Постанова № 40222204, 18.08.2014, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.08.2014 року Справа № 904/2015/14

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Антонік С.Г.. (доповідач),

суддів: Чимбар Л.О., Сизько І.А.

при секретарі судового засідання Ревкова Г.О.

за участю представників сторін:

від позивача:ОСОБА_1, представник. дов. № б/н від 25.06.2014р.

від відповідача: Лозицька С.М., представник, дов. №243/1001 від 14.07.14р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО", м. Дніпропетровськ в особі Новомосковського району електричних мереж на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 19.05.2014 року у справі № 904/2015/14

за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3, м. Новомосковськ, Дніпропетровська область

до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО", м. Дніпропетровськ в особі Новомосковського району електричних мереж, м. Новомосковськ, Дніпропетровська область

про скасування оперативно-господарських санкцій

ВСТАНОВИВ:

Розпорядженням секретаря судової палати від 15.08.2014р. апеляційну скаргк Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ в особі Новомосковського району електричних мереж передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Антонік С.Г., суддів Чимбар Л.О., Сизько І.А.

Ухвалою суду від 18.08.2014р. даною колегією суддів апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго», м. Дніпропетровськ в особі Новомосковського району електричних мереж прийнято до свого провадження.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 19.05. 2014 року по справі № 904/2015/14 ( суддя Петренко І.В) позовні вимоги задоволено.

Скасовано оперативно-господарську санкцію, застосовану до фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Новомосковського району електричних мереж у формі рішення, оформленого протоколом №612 від 19.03.14р. засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, згідно якого був проведений розрахунок кількості недорахованої електроенергії в сумі 35560,57грн. за активну електроенергію та 1587,38грн. за реактивну електронергію.

Стягнуто з ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Новомосковського району електричних мереж на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 1218,00грн. - судового збору.

Рішення суду мотивоване тим, що вину позивача в зміні показань обліку належними та допустимими доказами не доведено. Пункт 6.40 ПКЕЕ не містить такого порушення, як спрацювання індикатора постійного магнітного або електричного поля, а містить таке порушення, як пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) з метою зміни їх показів. Спрацювання індикатора ще не свідчить про втручання позивача в параметри розрахункового засобу з метою зміни їх показів.

Не погодившись з рішенням господарського суду Дніпропетровської області відповідач звернувся до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права просить рішення господарського суду Дніпропетровської області скасувати та в задоволенні позову відмовити.

В апеляційній скарзі відповідач та його представник в судовому засіданні зазначили, що позивачу на прилад обліку були встановлені сертифіковані індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричних полів типу «МагнеТ», які разом з лічильником та пломбами були передані позивачу на відповідальне зберігання. 22.08.2013р. працівниками відповідача при огляді лічильника було виявлене зміщення магнітної суспензії індикатора встановленого в районі лічильного механізму, що свідчило про стороннє втручання в роботу приладу обліку з метою зміни його показів з використанням приладів, що випромінюють магнітні поля. Дане порушення було зазначено в Акті, продемонстроване позивачу. І позивач підписав Акт без заперечень. Пункт 6.40 ПКЕЕ передбачає таке порушення, як явні ознаки втручання в параметри приладу обліку з метою зміни їх показів, а пп.3 п.2.1. Методики передбачає відповідальність за таке порушення, як дії споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів. Спрацювання індикатору впливу підтверджує саме факт втручання в параметри лічильника з метою зміни показів. Просить апеляційну скаргу задовольнити.

Позивач відзив на апеляційну скаргу не надав. Його представник в судовому засіданні вказав, що рішення суду є законним та обгрунтованим. Позивачем не здійснювалися будь які дії по втручанню в параметри лічильного механізму. Відповідачем не надано доказів які б свідчили про зміну позивачем показів лічильника. Просить рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задовлення.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого суду у повному обсязі.

Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм чинного законодавства при винесенні рішення суду, заслухавши пояснення представників сторін встановила наступне.

15.07.10р. між Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3 та Публічним акціонерним товариством "ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО", в особі Новомосковського району електричних мереж укладено договір про постачання електричної енергії №450 , предметом якого є продаж електричної енергії споживачу (позивачу) для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 17,0 кВт, величини якої на площадках вимірювання та точках продажу визначені Додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", та оплата споживачем постачальнику (позивачу) вартості використаної електричної енергії та здійсння інших платежів згідно з умовами цього договору.

