Рішення № 40378308, 13.08.2014, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 910/3154/14 13.08.14

За позовомДочірнього підприємства Державної компанії "Укрспецекспорт" - Державне підприємство "Укроборонсервіс"доМіністерства оборони України прозобов'язання вчинити діїСуддя Підченко Ю.О.

Представники сторін:

від позивача:Могильна Я.Я. - юрисконсульт; Донець Т.С. - юрисконсульт; Новосьолова З.С. - представник за довіреністю;від відповідача:Гладкий С.М. - юрисконсульт;вільний слухач:Копачинська О.А., паспорт №ОО 115674

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Дочірнє підприємство Державної компанії "Укрспецекспорт" - Державне підприємство "Укроборонсервіс" (надалі - ДП ДК "Укрспецекспорт" - ДП "Укроборонсервіс") звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до Міністерства оборони України про зобов'язання вчинити дії.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 18.04.2012 р. між позивачем та відповідачем було укладено Договір на виконання утилізації звичайних видів боєприпасів, непридатних для подальшого використання і зберігання (надлишкових) (за кошти Державного бюджету України) №274/М-БП/11-12/Д29-1.14.1/201 в порушення умов якого відповідачем акту виконаних робіт з утилізації боєприпасів за специфікацією №2 підписано не було, у зв'язку із чим позивач посилаючись на те, що ним під час виконання робіт за вказаною специфікацією граничної ціни за Договором перевищено не було, просить суд зобов'язати Міністерство оборони України підписати та затвердити акт приймання виконаних робіт на суму 15 971 597,95 грн.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 05.03.2014 р. порушено провадження у справі, розгляд справи призначено на 19.03.2014 р.

17.03.2014 р. представником позивача через загальний відділ суду було подано клопотання згідно змісту якого просить зобов'язати Міністерство оборони України прийняти виконані роботи з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2, підписати та затвердити акт приймання виконаних робіт на суму 15 971 597,95 грн.

19.03.2014 р. представником позивача через загальний відділ суду було подано клопотання про призначення експертизи.

Представником відповідача в судовому засіданні 19.03.2014 р. було подано відзив на позовну заяву згідно змісту якого відповідач проти позовних вимог заперечує та просить залишити їх без задоволення.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 19.03.2014 р. у зв'язку із необхідністю дослідження поданих документів та необхідністю витребування додаткових доказів розгляд справи відкладено до 11.04.2014 р.

10.04.2014 р. представником відповідача через загальний відділ суду було подано додаткові пояснення до відзиву на позовну заяву.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 11.04.2014 р. задоволено клопотання позивача та призначено у справі №910/3154/14 судово-економічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз, провадження у справі зупинено до проведення судової експертизи та отримання висновку експерта.

09.07.2014 р. до канцелярії суду від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшов висновок судово-економічної експертизи.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 15.07.2014 р. у зв'язку із усуненням обставин, що зумовили зупинення розгляду справи, провадження у даній справі поновлено, розгляд справи призначено на 25.07.2014 р.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 25.07.2014 р. задоволено клопотання відповідача та продовжено строк вирішення спору на 15 днів, розгляд справи відкладено до 13.08.2014 р.

12.08.2014 р. представником позивача через загальний відділ суду було подано письмові пояснення до позовної заяви з урахуванням висновку судово-економічної експертизи згідно змісту яких позивач позовні вимоги підтримує та просить їх задовольнити в повному обсязі.

В судове засідання 13.08.2014 р. представники позивача з'явились, вимоги ухвал суду виконали, позовні вимоги підтримують та просять їх задовольнити.

Представник відповідача в судове засідання від 13.08.2014 р. з'явився, вимоги ухвал суду виконав, проти позовних вимог заперечує та просить відмовити в їх задоволенні.

В судовому засіданні 13.08.2014 р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

У судових засіданнях складались протоколи згідно статті 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Заслухавши доводи представників позивача та відповідача по суті даного спору та дослідивши докази наявні в матеріалах справи, господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

18.04.2012 р. між ДП ДК "Укрспецекспорт" - ДП "Укроборонсервіс" (виконавець) та Міністерством оборони України (замовник) в рамках виконання Імплементаційної угоди між Кабінетом Міністрів України та Організацією НАТО з матеріально-технічного забезпечення і обслуговування (ОМТЗО) про утилізацію стрілецької зброї й легких озброєнь, звичайних боєприпасів і протипіхотних мін типу ПФМ-1, підписану 21.09.2011 р. в м. Брюсселі було укладено Договір на виконання утилізації звичайних видів боєприпасів, непридатних для подальшого використання і зберігання (надлишкових) (за кошти Державного бюджету України) №274/М-БП/11-12/Д29-1.14.1/201 (надалі - "Договір").

