Постанова № 40086984, 05.08.2014, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.08.2014 року Справа № 904/6163/13

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кузнецової І.Л. (доповідач),

суддів: Сизько І.А., Герасименко І.М.,

секретар судового засідання: Ревкова Г.О.,

за участю представників:

від позивача: Прохода Р.В., представник, довіреність б/н від 13.01.14;

від відповідача: Козятинский І.П., представник, довіреність № 245/1001 від 14.07.14; Ємець М.В., представник, довіреність № 336/1001 від 01.08.14,

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Агросільпром" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.05.2014р. у справі №904/6163/13

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Агросільпром", с.Горянівське Дніпропетровська область

до публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Дніпропетровських міських електричних мереж, м. Дніпропетровськ

про скасування оперативно-господарської санкції

ВСТАНОВИВ:

- рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 22.05.2014р. у справі №904/6163/13 (головуючий суддя: Бєлік В.Г., судді: Юзіков С.Г., Петрова В.І.) товариству з обмеженою відповідальністю (далі-ТОВ) "Агросільпром" відмовлено в задоволенні позову про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої на підставі рішення комісії публічного акціонерного товариства (далі-ПАТ) "ДТЕК Дніпрообленерго", оформленого протоколом від 31.07.2013р. засідання комісії по розгляду акта про порушення Д №012913 від 29.04.2013р. у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 170402грн.77коп.;

- приймаючи рішення, господарський суд виходив з відсутності підстав для скасування вказаної санкції, оскільки факт підключення позивачем електропроводки поза приладом обліку матеріалами справи не спростований;

- не погодившись з прийнятим рішенням, ТОВ"Агросільпром" подало апеляційну скаргу, в якій з посиланням на неправильне застосування судом норм матеріального права, неповне з"ясування обставин, що мають значення для справи та на недоведеність обставин, які господарський суд визнав встановленими просить це рішення скасувати, прийняти нове рішення та скасувати застосовану до товариства оперативно-господарську санкцію;

- у поданій скарзі йдеться про помилкові висновки господарського суду відносно визначення акта про порушення як дійсного, оскільки відомості, зазначені в акті, в частині відмови від його підпису директора товариства та секретаря не відповідають дійсності, в день складання акта ці особи знаходилися відповідно у відпустці та у службовій поїздці за місцем розташування виробничих потужностей товариства, що підтверджується заявою та наказами по товариству, які є належними доказами і доводять факт відсутності представників при складанні акту, про недоведеність відповідачем обставин самовільного підключення товариства до мережі, наявність сумнівів в існуванні безоблікового кабелю, підключеного від електрощитової житлового будинку у приміщеннях товариства, про те, що відповідачем в акті про порушення або в окремому акті не було зафіксовано пошкодження пломб, взлому електрощитової чи будь-яких інших засобів, які ідентифікують можливі порушення цілісності електромережі, про невідповідність акту порушення вимогам п.4.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, про те, що

сутністю такого порушення як самовільне підключення є факт споживання електричної енергії, у зв"язку з чим, для застосування Методики необхідною умовою є таке реальне споживання, однак в акті про порушення відповідачем не зазначено жодного струмоприймача, який би було приєднано до спірного підключення, а також про те, що у відповідача відсутні належні докази фактичного підключення позивачем безоблікової електропроводки до електромережі для здійснення перерахунку обсягу електричної енергії за безоблікове споживання;

- відповідач вважає рішення суду обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на безпідставність доводів скаржника.

В порядку, встановленому ст.77 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні оголошувалася перерва до 05.08.2014р..

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 30.09.2010р. відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (постачальником) та ТОВ"Агросільпром" (споживачем) укладено договір №62-668/09, на підставі якого постачальник зобов"язався продавати електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок, а споживач - сплачувати постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами цього договору.

П.п.4.2.3 п.4.2 договору встановлено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією у разі таких дій споживача, у тому числі, як споживання електроенергії поза засобами обліку.

29.04.2013р. посадовими особами ПАТ"Дніпрообленерго" проведена перевірка об"єкта споживача - ТОВ"Агросільпром", розташованого по вул.Робоча,24а у м.Дніпропетровську.

В процесі проведення перевірки виявлено порушення споживачем ст.27 Закону України "Про електроенергетику" та п.3.34, 6.40 Правил користування електричною енергією, які полягають у самовільному підключенні електропроводки до електромережі поза розрахунковим приладом обліку електроенергії (без порушення схеми обліку).

За результатами перевірки складено акт про порушення Д №012913.

В даному акті зазначено, що він складений у присутності споживача - секретаря та директора товариства, які від підпису акта відмовилися.

31.07.2014р. за участю споживача ПАТ"ДТЕК Дніпрообленерго" прийнято рішення, оформлене протокол №7 засідання комісії по розгляду акта про порушення Д №012913 від 29.04.2013р., згідно з яким ТОВ"Агросільпром" нарахована вартість необлікованої електроенер-гії в сумі 170402грн.77коп.