Відповідно до п. 4.2.3 Договору, споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562 (далі - Методика) у разі таких дій або бездіяльності Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

За умовами п. 4.2.4 Договору Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

Представниками відповідача 22.08.13р. проведено перевірку дотримання вимог споживачем Правил користування електричною енергією в магазині споживача за адресою м.Новомосковськ, вул. Радянська, 32-а, за результатами якої складено акт про порушення Д № 007472 від 22.08.13р. В Акті зазначено, що споживач порушив ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" та пункт 6.40. Правил користування електричною енергією, а саме: виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового обліку з метою зміни його показів - вплив на лічильник №0021538 електричної енергії постійним магнітним полем. Порушення зафіксовано номерним індикатором впливу постійного магнітного поля, розташованому в районі лічильного механізму. На індикаторі № М7100423 порушена симетричність сигментів магнітної суспензії. Порушення продемонстровано споживачу.

Лічильник знятий та запакований сейф-пакет ДнОЕ 0000077799.

Згідно Акту № 6 зовнішнього огляду від 04.02.2014р. лічильника НІК 2301 АП1 № 0021538 в індикаторі магнітного поля «МагнеТ» ЕК ДОЕ М7100423 магнітна суспензія змінила своє початкове положення, знаходиться на внутрішній поверхні капсули.

19.03.14р. комісією по розгляду акта про порушення ПКЕЕ було прийнято рішення, оформлене протоколом № 612, яким позивачу за період з 31.05.13р. по 22.08.13р. згідно з пунктом 2.6. та за формулою 2.7 Методики обчислення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ нараховано до сплати 35 560,57 грн. за активну електроенергію, 1587,38 грн. за реактивну електроенергію, 576,62 грн. за позапланову перевірку (як пояснив представник відповідача в судовому засіданні).

Фізична особа-підприємець ОСОБА_3, не погодившись з застосованою до неї відповідачем оперативно-господарською санкцією, звернулося до суд з позовом про скасування даної санкції.

Відповідно до п. 3.3 ПКЕЕ, відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Згідно п.3.32. ПКЕЕ в акті про опломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби. сторона, яка її встановила, сторона. відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб на них. Акт про пломбування обліку підписується керівниками або уповноваженими особами сторін. які брали участь у пломбуванні.

Відповідно до п. 6.40. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за № 782/12656 (далі -Методика).

Пунктом 2 Постанови НКРЕ України від 14.10.2010р. № 1338 «Про затвердження Змін до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією», рекомендовано постачальникам електричної енергії за регульованим тарифом, з метою недопущення розкрадання електричної енергії шляхом впливу на засоби обліку постійним або змінним магнітними або електричними полями, на безоплатній основі забезпечити влаштування індикаторів дії впливу постійного або змінного магнітних або електричних полів на засобах обліку електричної енергії.

В п.1.3. та абз. 3, 4 пп.8 п.2.1. Методики зазначено, що енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення:

для постійних магнітних полів - 100 мТл;

для змінних магнітних полів - 30 мТл;

для електричних полів - 5 кВ.

Факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника об'єкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Згідно вищезазначених правових норм індикатор впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів встановлюється для фіксації дій споживача, які призводять до зміни показів засобів обліку. При цьому індикатор повинен бути сертифікований, якщо він не вмонтований у прилад обліку та факт встановлення індикатора повинен підтверджуватися відповідним актом про встановлення і передачу на зберігання споживачу.

Як вбачається з Акту про пломбування засобів обліку від 14.09.2011р. на лічильнику НІК 2301 АП1 зав. № 0021538 в присутності представника споживача ОСОБА_5 були встановлені крім пломб індикатори впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів за номерами М7100423, М7100424 та прийняті споживачем на відповідальне зберігання, про що свідчить його підпис. В Акті також зазначено, що індикатори впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів знаходяться в стані, який свідчить про відсутність впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів на засіб обліку на час складання цього акту (а.с.38).

Індикатор № М7100423 виготовлений ТОВ «Андреал» і поставлений був відповідачу ексклюзивним представником ПП ТФ «Ольга і Ко» разом з іншими індикаторами за договором № 00652-00 від 15.02.11р.

На отриману відповідачем партію індикаторів з № М7096001 по № М7101000 надано сертифікат відповідності № ОДС-059-001 з 27.05.2011р. по 26.11.2011р., виданий ДП «Одесастандартметрологія» (а.с.73, 74).

Згідно технічної характеристики індикатора «МагнеТ» поріг спрацювання магнітного індикатору для постійних магнітних полів - 100 мТл. Строк експлуатації - 3 роки. Індикатор стійкий до впливу сонячного проміння, не деформується, не осипається. самовільно не спрацьовує. Ознаки спрацювання - порушення геометрії магнітної суспензії під дією магнітного поля. В залежності від сили магніту і місця його дії відносно магнітного індикатору відбувається безповоротне зміщення суспензії (а.с.45, 46).