Згідно п. 1.1 Договору виконавець зобов'язується в термін, що визначений даним договором, на підставі Ліцензії Міністерства промислової політики України від 21.06.2011 р. серії АГ №399946 на вид господарської діяльності "Розроблення, реалізація, ремонт, модернізація і утилізація військової техніки, військової зброї і боєприпасів до неї", виконати утилізацію боєприпасів, непридатних для подальшого використання і зберігання, надлишкових боєприпасів та їх елементів (далі - боєприпаси) за номенклатурою та обсягами, які визначені у "Специфікації боєприпасів, що підлягають утилізації" (додаток №1 до договору).

Замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконані роботи з утилізації Боєприпасів, відповідно до розділів 3 та 4 договору (п. 1.2 Договору).

Відповідно до п. 3.1 Договору ціна договору (загальна вартість робіт за цим договором) становить 20 769 392,17 грн., в тому числі ПДВ (20%) 3 461 565,36 грн. Ціна договору встановлена відповідно до "Протоколу погодження граничної (лімітної) ціни на роботи з утилізації Боєприпасів" (додаток №3 до Договору), оформленого відповідно до пункту 4.5 Договору.

Згідно із п. 3.2 Договору відповідно до статті 3 Імплементаційної угоди фінансування робіт за Договором здійснюється за рахунок фінансових внесків трастового фонду програми НАТО "Партнерство заради миру" (далі - Трастовий фонд програми НАТО/ПЗМ) та України.

Агенція НАТО з технічного обслуговування і постачання (NAMSA) відповідно до умов Контракту сплачує виконавцю кошти, що є фіксованим внеском NAMSA, з розрахунку 250 Євро за одну тонну (брутто) боєприпасів. Фіксований внесок NAMSA становить 1 500 001,25 Євро (п. 3.3 Договору).

Пунктом 3.4 Договору визначено, що решта суми, яка визначається різницею між ціною Договору визначеною в п. 3.1 Договору, та фіксованим внеском NAMSA сплачується за кошти державного бюджету України, у національній валюті України, за рахунок коштів спеціального фонду кошторису Міністерства оборони України, і є фінансовим внеском України. На момент укладення договору, для визначення ціни Договору приймається курс 10,471529 грн. за 1 євро (станом на 10.04.12). Фінансовий внесок України станом на 10.04.12 становить 5 062 085,58 грн.

Відповідно до п. 3.5 Договору фінансовий внесок України підлягає коригуванню, в залежності від офіційного курсу євро, встановленого Національним банком України, на день конвертації виконавцем коштів за Контрактом за відповідний етап виконаних робіт.

Згідно п. 3.7 Договору ціна договору є граничною (лімітною) і не може бути перевищена виконавцем. У разі перевищення виконавцем ціни договору, витрати виконавця в частині вищезазначеного перевищення оплаті не підлягають.

Розрахунки проводяться шляхом оплати за фактично виконану роботу з утилізації боєприпасів, відповідно до затвердженого сторонами "Акту виконаних робіт", протягом 10 банківських днів з дати акцептування рахунку, за умови надходження бюджетних коштів на рахунок Міністерства оборони України за відповідним кодом класифікації видатків (п. 4.1 Договору).

Пунктом 4.2 Договору визначено, що при проведенні розрахунків за виконану роботу з утилізації боєприпасів виконавець надає замовнику належним чином оформлений рахунок, у якому зазначається сума, що визначена відповідно до п.п. 3.4 та 3.5 Договору, з урахуванням вимог пункту 4.6 Договору. До розрахунку обов'язково додається "Акт виконаних робіт" (зразок - додаток №10 до договору) та рахунок-фактура оплати NAMSA робіт, виконаних за умовами Контракту.

"Акт виконаних робіт" (зразок - додаток №10 до договору) підтверджує обсяг робіт з утилізації боєприпасів, виконаний виконавцем і прийнятий замовником. Він є підставою для проведення розрахунків між сторонами. До "Акту виконаних робіт" виконавцем додаються:

- "Акт зміни якісного стану боєприпасів (форма 13)" (зразок - додаток №9 до договору);

- "Відомість фактичного виходу та вартості продуктів утилізації" (зразок - додаток №15 до договору), погоджена представництвом Міністерства оборони України;

- Висновок представництва Міністерства оборони України щодо фактичної вартості робіт, зазначених в "Акті виконаних робіт";

- "Протокол погодження договірної (фактичної) ціни", оформлений відповідно до вимог пункту 4.6 договору.

"Акт виконаних робіт" готується виконавцем та подається на підпис замовнику у терміни, встановлені "Календарним планом виконання робіт з утилізації боєприпасів" (додаток №2 до договору), і з моменту його затвердження сторонами стає невід'ємним додатком до договору.

"Акт виконаних робіт" візується представництвом Міністерства оборони України.

Датою звітування за виконані роботи є дата отримання замовником документів, передбачених цим пунктом.

Відповідно до п. 4.4 Договору після одержання від виконавця зазначених у п. 4.2 рахунків і всіх належних документів замовник у строк до 10-ти робочих днів здійснює перевірку отриманих документів та повідомляє виконавцю про їх прийняття або відмову в їх прийнятті.

