Постанова № 40064433, 07.08.2014, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 серпня 2014 року Справа № 5017/1193/2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Дерепи В.І. - головуючого, Грека Б.М., Кривди Д.С. (доповідача),за участю представників від:позивачів1) Шиховець Д.В., представник, 2) Орєшкова Н.В., представниквідповідачаПаранюк О.В., представник, прокуратурине з'явились (про час та місце судового засідання повідомлені належним чином),розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргуДержавного підприємства "Адміністрація морських портів України"на постановуОдеського апеляційного господарського суду від 03.04.2014у справі№ 5017/1193/2012 Господарського суду Одеської областіза позовомЧорноморського транспортного прокурора в інтересах держави в особі: 1)Міністерства інфраструктури України, 2)Державного підприємства "Адміністрація морських портів України"доПриватного акціонерного товариства з іноземними інвестиціями "Синтез Ойл"простягнення суми,ВСТАНОВИВ:

Чорноморський транспортний прокурор в інтересах держави в особі Міністерства в особі Державного підприємства „Одеський морський торговельний порт" звернувся до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Приватного акціонерного товариства з іноземними інвестиціями „Синтез Ойл" про стягнення грошових коштів у сумі 6915647,47грн. (згідно уточнення до позовної заяви від 18.06.2012 року).

Господарський суд Одеської області ухвалою від 04.12.2013 здійснив процесуальне правонаступництво по даній справі, замінивши позивача ДП "Одеський морський торговельний порт" на його правонаступника, яким є ДП "Адміністрація морських портів України".

Рішенням Господарського суду Одеської області від 22.01.2014 (суддя Мостепаненко Ю.І.), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 03.04.2014 (судді: Ярош А.І. - головуючий, Журавльов О.О., Лисенко В.А.), у позові відмовлено; стягнуто з Міністерства інфраструктури України на користь Державного бюджету України судовий збір в сумі 36540грн.; стягнуто з Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" на користь Державного бюджету України судовий збір в сумі 36540грн.

Не погоджуючись з рішенням та постановою, ДП "Адміністрація морських портів України" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить рішення та постанову скасувати і задовольнити позовні вимоги. Скаргу мотивовано доводами про порушення судами норм матеріального та процесуального права, зокрема, ч.1 ст.175, ч.1 ст.193, ст.218 Господарського кодексу України, ст.ст.11, 15, 16, 22, 509, 525, 526, 530, 610, 612, 617, 625, 626, 629, ч,ст.632, 1130 Цивільного кодексу України, ст.ст.1, 2, ч.ч.1, 2 ст.4, ст.47, ст.43 Господарського процесуального кодексу України.

Відводів складу суду не заявлено.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши наявні матеріали справи та доводи, викладені у касаційній скарзі, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Як встановили суди попередніх інстанцій, 19.12.2001 між Одеським морським торговельним портом (далі - Порт), правонаступником якого є ДП „АМПУ", та Закритим акціонерним товариством з іноземними інвестиціями „Синтез Ойл", правонаступником якого є ПрАТ з іноземними інвестиціями „Синтез Ойл" (далі - Товариство), укладено договір про спільну діяльність в Одеському морському торговельному порту № КД-2245 (далі - Договір), за умовами п.2.1 якого сторони зобов'язались здійснювати в Одеському морському торговельному порту на території Станції очистки баластних вод (СОБВ) та причалів №2н-4н (причальна лінія) нафторайону спільну діяльність, а саме: забезпечення вантажної бази комплексу; надання послуг по обробці суден на причалах № 2н-4н (причальна лінія) нафторайону ОМТП; надання послуг по прийманню ляльних та баласних вод, нафтозалишків (змішаних нафтових відходів (ЗНВ), а також зберігання нафтоналивних вантажів на СОБВ нафторайону ОМТП; збирання та очищення ЗНВ на СОБВ, реалізацію очищених ЗНВ (нафтосировина); розробку нових технологій надання послуг з урахуванням зберігання та поліпшення екологічного стану на території та акваторії порту; іншу виробничу та комерційну діяльність згідно з додатковими угодами сторін, що не протирічить діючому законодавству України, та спрямовано на отримання прибутку.

