Ухвала суду № 40319316, 02.09.2014, Апеляційний суд Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг)

УКРАЇНА

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 210/189/14-кСуддя 1 інстанції Чайкіна О. В.Номер провадження 11-кп/774/386/К/14Суддя-доповідач Яценко Т. Л. У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 вересня 2014 року м. Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді Яценко Т.Л.

суддів Мажари С.Б., Мазниці А.А.

при секретарі Бондаренко І.В.,

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу потерпілої ОСОБА_2 у кримінальному провадженню №42013040710000049 на вирок Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 червня 2014 року, яким

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1 дня народження, уродженця міста Кривого Рогу Дніпропетровської області, громадянина України, українця, зареєстрованого та проживаючого за адресою:АДРЕСА_1 раніше не судимого,

обвинуваченого у скоєнні кримінального злочину, передбаченого ст.175 ч.1 КК України.

Учасники судового провадження:

прокурор Буйленкова І.М.

потерпілі ОСОБА_2, ОСОБА_4,ОСОБА_5, ОСОБА_6

обвинувачений ОСОБА_3

захисник обвинуваченого - адвокат ОСОБА_7

В С Т А Н О В И Л А :

В апеляційній скарзі потерпіла ОСОБА_2 ставить питання про скасування вироку суду першої інстанції в частині залишення її позовної заяви без розгляду, та просить ухвалити новий вирок в цій частині, яким задовольнити її позовну заяву повністю, стягнувши з обвинуваченого ОСОБА_3 на її користь суму завданої кримінальним правопорушенням майнової шкоди - заборгованість по заробітній платі в сумі 6860 грн.

За вироком суду ОСОБА_3 визнано винуватим в тому, що він, перебуваючи на посаді генерального директора ТОВ «ФК «КРИВБАС», в період з січня 2013 року по березень 2013 року, не дотримуючись порядку першочергового використання грошових коштів на оплату праці, маючи реальну можливість виплачувати заробітну плату працівникам підприємства при надходженні на підприємство грошових коштів з 01.01.2013 року по 31.01.2013 року в сумі 11 670 756,60 гривень; з 01.02.2013 року і по 28.02.2013 року в сумі 5 587 441,99 гривень; з 01.03.2013 року і по 31.03.2013 року в сумі 8 289 489,49 гривень, витрачаючи грошові кошти на потреби, не пов'язані з виплатою заробітної плати, безпідставно не виплачував заробітну плату більш ніж за один місяць працівникам підприємства.

Так, згідно з наказом №19-к від 08.02.2008р. на ОСОБА_3 покладено обов'язки генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Футбольний клуб «Кривбас» (код ЄДРПОУ - 33453402), розташованого по проспекту Металургів, 5 у Дзержинському районі міста Кривого Рогу Дніпропетровської області.

Відповідно до положень статуту ТОВ «ФК «Кривбас», затвердженого 09.02.2006 року Протоколом № 1 на зборах учасників, виконавчим органом товариства є генеральний директор, який здійснює керівництво поточною діяльністю Товариства. Генеральний директор вибирається і відкликається зборами Учасників. Генеральний директор вирішує усі питання діяльності Товариства, за винятком тих, що входять до виключних зборів Учасників товариства. Збори учасників товариства можуть винести рішення про передачу повноважень, що належать їм, генеральному директору. Генеральний директор підзвітний зборам Учасників і організовує виконання їх рішень. Генеральний директор не має права приймати рішення, обов'язкові для Учасників товариства.

Генеральний директор має право без доручення проводити дії від імені Товариства, а саме: відкривати та закривати розрахункові та інші рахунки в банківських установах, укладати договори, включаючи трудові, давати вказівки, обов'язкові для всіх працівників Товариства, підписувати документи Товариства, видавати в рамках компетенції накази, видавати доручення, представляти Товариство у всіх підприємствах, установах, організаціях. Генеральний директор несе персональну відповідальність за збереження і правильність ведення трудових книжок Товариства або окремим наказом призначає особу, відповідальну за цю роботу.

Займаючи посаду директора ТОВ «ФК «КРИВБАС», постійно виконуючи організаційно-розпорядчі функції, ОСОБА_3 є керівником підприємства та розпорядником грошових коштів підприємства.