Нарахування проведено за період з 23.09.2011р. (дати проведення пломбування приладу обліку) по 29.04.2013р. (дату виявлення та усунення порушення) на підставі пункту 2.9 за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Відповідно до п.3.34 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28 будь-які роботи, пов'язані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміною типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформляються актом.

Роботи з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) не допускаються.

П.6.40 Правил передбачено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N562.

Відповідно до п.6.41 Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Згідно з п.6.42 Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Згідно з п.1.2 названої вище Методики остання застосовується при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об"єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Також, згідно з п.п.7 п.2.1 Методики підставою для її застосування визначено таке порушення споживачем Правил користування електричною енергією як підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприйма-чів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

Відповідно до п.2.9 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п.7 п.2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснено самовільне підключення розраховується за формулою 2.7. Методики.

Складовими величинами вказаної формули є потужність самовільного підключення та час використання самовільного підключення протягом доби, які за результатами множення і визначають добовий обсяг споживання електроенергії при відповідному порушенні.

При цьому потужність самовільного підключення до однієї фази обчислюється, виходячи з сили струму, визначеної з найменшої попередньої площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі та допустимого тривалого струму, який може ними протікати, номінальної фазної напруги та косинуса кута між фазною напругою та струмом навантаження, який протікає тією ж самою фазою.

Час використання самовільного підключення протягом доби приймається -12год/добу.

Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою 2.6 Методики шляхом складання, у даному випадку, кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об"єкт до дати виявлення порушення не проводилася), але не більше ніж за три роки та кількості робочих днів споживача від дня виявлення порушення до дня його усунення або від дня виявлення порушення до дня припинення електропостачання через невиконання споживачем припису чи вимоги щодо усунення порушення.

Щодо досліджуваної справи, то акт Д №012913 від 29.04.2013р., яким зафіксовано порушення, мстить всі вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Розрахунок обсягу та вартості цієї електричної енергії відповідає вимогам Методики, виконаний відповідачем з послідовним визначенням потужності самовільного підключення, виходячи з матеріалу проводу, площі перерізу проводу, допустимого тривалого струму, який може ним протікати, номінальної фазної напруги та косинусу кута між напругою і струмом, рівним 0.9, з часу використання самовільного підключення протягом доби, який приймається згідно з Методикою за 12год/добу, а також за період, кількість днів в якому, обчислюється з урахуванням приписів по застосуванню формули 2.6 Методики.

Отже, з урахуванням положень наведених норм та вищезазначених фактичних обставин справи, а саме: порушення позивачем Правил користування електричною енергією, яке полягає у підключенні до електричних мереж, що не є власністю енергопостачальника, електропроводки поза розрахунковим приладом обліку, ненадання ним належних та допустимих доказів, які б спростовували виявлене порушення, зокрема, наявність кабелю, яким здійснено безоблікове підключення, застосування відповідачем оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії в сумі 170402грн.77коп. є обґрунтованим та правомір-ним.

З огляду на викладене підстави для задоволення позову про скасування такої санкції відсутні.

Тому рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін.

Доводи скаржника про відсутність представників під час проведення перевірки та при складанні акту про порушення визнані колегією суддів необґрунтованими, оскільки накази по товариству щодо надання відпустки директору та направлення секретаря на виробництво підприємства ТОВ"Агросільпром" за його юридичною адресою мають односторонній характер та не можуть бути належними та допустимими доказами такої відсутності в розумінні ст.33, 34 Господарського процесуального кодексу України.

Натомість актом про порушення зафіксована присутність зазначених осіб при проведенні перевірки та їх відмова від підпису цього акта.

При цьому на виконання вимог п.6.41 Правил користування електричною енергією акт підписано трьома представниками відповідача, що свідчить про дійсність цього акта.

Посилання скаржника на відсутність в акті про порушення переліку струмоприймачів колегією суддів не прийняті до уваги тому, що при наявності такого різновиду порушення, яке зафіксовано у позивача, а саме: самовільне підключення, розрахунок вартості необлікованої електричної енергії, як зазначено вище, виконується, виходячи з величини номінального струму, який може перетікати по безобліковому кабелю. Даний розрахунок не ставиться в залежність від переліку струмоприймачів, а залежить від площі перерізу кабелю, матеріалу, з якого цей кабель виготовлено та приєднаної напруги.

У цьому зв"язку у господарського суду були наявні підстави для прийняття як доказу порушення позивачем Правил користування електричною енергією акту Д №12913 від 29.04.2013р.

Керуючись ст.ст. 101 - 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

- апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Агросільпром" залишити без задоволення;

- рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.05.2014р. у справі №904/6163/13 залишити без змін

Головуючий І.Л.Кузнецова

Суддя І.М.Герасименко

Суддя І.А.Сизько

Повна постанова складена 11.08.2014р