Розділом 4.2 Договору сторони передбачили, що Товариство укладає договори на надання послуг по обробці суден на причалах № 2н-4н (причальна лінія), приймання ЗНВ на СОБВ нафторайону ОМТП, реалізації очищених ЗНВ (нафтосировина) та зберігання нафтоналивних вантажів на СОБВ, з урахуванням домовленості з клієнтами всіх істотних умов зазначених договорів. Товариство в обов`язковому порядку забезпечує зазначення у всіх цих договорах окремого банківського рахунку, відкритого для ведення сумісної діяльності за даним договором, а також направлення копій цих договорів Порту в 10-денний строк з дня їх укладення (п.4.2.1); виконує роботи та надає клієнтам послуги по обробці суден на причалах № 2н-4н (причальна лінія), прийманню ЗНВ на СОБВ нафторайону ОМТП, реалізації очищених ЗНВ (нафтосировина) та зберіганню нафтоналивних вантажів на СОБВ відповідно до укладених договорів, а також забезпечує очищення ЗНВ (п 4.2.2); здійснює стягнення плати за надані послуги по обробці суден, що стягується з вантажовласників на причалах порту, плати за приймання ЗНВ та зберігання нафтоналивних вантажів на СОБВ, а також вартості реалізуємих очищених ЗНВ (нафтосировини), з зарахуванням цих сум на окремий рахунок, відкритий для ведення спільної діяльності по цьому договору (п.4.2.4); застосовує ціни та тарифи на роботи та послуги, які надаються під час здійснення спільної діяльності, що встановлені законодавством України, а також місцеві тарифи, затверджені начальником Одеського порту за погодженням з Товариством (п.4.2.5); здійснює виписку та надання клієнтам рахунків на оплату послуг, робіт, товарів, а також здійснює інші дії згідно з укладеними з клієнтами договорами (п.4.2.6); здійснює бухгалтерський та статистичний облік результатів спільної діяльності (п.4.2.15); здійснює податковий облік та складає податкову звітність за результатами спільної діяльності (п.4.2.16); здійснює заходи щодо залучення максимально вигідних клієнтів на підставі та з урахуванням виробничих зв'язків та робочого досвіду як Товариства, так і Одеського порту, з метою найбільш повного завантаження потужностей, що спільно експлуатуються (п.4.2.20).

За умовами п.6.1 Договору прибуток від спільної діяльності сторін за цим Договором визначається в порядку, передбаченому діючим законодавством України, яким регулюється здійснення спільної діяльності на території України без створення юридичної особи, та утворюється після відшкодування з виручки від її здійснення витрат Товариства та Порту згідно цього Договору.

Розподілення прибутку від спільної діяльності між сторонами здійснюється після сплати податку на прибуток за декларацією про прибуток Товариства, прийнятою податковим органом (п.6.2 Договору).

Згідно п.6.3 Договору Товариство визначає результати спільної діяльності за звітний квартал. Загальний прибуток, що належить Одеському порту та Товариству, розподіляється між ними в наступній пропорції: Порту - 50%, Товариству - 50% .

Прибуток перераховується Товариством у вигляді щомісячних авансових платежів не пізніше 25-го числа місяця, наступного за звітним, виходячи з фактичного щомісячного прибутку, отриманого від спільної діяльності сторін. Кінцевий розрахунок здійснюється за результатами спільної діяльності за квартал. Допускається проведення у ті ж самі строки звіряння документів та здійснення перерахунків на підставі складених за результатами перевірки актів звіряння розрахунків та погашення заборгованості (п.6.4 Договору).

Відповідно до п.6.7 Договору ревізія фінансових результатів спільної діяльності здійснюється за результатами року комісією, яка складається з уповноважених представників сторін, які призначаються спільним рішенням сторін. За результатами ревізії складається акт, який затверджується начальником Порту та генеральним директором Товариства. Проведення ревізії не звільняє Товариство від обов'язків по своєчасному перерахуванню прибутку Порту.