Працюючи на вказаній посаді, ОСОБА_3, являючись керівником та розпорядником грошових коштів ТОВ «ФК «Кривбас», та будучи службовою особою підприємства, зобов'язаною дотримуватись трудового законодавства, діючи умисно, в порушення норм законодавства, що регламентують порядок, систему, форми та строки оплати праці, а саме:

- ч. 7 ст. 43 Конституції України, згідно з якої право на своєчасне отримання винагороди за працю захищається законом;

- ч. 1 ст. 97 Кодексу законів про працю України, згідно якої оплата праці робітників здійснюється погодинною, договірною або іншими системами оплати; оплата може здійснюватись за результатами індивідуальних та колективних робіт;

- ч. 4 ст. 97 КЗпП, відповідно до якої власник або уповноважений ним орган або фізична особа не має право в односторонньому порядку приймати рішення з питань оплати праці, які погіршують умови, встановлені законодавством, угодами, колективними договорами.

- ст. 22 закону України «Про оплату праці», якою передбачено, що суб'єкти організації оплати праці не мають права в односторонньому порядку приймати рішення з питань оплати праці, які погіршують умови встановлені законодавством, угодами, колективними договорами;

- ч. 5 ст. 97 КЗпП, ч. 3 ст. 15 закону України «Про оплату праці», згідно з якими оплата праці робітників здійснюється в першочерговому порядку; усі платежі здійснюються власником або уповноваженим ним органом після виконання зобов'язань по оплаті праці;

- ч. 1 ст. 21 закону України «Про оплату праці», відповідно якої робітник має право на оплату праці у відповідності з актами законодавства та колективного договору на підставі укладеного трудового договору;

- ч. 1 ст. 115 КЗпП, ч. 1 ст. 24 закону України «Про оплату праці», у відповідності до яких заробітна плата виплачується робітникам регулярно в робочі дні в строки, встановлені колективним договором або нормативним актом роботодавця, погоджені з виборним органом первинної профспілкової організації або іншими уповноваженими на представництво трудовим колективом органом (а у випадку відсутності таких органів - представниками, обраними та уповноваженими трудовим колективом), але не рідше двох разів на місяць через проміжок часу , який не перевищує 16 календарних днів та не пізніше семи днів після закінчення періоду, за яким здійснюється виплата;

- ч. 6 ст. 24 закону України «Про оплату праці», яка передбачає, що своєчасність та обсяги виплати заробітної плати робітникам не можуть бути поставлені в залежність від проведення інших платежів та їх черговості;

- ч. 1 ст. 116 КЗпП, згідно з якої при звільненні робітника виплата всіх сум належних йому від підприємства, установи, організації здійснюється в день звільнення;

- ст. 21 КЗпП, відповідно до якої власник підприємства, установи, організації або уповноважений ним орган виступає з однієї сторони трудового договору, та як роботодавець, зобов'язаний забезпечити реалізацію трудових прав робітників, в тому числі права на своєчасне отримання в повному обсязі заробітної плати ,

Проте, ОСОБА_3 у встановлений законом строк не виплатив заробітну плату:

1) ОСОБА_8: за січень 2013 року - 16 532,40 гривень; лютий 2013 року - 36 300,00 гривень;

2) ОСОБА_9.: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

3) ОСОБА_10: за січень 2013 року - 1 533,33 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

4) ОСОБА_5: за січень 2013 року - 1 588,00 гривень; лютий 2013 року - 1552, 50 гривень;

5) ОСОБА_11: за січень 2013 року - 1 588,10 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

6) ОСОБА_12: за січень 2013 року - 1 588,10 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

7) ОСОБА_13: за січень 2013 року - 1 533,33 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

8) ОСОБА_4: за січень 2013 року - 1 588,10 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

9) ОСОБА_6: за січень 2013 року - 1 588,10 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

10) ОСОБА_14: за січень 2013 року - 20 400,00 гривень; лютий 2013 року - 20 400,00 гривень;

11) ОСОБА_15: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

12) ОСОБА_16: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

13) ОСОБА_17: за січень 2013 року - 1 588,10 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

14) ОСОБА_18: за січень 2013 року - 1 588,10 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

15) ОСОБА_19: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень ;

16) ОСОБА_20: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

17) ОСОБА_21: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

18) ОСОБА_22: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

19) ОСОБА_23: за січень 2013 року - 1 697,62 гривень; лютий 2013 року - 1 486,74 гривень;

20) ОСОБА_24: за січень 2013 року - 1 725,00 гривень; лютий 2013 року - 1 725,00 гривень;