Згідно п. 4.5 Договору під час складання договору сторони складають та затверджують "Протокол погодження граничної (лімітної) ціни на роботи з утилізації боєприпасів" (додаток №3 до договору), до якого додаються "Калькуляції планових витрат" (додаток №4 до договору) з розшифровками. "Протокол погодження граничної (лімітної) ціни на роботи з утилізації боєприпасів" після його затвердження замовником стає невід'ємною частиною договору.

Умовами п. 4.6 Договору передбачено, що оплата виконаних робіт з утилізації боєприпасів проводиться за договірними цінами, визначеними за результатами фактичних витрат, понесених виконавцем та прийнятих замовником. Вартість виконаних робіт вказується в "Протоколі погодження договірної (фактичної) ціни", який затверджується замовником (зразок-додаток №11 до договору). До нього додається "Калькуляція фактичних витрат підприємства" (зразок - додаток №12 до договору), завізована представництвом Міністерства оборони України, з розрахунково - калькуляціними матеріалами і первинними документами (або їх копіями), що підтверджують фактичні витрати виконавця, розшифровками.

Оплата виконаних робіт з утилізації боєприпасів за договором, в частині фінансового внеску України, здійснюється за рахунок і в межах коштів спеціального фонду Державного бюджету України (КПКВ 2101210/1 "Утилізація боєприпасів та рідинних компонентів ракетного палива", КЕКВ 1050), передбачених Державним бюджетом України на поточний рік, та за умови їх фактичного надходження замовнику.

У випадку відсутності коштів на рахунку Міністерства оборони України за КПКВ 2101210, в тому числі по причині ненадходження відповідного фінансування, термін здійснення зазначеної оплати переноситься до моменту надходження зазначених коштів з Державного бюджету України. Перерахунок суми, що підлягає оплаті, на час проведення оплати не здійснюється. При настанні таких обставин замовник звільняється від відповідальності за прострочення оплати виконаних робіт, відшкодування понесених виконавцем збитків (в тому числі упущеної вигоди) та моральної шкоди (п. 4.7 Договору).

Відповідно до п. 4.8 Договору у місячний термін після виконання всього обсягу робіт з утилізації боєприпасів за договором сторони проводять звірку взаєморозрахунків із складанням відповідного акту звіряння взаєморозрахунків (зразок - додаток №17 до договору).

Строк (термін) виконання утилізації боєприпасів - до 20.12.2012 р., визначається "Календарним планом виконання робіт з утилізації боєприпасів" (додаток №2 до договору) (п. 5.1 Договору).

Згідно з п. 6.3.1 Договору виконавець зобов'язаний забезпечити виконання утилізації боєприпасів у терміни, встановлені договором.

Замовник зобов'язаний прийняти виконані роботи з утилізації боєприпасів згідно з "Актом виконаних робіт", що оформлений відповідно до вимог договору (п. 6.1.1 Договору).

Цей договір набирає чинності з дня його підписання сторонами і діє до 31.12.2012 р., а в частині розрахунків - до повного його завершення (п. 10.1 Договору).

10.12.2012 р. між позивачем та відповідачем було укладено Додаткову угоду №2 до Договору відповідно до п.п. 1, 2 якої сторони погодили замінити у тексті договору слова "Агенція НАТО з технічного обслуговування і постачання (NAMSA)" у всіх відмінках словами "Агенцією НАТО з забезпечення (далі - НСПА)" та п. 3.1 Договору викласти в наступній редакції: "3.1. Ціна договору (загальна вартість робіт за цим договором) становить 20 750 795,28 грн., в тому числі ПДВ (20%) 3 458 465,88 грн.".

Відповідно до п.п. 3, 4 Додаткової угоди сторони погодили абзац 2 п. 3.3 Договору та абзаци 2, 3 п. 3.4 Договору викласти в наступній редакції: "Фіксований внесок НСПА становить 1 514 639,25 євро.". "На момент укладення договору, для визначення ціни договору приймається курс 10,471529 грн. за 1 євро (станом на 10.04.2012 р.). Фінансовий внесок України станом на 10.04.2012 р. становить 4 890 206,45 грн.".

11.12.2012 р. між позивачем та відповідачем було укладено Додаткову угоду №3 до Договору відповідно до п. 1 якої сторони погодили в пункті 1.1 договору після слів "Специфікації боєприпасів, що підлягають утилізації (додаток №1 до договору)" (далі - специфікація) доповнити словами "…та специфікації №2 боєприпасів, що підлягають утилізації (додаток 1 до додаткової угоди, який є додатком №18 до договору) (далі - специфікація №2).".

У відповідності із п. 2 Додаткової угоди сторони погодили п. 3.1 Договору викласти у наступній редакції:

"3.1. Загальна вартість робіт з утилізації боєприпасів за специфікацією становить 20 750 795,28 грн., в тому числі ПДВ (20%) - 3 458 465,88 грн.