Як визначено умовами п.11.1 Договору, Договір укладено строком на 20 років, він набирає чинності з 31.12.2001 та діє до 31.12.2021, а в частині взаєморозрахунків сторін - до повного їх виконання.

Доповненням №1 до Додатку №4 до Договору встановлено, що у випадку, якщо прибуток Порту, отриманий від спільної діяльності за Договором за результатами роботи причалів № 5 та 6 нафторайону в кожному календарному році, буде менше суми в розмірі еквіваленту 1590000 доларів США, Товариство зобов'язується відшкодувати Порту суму, якої не вистачає, за рахунок долі свого прибутку від спільної діяльності за Договором. Оплата в такому випадку відбувається в національній валюті України за курсом НБУ на дату платежу.

Також суди встановили, що Додатковою угодою №4 від 08.07.2003 до Договору № КД-2245 від 19.12.2001: розділ 3 Договору доповнено п.3.4 та п.3.5 наступного змісту: „П.3.4. Для ведення спільної діяльності сторони відкривають один окремий рахунок в національній валюті України та один окремий рахунок в іноземній валюті. Керування рахунками сторони здійснюють спільно, на підставі відповідних довіреностей. П.3.5. Всі договори, які укладаються сторонами в рамках здійснення спільної діяльності, в тому числі господарські договори, які передбачають здійснення витрат в інтересах спільної діяльності по Договору, повинні бути підписані трьома сторонами - Портом, Товариством та Клієнтом. При цьому, одностороння відмова від підписання договорів зі сторони Товариства чи Порту не допускається"; п. 4.2.1 Договору викладено у наступній редакції: „Сумісно з Портом укладає договори на надання послуг по обробці суден на причалах № 2н-4н (причальна лінія), №№ 5,6 нафтогавані Порту, реалізації очищених ЗНВ (нафтосировина) та зберігання нафтоналивних вантажів на СОБВ, з урахуванням домовленості з клієнтами всіх істотних умов зазначених договорів. Сторони в обов`язковому порядку забезпечують зазначення у всіх цих договорах окремого банківського рахунку, відкритого для сумісної діяльності за договором"; п.4.2.4 Договору викладено у наступній редакції: „Здійснює сумісно з Портом керівництво сумісною діяльністю та веде спільні справи учасників договору".

На виконання умов Договору про спільну діяльність №КД-2245 від 19.12.2001, між ЗАТ „Синтез Ойл" (виконавцем) та компанією "Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" (Ірландія) (замовником) укладено Контракт №01/ПР від 01.01.2002, за умовами якого виконавець прийняв на себе зобов'язання надавати послуги з обробки танкерів в ОМТП, що перевозять сиру нафту, світлі та темні нафтопродукти, нафтосировину, зріджений газ, слідуючи через територію України транзитом чи/або на експорт, а замовник зобов'язався приймати та сплачувати надані послуги в порядку, передбаченому контрактом. П.4.1 контракту передбачено порядок розрахунків між сторонами, а саме: замовник здійснює оплату шляхом банківського переказу на рахунок виконавця за надані послуги в розмірі 0,75 доларів США за 1 тону вантажу без урахування ПДВ, виходячи з кількості, вказаної у коносаменті. В перелічені у цьому пункті суми включено суму вантажного збору, що стягується та розподіляється виконавцем відповідно до умов Договору про спільну діяльність №КД-2245 від 19.12.2001.

Пунктом 1 додаткової угоди від 21.07.2003 до Контракту №01/ПР від 01.01.2002 визначено, що в зв`язку зі внесенням змін до Договору про спільну діяльність № КД-2245 від 19.12.2001р., відповідно до додаткової угоди від 08.07.2003 до Договору про спільну діяльність №КД-2245 від 19.12.2001, ЗАТ „Синтез Ойл" та ДП „ОМТП" здійснюють підписання даної додаткової угоди та подальше виконання вимог Контракту сумісно.

Наказом Міністерства транспорту України №1035 від 31.12.2003 „Про знижки на плату при переробці окремих транзитних вантажів в Одеському торговельному порту" Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" було надано 50% знижку до встановлених ставок на переробку транзитних вантажів.