21) ОСОБА_25: за січень 2013 року - 1 533,33 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

22) ОСОБА_26: за січень 2013 року - 1 642,86 року; лютий 2013 року - 1 667,50 гривень;

23) ОСОБА_27: за січень 2013 року - 1 725,00 гривень; лютий 2013 року - 1 725,00 гривень;

24) ОСОБА_28 за січень 2013 року - 1 642,86 гривень; лютий 2013 року - 1 725,00 гривень;

25) ОСОБА_29: за січень 2013 року - 1 725,00 гривень; лютий 2013 року - 1 725,00гривень;

26) ОСОБА_30: за січень 2013 року - 1 114,84 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

27) ОСОБА_31: за січень 2013 року - 5 500,00 гривень; лютий 2013 року - 5 500,00 гривень;

28) ОСОБА_32: за січень 2013 року - 1 533,33 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

29) ОСОБА_33: за січень 2013 року - 1 642,86 гривень; лютий 2013 року - 1 667,50 гривень;

30) ОСОБА_2: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

31) ОСОБА_34: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

32) ОСОБА_35: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

33) ОСОБА_36: за січень 2013 року - 1 642,86гривень; лютий 2013 року - 1 725,00 гривень;

34) ОСОБА_37: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

35) ОСОБА_38: за січень 2013 року - 1 150,00гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

36) ОСОБА_39: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

37) ОСОБА_40: за січень 2013 року - 1 533,33 гривень; лютий 2013 року - 1 552,20 гривень;

38) ОСОБА_41: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

39) ОСОБА_42: за січень 2013 року - 1 533,33 гривень; лютий 2013 року - 1 552,30 гривень;

40) ОСОБА_43: за січень 2013 року - 1 114,84 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

41) ОСОБА_44: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

42) ОСОБА_45: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

43) ОСОБА_20: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,0 гривень;

44) ОСОБА_46: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

45) ОСОБА_47: за січень 2013 року - 1 588,10 гривень; лютий 2013 року - 1 552,50 гривень;

46) ОСОБА_48.: за січень 2013 року - 1 150,00 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень;

47) ОСОБА_49: за січень 2013 року - 1 040,48 гривень; лютий 2013 року - 1 150,00 гривень.

Таким чином, генеральним директором ОСОБА_3 умисно безпідставно не виплачена заробітна плата вище вказаним працівникам підприємства за січень 2013 року на загальну суму 97 450,87 гривень, за лютий 2013 року - 121 529,24 гривень.

Крім того, ОСОБА_3, перебуваючи в посаді генерального директора ТОВ «ФК «КРИВБАС» безпідставно умисно не виплатив заробітну плату іншим 169 працівникам підприємства за січень 2013 року на загальну суму 8 519 833,80 гривень та за лютий 2013 року на загальну суму 7 859 014,90 гривень.

Вищезазначене діяння, вчинене ОСОБА_3, було кваліфіковано як кримінальне правопорушення, передбачене ст.175 ч.1 КК України, з призначенням покарання у виді штрафу в розмірі 1000 (тисячі) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000,00 (сімнадцять тисяч) гривень в дохід держави із застосуванням ч.2 ст.69 КК України, без позбавлення права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій.

Вироком суду задоволено в повному обсязі цивільні позови ОСОБА_21, ОСОБА_12, ОСОБА_46, ОСОБА_50, ОСОБА_41, ОСОБА_51, ОСОБА_24, ОСОБА_18, ОСОБА_15, ОСОБА_43, ОСОБА_17, ОСОБА_25, ОСОБА_23, ОСОБА_22, ОСОБА_19, ОСОБА_16, ОСОБА_5, ОСОБА_45, ОСОБА_48, ОСОБА_11, ОСОБА_47, ОСОБА_27, ОСОБА_10, ОСОБА_26, ОСОБА_14 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Футбольний клуб «Кривбас» (надалі - ТзОВ «ФК «Кривбас») про стягнення невиплаченої заробітної плати та ухвалено стягнути з ТзОВ «ФК «Кривбас» (код ЄДРПОУ 33453402), місцезнаходження: 50006, м. Кривий Ріг, пр-т Металургів, 5 на користь:

- ОСОБА_21, ІНФОРМАЦІЯ_40., яка зареєстрована: АДРЕСА_2 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 7384,33 (сім тисяч триста вісімдесят чотири грн.. тридцять три коп.);

- ОСОБА_12, ІНФОРМАЦІЯ_41, яка зареєстрований: АДРЕСА_3 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 8790,31 (вісім тисяч сімсот дев'яносто грн., тридцять одна коп.);

- ОСОБА_46, ІНФОРМАЦІЯ_42, яка зареєстрована: АДРЕСА_4 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6555,00 (шість тисяч п'ятсот п'ятдесят п'ять) грн..