Загальна вартість робіт з утилізації боєприпасів за специфікацією №2 становить 15 981 391,21 грн., в тому числі ПДВ (20%) - 2 663 565,20 грн.

Ціна договору (загальна вартість робіт з утилізації боєприпасів за специфікацією та специфікацією №2 до цього договору) становить 36 732 186,49 грн., в тому числі ПДВ (20%) - 6 122 031,08 грн.

Ціна договору встановлена відповідно до "Протоколу погодження граничної (лімітної) ціни на роботи з утилізації боєприпасів за специфікацією" (додаток №3 до договору) та "Протоколу погодження граничної (лімітної) ціни на роботи з утилізації боєприпасів за специфікацією №2" (додаток №2 до додаткової угоди, який є додатком №19 до договору), які оформлені відповідно до пункту 4.5 договору.".

Згідно п. 3 Додаткової угоди сторони погодили п. 3.3 Договору викласти в наступній редакції:

"3.3. Агенція НАТО з забезпечення (далі - НСПА) відповідно до умов контракту сплачує виконавцю кошти, що є фіксованим внеском НСПА, з розрахунку 250 євро за одну тону (брутто) боєприпасів, що підлягають утилізації.

Фіксований внесок НСПА за утилізацію боєприпасів за специфікацією становить 1 514 639,25 євро та за специфікацією №2 - 1 035 360,75 євро.".

Пунктом 4 Додаткової угоди сторони вирішили п. 3.4 Договору доповнити абзацами чотири та п'ять:

"Для визначення розміру фінансового внеску України за утилізацію боєприпасів відповідно до специфікації №2 приймається курс 10,303776 грн. за 1 євро (станом на 29.11.2012 р.).

Фінансовий внесок України станом на 29.11.2012 р. за утилізацію боєприпасів з специфікацією №2 становить 5 313 265,96 грн.".

Відповідно до п. 5 Додаткової угоди п. 4.3 Договору викладено в наступній редакції:

"Акти виконаних робіт" за специфікацією та специфікацією №2 готуються виконавцем та подаються на підпис замовнику у 25-денний строк від дати отримання від НСПА останньої оплати за виконані роботи з утилізації боєприпасів за кожною з специфікацій. Розмір фінансового внеску України визначається в "Акті виконаних робіт" в залежності від кількості фактично утилізованих боєприпасів та курсу євро, встановленого Національним банком України на день конвертації виконавцем коштів отриманих від НСПА.".

Пунктом 6 Додаткової угоди сторони погодили п. 4.5 Договору доповнити абзацом другим наступного змісту: "Під час складання Додаткової угоди Сторони складають та затверджують "Протокол погодження граничної (лімітної) ціни на роботи з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2" (Додаток №2 до додаткової угоди, який є додатком №19 до Договору), до якого додаються "Калькуляції планових витрат" (Додаток №3, який є додатком №20 до Договору) з розшифровками. "Протокол погодження граничної (лімітної) ціни на роботи з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2" після його затвердження Замовником стає невід'ємною частиною Договору."

Згідно із п.п. 7, 8 Додаткової угоди сторони погодили п. 4.8 та п. 5.1 Договору викласти в новій редакції: "4.8. У місячний строк після підписання "Актів виконаних робіт" з утилізації всього обсягу боєприпасів за Специфікацією та Специфікацією №2 сторони проводять звірку взаєморозрахунків із складанням відповідних Актів звіряння взаєморозрахунків (зразок - додаток № 17 до Договору).".

"5.1. Строк (термін) виконання утилізації боєприпасів за Специфікацією - до 20.12.12 р., визначається "Календарним планом виконання робіт з утилізації боєприпасів" (додаток №2 до Договору).

Строк (термін) виконання утилізації боєприпасів за Специфікацією №2 - до 30.06.2013 р., визначається "Календарним планом виконання робіт з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2" (Додаток №4 до Додаткової угоди, який є додатком №21 до Договору).".

Відповідно до п. 12 Додаткової угоди сторони погодили п. 10.1 Договору викласти в новій редакції: "10.1. Цей Договір набирає чинності з дня його підписання та скріплення печатками Сторін і діє до 31 грудня 2013 року, а в частині розрахунків - до повного його завершення".

27.05.2013 р. між позивачем та відповідачем було укладено Додаткову угоду №4/Д/у29-4.2.1/302А згідно п. 1 якої сторони погодили п. 4.3 Договору викласти в наступній редакції: "4.3, "Акт виконаних робіт" (зразок - додаток №10 до Договору) підтверджує обсяг робіт з утилізації боєприпасів, виконаний виконавцем і прийнятий замовником. Він є підставою для проведення розрахунків між сторонами.