Виробником індикаторів ТОВ «Андреал» для трасологічного дослідження надавалися Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз пломби індикатори магнітного поля «МагнеТ».

Згідно висновку експертизи від 13.07.2011р. Спрацьвання пломби-індикатора магнітного поля «МагнеТ» від електромагнітних полів побутових приладів неможливе. Змінена первинна форма магнітно реагуючої субстанції, що знаходиться у прозорих вставках пломби-індикатора магнітного поля «МагнеТ», свідчить про спрацювання пломби, тобто про вплив магнітного поля на об'єкт, що підлягає захисту (а.с.47-59).

При огляді 22.08.2013р. працівниками відповідача лічильника було встановлено, що індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів за номером М7100423, встановленого в районі лічильного механізму, зафіксовано дії, які призвели до зміни показів засобу обліку, про що було складено відповідний Акт про порушення Д № 007472.

Акт складений відповідно до вимог ПКЕЕ та Методики з зазначенням всіх необхідних даних. Акт підписаний представником споживача без зауважень. При цьому колегія суддів звертає увагу, що в акті стоїть два підпису споживача - один підтверджує ознайомлення з актом про порушення, другий - про отримання одного екземпляру акта.

В судовому засіданні оглянуто надану відповідачем індикатор, який не використовувалася та лічильник споживача з індикатором № М7100423.

Встановлено, що індикатор зеленого кольору, має прямокутну форму з нанесеним індивідуальним семизначним номером. З лівого боку має прозору вставку опуклої форми у середені якої міститься речовина чорного кольору, що розділена на чотири рівні частини порожнечею у вигляді хреста.

При огляді індикатору № М7100423 встановлено, що речовина чорного кольору (магнітна суспензія) в лівому нижньому куті змінила свою форму, що свідчить про вплив магнітного поля на лічильний механізм.

Згідно пп.3 п.2.1. Методики, Методика застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог ПКЕЕ, та в разі виявлення пошкодження розрахункових засобів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів засобів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора),...

Колегія суддів звертає увагу, що згідно даного пункту ( з урахуванням того, що індикатор є сертифікований та його встановлення і передача на зберігання підтверджується відповідним актом) фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів є належним доказом, що свідчить про дії споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку.

З урахуванням всіх обставин справи колегія суддів дійшла висновку про порушення позивачем ПКЕЕ, яке полягає в явних ознаках втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, що зафіксовано індикатором впливу.

Відповідно до п.2.6. Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за умови відсутності Договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою 2.7.

Wдоб.с.п. = Pс.п. · tвик.с.п.,

Розрахунок відповідачем за даним пунктом Методики здійснено правильно з урахуванням періоду з дня останнього контрольного огляду по день виявлення порушення.

Сума вартості недорахованої активної електроенергії складає 35 560,57 грн.

Разом з тим, як вбачається з рішення про застосування оперативно-господарської санкції (протокол № 612 від 19.03.2014р.), позивачу за виявлене порушення нараховано 1587,38 грн. за реактивну електроенергію та 576,62 грн. за позапланову технічну перевірку.

Колегія суддів звертає увагу, що Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією не передбачено проведення нарахувань при порушенні ПКЕЕ плати за реактивну електроенергію та витрат на проведення позапланового технічного огляду.

Оскільки суми за реактивну електроенергію і витрати на проведення позапланового технічного огляду не входять до складу оперативно-господарської санкції і безпідставно включені до її складу відповідачем, то в цій частині позовні вимоги підлягають задоволенню.

З урахуванням наведеного апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а рішення частковому скасуванню.

На підставі викладеного, керуючись статтями 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО", м. Дніпропетровськ в особі Новомосковського району електричних мереж задовольнити частково.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 19.05.2014 року у справі № 904/2015/14 скасувати частково. Прийняти нове рішення.

Позовні вимоги задовольнити частково.

Скасувати частково оперативно-господарську санкцію, застосовану до фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Новомосковського району електричних мереж, оформлену протоколом №612 від 19.03.14р. засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією в частині нарахування 1587,38грн. за реактивну електроенергію та за позапланову технічну перевірку в сумі 576,62 грн.

В частині нарахувань за активну енергію в сумі 35 560,57 грн. у скасуванні оперативно-господарської санкції відмовити.

Повний текст постанови складено 20.08.2014р.

Головуючий С.Г. Антонік

Судді Л.О.Чимбар

І.А.Сизько