- ОСОБА_50, ІНФОРМАЦІЯ_43., яка зареєстрована: АДРЕСА_5 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6561,58 (шість тисяч п'ятсот шістдесят одна грн. п'ятдесят вісім коп.).

- ОСОБА_41, ІНФОРМАЦІЯ_44 яка зареєстрована: АДРЕСА_6 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6555,00 (шість тисяч п'ятсот п'ятдесят п'ять) грн..

- ОСОБА_51, ІНФОРМАЦІЯ_45, яка зареєстрована: АДРЕСА_7 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6273,15 (шість тисяч двісті сімдесят три грн. п'ятнадцять коп.).

- ОСОБА_24, ІНФОРМАЦІЯ_46, яка зареєстрована: АДРЕСА_8 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 11557,50 (одинадцять тисяч п'ятсот п'ятдесят сім грн. п'ятдесят коп.).

- ОСОБА_18, ІНФОРМАЦІЯ_47., яка зареєстрована: АДРЕСА_9 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 10270,93 (десять тисяч двісті сімдесят грн. дев'яносто три коп.).

- ОСОБА_15, ІНФОРМАЦІЯ_10, яка зареєстрована: в АДРЕСА_5 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6561,58 (шість тисяч п'ятсот шістдесят одну грн. п'ятдесят вісім коп.).

- ОСОБА_43, ІНФОРМАЦІЯ_11, яка зареєстрована: в АДРЕСА_10, заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6514,91 (шість тисяч чотирнадцять грн. дев'яносто одну коп..).

- ОСОБА_17, ІНФОРМАЦІЯ_13, яка зареєстрована: в АДРЕСА_11, заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 8579,77 (вісім тисяч п'ятсот сімдесят дев'ять грн. сімдесят сім коп.).

- ОСОБА_25, ІНФОРМАЦІЯ_15, яка зареєстрована: в АДРЕСА_12, заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 8830,46 (вісім тисяч вісімсот тридцять грн.. сорок шість коп.).

- ОСОБА_23, ІНФОРМАЦІЯ_16, який зареєстрований: в АДРЕСА_13, заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 9135,08 (дев'ять тисяч сто тридцять п'ять грн.. вісім коп.).

- ОСОБА_22, ІНФОРМАЦІЯ_18, яка зареєстрована: в АДРЕСА_14, заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6133,90 (шість тисяч сто тридцять три грн.. 90 коп.).

- ОСОБА_19, ІНФОРМАЦІЯ_20, яка зареєстрована: в АДРЕСА_15, заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6325,16 (шість тисяч триста двадцять п'ять грн.. шістнадцять коп.).

- ОСОБА_16, ІНФОРМАЦІЯ_22, яка зареєстрована: в АДРЕСА_16 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6626,83 (шість тисяч шістсот двадцять шість грн. вісімдесят три коп.).

- ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_24, який зареєстрований: в АДРЕСА_17 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 8796,13 (вісім тисяч сімсот дев'яносто шість грн.. тринадцять коп.).

- ОСОБА_45 ІНФОРМАЦІЯ_26, яка зареєстрована: в АДРЕСА_18 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6555 (шість тисяч п'ятсот п'ятдесят п'ять грн..).

- ОСОБА_48, ІНФОРМАЦІЯ_28, яка зареєстрована: в АДРЕСА_19 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 6555 (шість тисяч п'ятсот п'ятдесят п'ять грн..).

- ОСОБА_11, ІНФОРМАЦІЯ_30, який зареєстрована: в АДРЕСА_20 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 8585,45 (вісім тисяч п'ятсот вісімдесят п'ять грн. сорок п'ять коп.).

- ОСОБА_47, ІНФОРМАЦІЯ_32, яка зареєстрована: в АДРЕСА_21 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 8585,45 (вісім тисяч п'ятсот вісімдесят п'ять грн. сорок п'ять коп.).