4.3.1. До "Акту виконаних робіт" виконавцем додаються:

- "Акт зміни якісного стану боєприпасів (форма 13)" (зразок - додаток №9 до Договору);

- "Відомість фактичного виходу та вартості продуктів утилізації" (зразок - додаток №15 до Договору), погоджена представництвом Міністерства оборони України;

- Висновок представництва Міністерства оборони України щодо фактичної вартості робіт, зазначених в "Акті виконаних робіт";

- "Протокол погодження договірної (фактичної) ціни", оформлений відповідно до вимог п. 4.6. Договору.

"Акти виконаних робіт" за Специфікацією та Специфікацією №2 готуються виконавцем та подаються на підпис замовнику у 25 - денний строк від дати отримання від НСПА останньої оплати за виконані роботи з утилізації боєприпасів за коленою з специфікацій. Розмір фінансового внеску України визначається в "Акті виконаних робіт" в залежності від кількості фактично утилізованих боєприпасів та курсу євро, встановленого Національним банком України на день конвертації Виконавцем коштів отриманих від НСПА

"Акт виконаних робіт" візується представництвом Міністерства оборони України.

Датою звітування є дата отримання замовником документів, передбачених цим пунктом.

4.3.2. В разі необхідності, за згодою замовника, виконавець може подавати "Проміжний Акт виконаних робіт" (зразок - додаток №24 до Договору), що підтверджує факт утилізації боєприпасів та отримання продуктів утилізації і не є підставою для проведення розрахунків.

Оформлення "Проміжного Акту виконаних робіт" не звільняє виконавця від необхідності своєчасного оформлення "Акту виконаних робіт ".

До "Проміжного Акту виконаних робіт" виконавцем додаються:

- "Акт зміни якісного стану боєприпасів (форма 13)" (зразок - додаток №9 до Договору);

- "Відомість фактичного виходу та вартості продуктів утилізації" (зразок - додаток №15 до Договору), погоджена представництвом Міністерства оборони України.

"Проміжний Акт виконаних робіт" візується представництвом Міністерства оборони України.

Роботи, що прийняті оформленням "Проміжного Акту виконаних робіт" обов'язково включаються до "Акту виконаних робіт".

Згідно п. 3 Додаткової угоди пункт 6.4.2 Договору сторонами викладено в новій редакції:

"6.4.2. До закінчення терміну, зазначеного у "Календарному плані виконання робіт з утилізації Боєприпасів" (додаток №2 до Договору), завершити виконання утилізації боєприпасів.

До закінчення терміну, визначеного для подання "Акту виконаних робіт", подавати на затвердження замовнику "Проміжний Акт виконаних робіт ". "

27.06.2013 р. між позивачем та відповідачем укладено Додаткову угоду №5/Д/У29-4.2.1/376 відповідно до п. 1 якої сторони погодили пункт 5.1 Договору викласти в новій редакції:

"5.1. Строк (термін) виконання утилізації боєприпасів за Специфікацією - до 20.12.12 p., визначається "Календарним планом виконання робіт з утилізації Боєприпасів" (додаток №2 до Договору).

Строк (термін) виконання утилізації боєприпасів за Специфікацією №2, визначається "Календарним планом виконання робіт з утилізації Боєприпасів за Специфікацією №2" (Додаток № 1 до Додаткової угоди, який є додатком №21 до Договору).".

26.07.2013 р. між позивачем та відповідачем укладено Додаткову угоду №6/Д/У29-5.1.1/428 згідно із змістом якої сторони погодили абзац другий та третій пункту 3.1. Договору викласти в наступній редакції:

"3.1. Загальна вартість робіт з утилізації боєприпасів за Специфікацією N92 становить 15 981 210 (п'ятнадцять мільйонів дев'ятсот вісімдесят одна тисяча двісті десять) гри. 83 коп., у т.ч. ПДВ (20%) - 2 663 535 (два мільйони шістсот шістдесят три тисячі п'ятсот тридцять п'ять) грн. 14 коп.

Ціна договору (загальна вартість робіт з утилізації боєприпасів за Специфікацією та Специфікацією №2 до цього Договору) становить 36 732 006 (тридцять шість мільйонів сімсот тридцять дві тисячі шість) гри. 11 коп., у т.ч. ПДВ (20%) - 6 122 001 (шість мільйонів сто двадцять дві тисячі одна) грн. 02 коп.".

Абзац другий пункту 3.3. Договору викласти в наступній редакції:

"3.3, Фіксований внесок НСПА за утилізацію боєприпасів за Специфікацією становить 1 514 639,25 євро та за Специфікацією №2 - 1 035 346,50 євро.".

Абзац четвертий та п'ятий пункту 3.4. Договору викласти в наступній редакції:

"Для визначення розміру фінансового внеску України за утилізацію боєприпасів відповідно до Специфікації №2 приймається курс 10,499605 грн. за 1 євро (станом на 18.07.13).

Фінансовий внесок України станом на 18.07.13 за утилізацію боєприпасів за Специфікацією №2 становить 5 110 481 (п'ять мільйонів сто десять тисяч чотириста вісімдесят одна) грн. 54 коп.".