Додатковою угодою від 01.10.2007 до Контракту №01/ПР від 01.01.2002 внесено зміни у п.4.1 Контракту та, зокрема, визначено, що за виконання вантажно-розвантажувальних робіт з транзитних вантажів оплата здійснюється за ставкою, передбаченою п.2.2.1, п.2.2.2 „Збірника тарифів на комплекс послуг, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України", затвердженого наказом Міністерства транспорту України № 392 від 31.10.1995 (зі змінами), з урахуванням 50% знижки, наданої замовнику відповідно до наказу Міністерства транспорту України №1035 від 31.12.2003. На момент підписання даної угоди зазначена ставка з урахуванням знижки складає 0,75 доларів США за 1 тону (без урахування ПДВ).

Наказом Міністерства транспорту України №158 від 12.02.2008 скасовано наказ Міністерства транспорту України №1035 від 31.12.2003 та, відповідно, скасовано 50% знижку, надану компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед".

Наказом Міністерства транспорту України №773 від 26.06.2008 „Про внесення змін до Збірника тарифів на комплекс робіт, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України" було змінено чинну раніше ставку за використання причалів на території нафтогавані Одеського порту під час переробки експортних, імпортних та транзитних вантажів у розмірі 1,50 дол. США за тону на ставку 1,80 дол. США за тону.

При цьому 14.08.2008 ЗАТ „Синтез Ойл", ДП „ОМТП" та Компанія „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" у зв`язку з набранням законної сили наказу Міністерства транспорту України №773 від 26.06.2008 - для тимчасового врегулювання розбіжностей між сторонами щодо розміру ставки, яка має застосовуватись у взаєморахунках між сторонами за Контрактом №01/ПР від 01.01.2002, уклали угоду №СО-01/ПР/9 до Контракту, згідно якої домовились, що розрахунки за виконання вантажно-розвантажувальних робіт з транзитних вантажів здійснюється із розрахунку ставки, передбаченої п.2.2.2 Збірника тарифів на комплекс робіт, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України, затвердженого наказом міністерства транспорту України №392 від 31.10.1995 (зі змінами), з урахуванням 50% знижки, наданої відповідно до наказу Міністерства транспорту України №1035 від 31.12.2003. Така ставка застосовується до взаєморозрахунків за контрактом, що виникли з 08.07.2008 до внесення відповідних змін до п.4.1 Контракту на підставі врегулювання сторонами наявних розбіжностей в судовому порядку або шляхом взаємного порозуміння, але не пізніше 31.12.2008.

Відповідно до Звіту про результати спільної діяльності на території України без створення юридичної особи за 2008 рік, прийнятого ДПІ у м. Іллічівськ 29.01.2009, результати спільної діяльності за Договором №КД - 2245 від 19.12.2001 склали: 88934615грн. - дохід від спільної діяльності; 43022546грн. - витрати у зв'язку з проведенням спільної діяльності; 45912069грн. - результат спільної діяльності; 11478017грн. - податкове зобов'язання з податку на прибуток від спільної діяльності.

28.01.2009 ДП „ОМТП" та ЗАТ „Синтез Ойл" склали Акт звірки розподілу прибутку за 2008 рік за Договором, відповідно до якого було визначено, що прибуток для розподілу між учасниками спільної діяльності складає 34434052грн.

Частка прибутку для ДП „ОМТП" - згідно п.6.3 Договору про спільну діяльність - склала 17224782,72грн. плюс компенсація згідно Додатку №4 до Договору - 1377100,68грн.

При цьому суди встановили, що протягом 2008-2009 років відповідач перерахував Порту зазначені вище суми прибутку, отриманого від спільної діяльності у 2008 році, та компенсації, що підтверджується платіжними дорученнями, копії яких додані до матеріалів справи.

28.01.2009 Актом виконання умов доповнення №1 до додатку №4 до Договору №КД-2245 ДП "ОМТП" та ЗАТ "Синтез Ойл" підтвердили повне виконання відповідачем умов договору щодо сплати частки прибутку на користь ДП „ОМТП" (т.2 а.с.119 на звороті).