- ОСОБА_27, ІНФОРМАЦІЯ_34, яка зареєстрована: в АДРЕСА_22 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 9409,40 (дев'ять тисяч чотириста дев'ять грн. сорок коп.).

- ОСОБА_10, ІНФОРМАЦІЯ_36, який зареєстрована: в АДРЕСА_23 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 8516,96 (вісім тисяч п'ятсот шістнадцять грн. дев'яносто шість коп.).

- ОСОБА_26, ІНФОРМАЦІЯ_38, який зареєстрований: в АДРЕСА_24 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 9209,10 (дев'ять тисяч двісті дев'ять грн. десять коп.).

- ОСОБА_14, ІНФОРМАЦІЯ_39, який зареєстрований: в АДРЕСА_25 заборгованість по виплаті заробітної плати у розмірі 122400,00 (сто двадцять дві тисячі чотириста грн.).

Цивільний позов ОСОБА_2 до ОСОБА_3 залишено без розгляду, роз'яснивши останній право на звернення до суду з позовом в порядку цивільного судочинства.

На обґрунтування вимог апеляційної скарги потерпіла ОСОБА_2 зазначає, що суд дійшов помилкового висновку залишаючи без розгляду її позовну заяву до обвинуваченого ОСОБА_3 про стягнення невиплаченої їй заробітної плати, оскільки вважає, що саме ОСОБА_3 винен у невиплаті їй заробітної плати, яка сталось внаслідок його протиправних дій. Тому вважає, що висновки суду першої інстанції не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження та має місце істотне порушення вимог кримінального процесуального закону при ухваленні оскарженого вироку.

В судовому засіданні при апеляційному розгляді потерпіла ОСОБА_2 просила її апеляційну скаргу задовольнити в повному обсязі, скасувавши вирок суду першої інстанції в частині залишення без розгляду її цивільний позов та ухвали нове рішення в цій частині, яким задовольнити її позовні вимоги, стягнувши з ОСОБА_3 на її користь заборгованість по заробітній платі.

Потерпілі ОСОБА_4,ОСОБА_5,ОСОБА_6 підтримували апеляцію потерпілої ОСОБА_2

Під час судового засідання при апеляційному розгляді прокурор прохав колегію суддів залишити без задоволення апеляційну скаргу потерпілої ОСОБА_52, оскільки вважав вирок суду першої інстанції законним, обґрунтованим, а доводи потерпілої щодо невідповідності фактичним обставинам кримінального провадження та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону при ухваленні вироку, безпідставними, такими, що не ґрунтуються на матеріалах кримінального провадження.

Під час судового засідання при апеляційному розгляді обвинувачений ОСОБА_3 та його захисник - адвокат ОСОБА_7 просили апеляційну скаргу потерпілої ОСОБА_2 залишити без задоволення, оскільки вона є безпідставною. Так, потерпілою не враховано, що ОСОБА_3, як і потерпіла ОСОБА_2, перебував з підприємством у трудових відносинах, а тому на підставі норм Кодексу законів про працю України, стягнення заборгованості заробітної плати необхідно здійснювати з підприємства, з яким перебував у трудових відносинах.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у апеляційній скарзі доводи, порівнявши їх з матеріалами, що знаходяться у кримінальному провадженні, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга потерпілої ОСОБА_2 не підлягає задоволенню, а вирок суду в частині залишення без розгляду позовної заяви потерпілої ОСОБА_2 - без змін, виходячи зі слідуючого.

Відповідно до вимог ст.404 ч.1 КПК України вирок переглядається апеляційним судом у межах наданої апеляційної скарги.

Як вбачається з вироку суду першої інстанції, судовий розгляд кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_3 було здійснено на підставі положень ч.3 ст.349 КПК України.

Встановлені судом фактичні обставини справи та кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_3 за ст.175 ч.1 КК України в апеляційній скарзі не оспорюються.

На думку колегії суддів, вирок суду є вмотивованим і відповідає вимогам ст. 374 КПК України.

Як свідчать матеріали кримінального провадження, розгляд справи судом першої інстанції проведено з дотриманням вимог кримінального процесуального закону.

Що ж стосується тверджень потерпілої ОСОБА_2 про допущення судом невідповідності фактичним обставинам кримінального провадження та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону при ухваленні вироку через залишення її позовної заяви без розгляду, то вони не ґрунтуються на матеріалах кримінального провадження та нормах діючого Закону України, і колегія суддів вважає їх безпідставними.