Абзац другий пункту 5.1. Договору викласти в наступній редакції:

"Строк (термін) виконання утилізації боєприпасів за Специфікацією №2 - до 25.10.2013 р., визначається "Календарним планом виконання робіт з утилізації Боєприпасів за Специфікацією №2" (Додаток №4 до Додаткової угоди).

Як вбачається з матеріалів справи 11.12.2012 р. між позивачем та відповідачем на виконання умов Договору (з урахуванням Додаткових угод) був підписаний протокол погодження граничної (лімітної) ціни на роботи з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2 (Додаток 19 до Договору, Додаток №2 до Додаткової угоди №3) на загальну суму 15 981 391,21 грн.

12.11.2013 р. позивач листом №29/5.1.1-9613 направив представництву Міністерства оброни України акт для візування, на загальну суму 15 971 597 (п'ятнадцять мільйонів дев'ятсот сімдесят одна тисяча п'ятсот дев'яносто сім) грн., 95 коп., у т.ч. ПДВ (20%) - 2 661 932,99 грн., з яких частина грошових коштів, що підлягають сплаті відповідачем, складає - 973 656,92 грн., у т.ч. ПДВ (20%) - 828 942,82 грн.

За результатами розгляду акту представництво Міністерства оброни України направило позивачу лист №656/63 від 05.12.2013 р. про відмову у підписанні акту, посилаючись на те, що відповідачем не визначена ціна виконаних робіт.

13.12.2013 р. позивач вважаючи відмову відповідача у підписанні акту безпідставною та необґрунтованою повторно надіслав на адресу останнього акт для його підписання.

Однак, як вказує позивач у своїй позовній заяві відповідач в порушення умов Договору, наданий позивачем акт не підписав, натомість направив на адресу позивача лист №274/4/3824 від 13.12.2013 р. в якому просив привести витрати відповідно до висновку представництва Міністерства оброни України №639/63 від 29.11.2013 р.

Згідно висновку Представництва замовника №42/77 (№639/63) від 29.11.13 р. щодо фактичних витрат понесених ДП "Укроборонсервіс" під час проведення робіт з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2 представництвом замовника не прийнято, або прийнято не у повному обсязі такі витрати позивача: витрати на перевезення боєприпасів власним транспортом із військової частини, де вони зберігались, до місця проведення утилізації прийнято представництвом замовника на суму 460 851,58 грн. (роботи на суму 689 302,02 грн. не прийнято); витрати на додаткову заробітну плату працівників, які виконували утилізацію боєприпасів прийнято представництвом замовника на суму 353 564,42 грн. (витрати на суму 551 131,36 грн. не прийняті); загально - виробничі витрати прийнято на суму 4 287 385,68 грн. (зменшено на 15 933,78 грн.); адміністративні витрати зменшено на 981 078,65 грн.; прибуток зменшено на 139 066,62 грн.; податок на додану вартість (ПДВ) не прийнято у повному обсязі, вартість робіт за договором зменшено на 2 661 932,99 грн.

З урахуванням здійсненого розрахунку Представництвом замовника у вказаному Висновку було запропоновано позивачу визначити рівень обґрунтованих фактичних витрат за Специфікацією №2 у сумі 11 775 235,76 грн.

Не погоджуючись із діями відповідача щодо зменшення фактичних витрат за Специфікацією №2 та не підписанням Акту виконаних робіт позивач звернувся до суду з позовом про зобов'язання Міністерства оборони України прийняти виконані роботи з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2, підписати та затвердити акт приймання виконаних робіт на суму 15 971 597,95 грн.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги позивача підлягають задоволенню повністю з наступних підстав.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки; підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною першою статті 626 Цивільного кодексу України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Частина 1 статті 193 Господарського кодексу України встановлює, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно зі ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим до виконання сторонами.

Відповідно до ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Як встановлено судом, Додатковими угодами №3/Д/У29-4.2.1/904 від 11.12.2012 р. та №6/Д/У29-5.1.1/428 від 26.07.2013 р. до Договору №274/М-БП/11-12/Д29-1.14.1/201 від 18.04.2012 р. сторонами погоджено загальну вартість робіт з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2, яка становить 15 981 210,83грн., в тому числі ПДВ (20%) - 2 663 535,14грн.; ціну Договору (загальна вартість робіт з утилізації боєприпасів за Специфікацією та Специфікацією №2 до цього Договору), яка становить 36 732 006,11 грн., в тому числі ПДВ - 6 122 001,02 грн. та фінансовий внесок України станом на 18.07.2013 р. за утилізацію боєприпасів за Специфікацією №2, який становить 5 110 481,54 грн.

Згідно із складеним Протоколом погодження договірної (фактичної) ціни на роботи з утилізації боєприпасів за специфікацією №2, загальна вартість робіт складає 15 971 597,95 грн., в тому числі ПДВ (20%) - 2 661 932,99 грн.