Рішеннями Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 17.04.2009 у справах АС №134иу/2008 та АС №152иу/2008 було змінено редакцію п.4.1. Контракту №01/ПР від 01.01.2002. Відповідно до вказаних змін редакції п.4.1. Контракту за період з 12.02.2008 по 07.07.2008 включно, Компанія має сплатити спільній діяльності Одеського порту та Товариства за використання причалів та території Одеського порту при виконанні навантажувально-розвантажувальних робіт по експортним, імпортним та транзитним вантажам (сира нафта, нафтопродукти та зріджений газ) на причалах нафтогавані Одеського порту по ставці, яка передбачена п.п.2.2.1, 2.2.2 "Збірника тарифів на комплекс робіт, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України", затвердженого наказом Міністерства транспорту України № 392 від 31.10.1995 (зі змінами та доповненнями), по ставці 1,50 дол. США за тону, а за період з 08.07.2008 по 31.12.2008 включно - по ставці, яка передбачена п.п. 2.2.1., 2.2.2. "Збірника тарифів на комплекс робіт, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України", затвердженого наказом Міністерства транспорту України № 392 від 31.10.1995, з врахуванням редакції наказу МТЗУ №773 від 26.06.2008. Вказаними рішеннями МКАС при ТПП України було оговорено для п.4.1. Контракту, що ставка зазначена без ПДВ, у зв'язку з чим ПДВ стягується згідно з чинним законодавством України.

Згідно зазначених рішень Портом було зроблено коригування донарахування належного Порту прибутку за Договором про спільну діяльність №КД-2245 від 19.12.2001 за період з 12.02.2008 по 31.12.2008, що утворився за підсумками 2008 року внаслідок скасування 50%-ої знижки для транзитних вантажів Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед", перевалення яких було здійснено за Контрактом № 01/ПР від 01.01.2002 в межах Договору про спільну діяльність.

Направлену позивачем-2 на адресу відповідача претензію щодо сплати йому грошової суми у загальному розмірі 7190199,45грн., яку визначено у зв'язку з зазначеним вище корегуванням, відповідач відхилив з огляду на відсутність будь-якого додаткового прибутку до вже розподіленого за 2008 рік.

Крім того, Порт на адресу відповідача направив доповнення до претензії і просив Товариство здійснити відповідні заходи щодо отримання за Контрактом №01/ПР від 01.01.2002 від Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" (Ірландія) на рахунок спільної діяльності ДП „ОМТП" та ПрАТ „Синтез Ойл" за Договором у повному обсязі оплати за використання причалів та території Одеського порту під час виконання навантажувально-розвантажувальних робіт по транзитних вантажах Компанії за період з 12.02.2008 по 31.12.2008 включно; нарахувати з отриманої від Компанії за Контрактом оплати за використання причалів та території Одеського порту під час виконання навантажувально-розвантажувальних робіт по транзитних вантажах Компанії за період з 12.02.2008 по 31.12.2008 та перерахувати до державного бюджету податок на прибуток від спільної діяльності за вказаний період відповідно до умов Договору та норм чинного законодавства України та розподілити вищевказаний прибуток від спільної діяльності за Договором між ДП „ОМТП" та Товариством, перерахувавши на користь Порту 7190199,45грн.

Претензією №873/1 від 27.12.2011 відповідач звернувся до Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" (Ірландія), в якій, посилаючись на рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при ТПП України від 17.04.2009 у справах АС № 134иу/2008 та АС № 152иу/2008, просив доплатити 4268363,33 доларів США заборгованості за 2008 рік за контрактом №01/ПР від 01.01.2002, перерахувавши зазначену заборгованість на рахунок сумісної діяльності Порту та ПрАТ „Синтез Ойл". Проте, зазначена в претензії сума залишилась несплаченою.

За таких обставин Чорноморський транспортний прокурор звернувся з позовом у даній справі про стягнення з ПрАТ „Синтез Ойл" 6915647,47грн. - частини прибутку, належного Одеському порту за договором про спільну діяльність за період 12.02.2008 - 31.12.2008.