Так, залишаючи без розгляду цивільний позов потерпілої ОСОБА_2 до ОСОБА_3 про стягнення з останнього на користь ОСОБА_2 суми завданої кримінальним правопорушенням - майнової шкоди в розмірі 6860 грн. або у іншому розмірі, встановленому слідством (а.с.195-197 Т.5), суд вірно зазначив, що вказаний цивільний позов виходить за межі пред'явленого звинувачення, його вирішення в межах кримінального провадження суперечить вимогам ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ст.128 КПК України, оскільки відносини, які склались між обвинуваченим та цивільним позивачем ОСОБА_53 стосовно відшкодування майнової шкоди саме ОСОБА_3, як фізичною особою, носять виключно цивільно-правовий характер, тому виходять за площину кримінального провадження.

Такий висновок суду є законним та обґрунтованим і знайшов своє підтвердження в ході перевірки матеріалів кримінального провадження під час апеляційного розгляду.

Так, відповідно до ст. 128 КПК України, особа, якій кримінальним правопорушенням або іншим суспільно небезпечним діянням завдано майнової та/або моральної шкоди, має право під час кримінального провадження до початку судового розгляду пред'явити цивільний позов до підозрюваного, обвинуваченого або до фізичної чи юридичної особи, яка за законом несе цивільну відповідальність за шкоду, завдану діяннями підозрюваного, обвинуваченого або неосудної особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння.

Відповідно до п. 10 ч. 1 ст. 56 КПК України потерпілий протягом кримінального провадження має право на відшкодування завданої кримінальним правопорушенням шкоди в порядку, передбаченому законом.

Згідно з ст. 94 Кодексу законів про працю України (надалі - КЗпП України), заробітна плата - це винагорода, обчислена, як правило, у грошовому виразі, яку власник або уповноважений ним орган виплачує працівникові за виконану ним роботу.

Відповідно до ст. 115 КЗпП України, заробітна плата виплачується працівникам регулярно в робочі дні у строки, встановлені колективним договором або нормативним актом роботодавця, погодженим з виборним органом первинної профспілкової організації чи іншим уповноваженим на представництво трудовим колективом органом (а в разі відсутності таких органів - представниками, обраними і уповноваженими трудовим колективом), але не рідше двох разів на місяць через проміжок часу, що не перевищує шістнадцяти календарних днів, та не пізніше семи днів після закінчення періоду, за який здійснюється виплата. У разі коли день виплати заробітної плати збігається з вихідним, святковим або неробочим днем, заробітна плата виплачується напередодні.

В разі невиплати з вини власника або уповноваженого ним органу належних звільненому працівникові сум у строки, зазначені в статті 116 цього Кодексу, при відсутності спору про їх розмір підприємство, установа, організація повинні виплатити працівникові його середній заробіток за весь час затримки по день фактичного розрахунку (ст.. 117 КЗпП України).

Враховуючи вищенаведені норми діючого законодавства України, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно прийшов до висновку щодо залишення позову потерпілої ОСОБА_2 без розгляду, оскільки підстави, умови, порядок, межі й розмір матеріальної відповідальності працівників, а саме обвинуваченого ОСОБА_3 за шкоду, заподіяну ним підприємству, установі, організації, встановлені Главою ІХ КЗПП України.

Так, згідно з пунктом 33 статті 134 КЗпП України відповідно до законодавства працівники несуть матеріальну відповідальність у повному розмірі шкоди, заподіяної з їх вини підприємству, установі, організації, у випадках, коли шкоду завдано діями працівника, які мають ознаки, переслідуваних у кримінальному порядку.

Ураховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що цивільний позов потерпілої ОСОБА_2 в частині залишення його без розгляду з роз'ясненням права на звернення до суду з позовом в порядку цивільного судочинства, вирішено правильно, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що відносини, які склались між обвинуваченим та цивільним позивачем ОСОБА_53 стосовно відшкодування майнової шкоди саме ОСОБА_3, як фізичною особою, носять виключно цивільно-правовий характер, тому виходять за площину кримінального провадження. Тому, апеляційна скарга потерпілої ОСОБА_2 не може бути задоволена, а вирок суду першої інстанції підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу потерпілої ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Вирок Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 червня 2014 року відносно ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ст.175 ч.1 КК України, залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді

Т.Л. Яценко С.Б. Мажара А.А. Мазниця