На виконання умов Договору №274/М-БП/11-12/Д29-1.14.1/201 від 18.04.2012 р. та додаткових угод до нього, ДП "Укроборонсервіс" було складено акт виконаних робіт та відповідні калькуляції фактичних витрат з розшифровками, які позивач 12.11.2013 р. листом №29/5.1.1-9613 направив представництву Міністерства оброни України акт для візування.

За результатами розгляду, матеріалів з обґрунтуванням витрат ДП "Укроборонсервіс" за період проведення робіт грудень 2012 р. - вересень 2013 р. Представництвом замовника №4277 було складено Висновок №4277 від 29.11.2013 р. №639/63 щодо фактичних витрат, понесених ДП "Укроборонсервіс" по Договору №274/М- БП/11-12/Д29-1.14.1/201 від 18.04.2012 р., з урахуванням додаткової угоди від 26.07.2013 р.

Висновком Міністерство оборони України №639/63 пропонує визначити рівень обґрунтованих фактичних витрат в сумі 11 775 235,75 грн. без ПДВ з врахуванням прибутку.

Зокрема згідно вказаного висновку Представництвом замовника не прийнято, або прийнято не у повному обсязі такі витрати позивача: витрати на перевезення боєприпасів власним транспортом із військової частини, де вони зберігались, до місця проведення утилізації прийнято представництвом замовника на суму 460 851,58 грн. (роботи на суму 689 302,02 грн. не прийнято); витрати на додаткову заробітну плату працівників, які виконували утилізацію боєприпасів прийнято представництвом замовника на суму 353 564,42 грн. (витрати на суму 551 131,36 грн. не прийняті); загально - виробничі витрати прийнято на суму 4 287 385,68 грн. (зменшено на 15 933,78 грн.); адміністративні витрати зменшено на 981 078,65 грн.; прибуток зменшено на 139 066,62 грн.; податок на додану вартість (ПДВ) не прийнято у повному обсязі, вартість робіт за договором зменшено на 2 661 932,99 грн.

Тобто, відповідачем загальну вартість фактичних витрат, понесених ДП "Укроборонсервіс" по Договору №274/М- БП/11-12/Д29-1.14.1/201 від 18.04.2012 р., з урахуванням додаткової угоди від 26.07.2013 р. зменшено на 4 196 362,20 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

З метою встановлення обґрунтованості дій відповідача щодо зменшення розміру фактичних витрат позивача під час проведення ним робіт з утилізації боєприпасів судом, згідно ухвали 11.04.2014 р. у справі №910/3154/14 було призначено судово-економічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

На вирішення експертизи було поставлено наступні питання:

1) Чи підтверджується документально та нормативно висновки за вказаними статтями "Зведеної калькуляції" представництва Міністерства оборони України №4277 (вихідний від 29.11.2013 року за № 639/63) та чи відповідає зміст вказаних статей "Зведеної калькуляції" статтям зразку калькуляцій фактичних витрат (додаток 12 до Договору):

- "Витрати на транспортування та охорону";

- "Додаткова заробітна плата";

- "Загальновиробничі витрати ДП "Укроборонсервіс";

- "Адміністративні витрати ДП "Укроборонсервіс";

- "Витрати на збут";

- "Прибуток"?

2) Чи підтверджуються документально та нормативно висновки за вказаними статтями "Зведеної калькуляції" представництва Міністерства оборони України №4277 (вихідний від 29.11.2013 року за № 639/63) щодо зменшення фактичних витрат згідно Договору №274/М-БП/11-12/Д29-1.14.1/201 від 18.04.2012 р. та чи відповідає зміст вказаних статей "Зведеної калькуляції" статтям зразку калькуляцій фактичних витрат (додаток 12 до Договору):

- "Витрати на транспортування та охорону";

- "Додаткова заробітна плата";

- "Загальновиробничі витрати ДП "Укроборонсервіс";

- "Адміністративні витрати ДП "Укроборонсервіс";

- "Витрати на збут";

- "Прибуток"

- "Податок на додану вартість"?

Висновком Київського науково-дослідного інституту судових експертиз №5224/7847/14-45 складеного судовими експертами 27.06.2014 р. за результатами проведення комісійної судово-економічної експертизи встановлено, що форма Таблиці №1 Висновку №639/63 "Зведена калькуляція" (Таблиця №1 Висновку №639/63) не відповідає формі "Калькуляція фактичних витрат" (додаток №12 до Договору №274), та формі "Калькуляція планових витрат" (додаток №20 до Договору №274), а розрахунки у Висновку №639/63 зроблені відповідачем за власним розсудом перевіряючих без посилання на нормативні документи.

Крім того, висновком судово-економічної експертизи встановлено, що висновки за вказаними статтями "Зведеної калькуляції" представництва Міністерства оборони України №4277 (вихідний від 29.11.2013 року за № 639/63) щодо зменшення фактичних витрат згідно Договору №274/М-БП/11-12/Д29-1.14.1/201 від 18.04.2012 р.: "Витрати на транспортування та охорону"; "Додаткова заробітна плата"; "Загальновиробничі витрати ДП "Укроборонсервіс"; "Адміністративні витрати ДП "Укроборонсервіс"; "Витрати на збут"; "Прибуток"; "Податок на додану вартість" документально та нормативно не підтверджуються, а зміст вказаних статей "Зведеної калькуляції" не відповідає статтям зразку калькуляцій фактичних витрат (додаток 12 до Договору).

Відповідно до ст. 42 Господарського процесуального кодексу України, висновок судового експерта для господарського суду не є обов'язковим і оцінюється господарським судом за правилами, встановленими статтею 43 цього Кодексу.

Статтею 43 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Частиною 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Обов'язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб'єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з'ясувати обставини, які мають значення для справи.

Згідно зі статтею 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Фактичні обставини справи та докази надані позивачем на їх підтвердження свідчать про те, що відповідач всупереч умовам Договору та Специфікації №2 ухиляється від прийняття виконаних позивачем робіт з утилізації боєприпасів, не затверджує та не підписує Акт виконаних робіт.

Разом з тим, відповідач не надав суду належних та допустимих доказів, які б спростовували доводи позивача та обставини встановлені судом під час розгляду справи, а також підтверджували обґрунтованість заперечення проти задоволення позову чи посвідчували зміни умов договору.

Таким чином, враховуючи те, що відповідач не довів суду належними і допустимими доказами належного виконання ним своїх зобов'язань, суд дійшов висновку, що вимога позивача про зобов'язання Міністерства оборони України прийняти виконані роботи з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2, підписати та затвердити акт приймання виконаних робіт на суму 15 971 597,95 грн. правомірна та підлягає задоволенню.

Позивач просить включити до складу судових витрат суму сплачених на проведення експертизи коштів у розмірі 14 720,00 грн.

Згідно платіжного доручення №3284 від 29.05.2014 р. позивачем на користь Київського науково-дослідного інституту судових експертиз було сплачено 14 720,00 грн. за проведену судово-технічну та почеркознавчу експертизи.

Пунктом 23 постанови пленуму Вищого господарського суду України №4 від 23.03.2012 р. "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" визначено, що відповідно до частини третьої і четвертої статті 15 Закону України "Про аудиторську діяльність" витрати на проведення судових експертиз науково-дослідними установами Міністерства юстиції України, зокрема, у господарських справах відшкодовуються в порядку, передбаченому чинним законодавством.

У застосуванні відповідних законодавчих приписів господарським судам рекомендується виходити з такого.

Витрати, пов'язані з проведенням судової експертизи, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона, а у разі призначення господарським судом судової експертизи з власної ініціативи - сторона, визначена в ухвалі господарського суду про призначення судової експертизи. Тому в зазначеній ухвалі суд вправі зобов'язати відповідну сторону перерахувати, в тому числі шляхом здійснення попередньої оплати, суму витрат на проведення експертизи на рахунок експертної установи. У разі відмови чи ухилення заінтересованої сторони або сторони, зобов'язаної ухвалою господарського суду, від оплати витрат, пов'язаних з проведенням судової експертизи, суд може запропонувати іншій стороні оплатити ці витрати, а за відсутності і її згоди та за неможливості проведення судової експертизи без попередньої оплати її вартості суд розглядає справу на підставі наявних доказів.

Аналогічним чином суд має діяти в разі повернення матеріалів справи з експертної установи через несплату вартості експертизи.

Після закінчення розгляду справи витрати, пов'язані з проведенням судової експертизи, підлягають розподілу господарським судом на загальних підставах, визначених частиною п'ятою статті 49 ГПК.

Оскільки факт оплати позивачем таких послуг підтверджується належними доказами, суд вважає, що витрати позивача пов'язані з оплатою вартості проведеної експертизи підлягають включенню до складу судових витрат.

Відповідно до вимог ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 44, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Дочірнього підприємства Державної компанії "Укрспецекспорт" - Державне підприємство "Укроборонсервіс" задовольнити повністю.

2. Зобов'язати Міністерство оборони України прийняти виконані роботи з утилізації боєприпасів за Специфікацією №2 до Договору №274/М-БП/11-12/Д29-1.14.1/201 від 18.04.2012 р., підписати та затвердити акт приймання виконаних робіт на суму 15 971 597,95 грн. Видати наказ.

3. Стягнути з Міністерства оборони України (03168, м. Київ, пр-т. Повітрофлотський, 6; ідентифікаційний код 00034022) на користь Дочірнього підприємства Державної компанії "Укрспецекспорт" - Державне підприємство "Укроборонсервіс" (01021, м. Київ, вул. Грушевського, 30/1; ідентифікаційний код 21552117) витрати на проведення експертизи у розмірі 14 720 (чотирнадцять тисяч сімсот двадцять) грн. 00 коп. та судовий збір у розмірі 1 218 (одна тисяча двісті вісімнадцять) грн. 00 коп. Видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повний текст рішення підписано 18.08.2014 р.

Суддя Ю.О. Підченко