Колегія погоджується з висновками судів попередніх інстанцій щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог, з огляду на наступне.

Так, відповідно до ст.1130 Цивільного кодексу України за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові. Спільна діяльність може здійснюватися на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об'єднання вкладів учасників.

Статтею 1132 Цивільного кодексу України передбачено, що договір про спільну діяльність укладається у письмовій формі. Умови договору про спільну діяльність, у тому числі координація спільних дій учасників або ведення їхніх спільних справ, правовий статус виділеного для спільної діяльності майна, покриття витрат та збитків учасників, їх участь у результатах спільних дій та інші умови визначаються за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено законом про окремі види спільної діяльності.

За договором простого товариства сторони (учасники) беруть зобов'язання об'єднати свої вклади та спільно діяти з метою одержання прибутку або досягнення іншої мети (ст.1032 ЦК України).

Таким чином, метою сторін за договором спільної діяльності є отримання прибутку від такої діяльності.

Відповідно до ст.ст.525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання повинні виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, договору, а при відсутності таких вказівок - відповідно до вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання і одностороння зміна умов договору не допускаються, за винятком випадків, передбачених законом.

Стаття 193 Господарського кодексу України передбачає, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Як встановили суди попередніх інстанцій та підтверджується матеріалами справи (звітом про результати спільної діяльності на території України без створення юридичної особи від 29.01.2009, актом звірки розподілу прибутку за 2008 рік за договором КД-2245, складеним 28.01.2009 між ДП "ОМТП" та ЗАТ "СИНТЕЗ ОЙЛ"), фактично отриманий прибуток від спільної діяльності у 2008 склав 34434052грн. Відповідно до акту звірки розподілу прибутку за 2008 рік, частка прибутку за 2008 рік, належна до розподілення ДП "ОМТП", склала 17224782,72грн. та 1377100,68грн. - компенсація відповідно додатку №4 до договору КД-2245. Платіжними дорученнями підтверджений факт перерахування відповідачем ДП "ОМТП" зазначених сум прибутку, та не заперечується сторонами.

Умовами п.6.1 Договору №КД-2245 від 19.12.2001 сторони передбачили, що прибуток від спільної діяльності сторін за цим Договором визначається в порядку, передбаченому діючим законодавством України, яким регулюється здійснення спільної діяльності на території України без створення юридичної особи, та утворюється після відшкодування з виручки від її здійснення витрат Товариства та Порту згідно цього Договору.

Прибуток перераховується Товариством у вигляді щомісячних авансових платежів не пізніше 25-го числа місяця, наступного за звітним, виходячи з фактичного щомісячного прибутку, отриманого від спільної діяльності сторін. Кінцевий розрахунок здійснюється за результатами спільної діяльності за квартал. Допускається проведення у ті ж самі строки звіряння документів та здійснення перерахунків на підставі складених за результатами перевірки актів звіряння розрахунків та погашення заборгованості (п.6.4 Договору).

Проаналізувавши зазначені вище умови, суди дійшли обґрунтованого висновку, що для розподілу прибутку між учасниками сумісної діяльності необхідна наявність фактичного прибутку, тобто розподіл прибутку від здійснення спільної діяльності між сторонами Договору №КД-2245 є можливим у разі фактичного надходження грошових коштів на рахунок спільної діяльності. У разі якщо фактично в результаті спільної діяльності по наданню послуг за контрактом №01/ПР не отримано прибутку, то відсутні підстави і для його стягнення.

Також суд апеляційної інстанції, переглядаючи рішення, прийняв до уваги, що постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 21.03.2013 позов ПрАТ з іноземними інвестиціями "Синтез Ойл" задоволено, а наказ Міністерства транспорту та зв'язку України №158 від 12.02.2008 "Про скасування наказу Міністерства транспорту України від 31.12.2003 року №1035" визнано нечинним.

За встановлених судами попередніх інстанцій обставин та виходячи з предмету заявленого прокурором позову, як матеріально-правової вимоги про стягнення з ПрАТ з іноземними інвестиціями "Синтез Ойл" заборгованості за договором про спільну діяльність в Одеському морському торговельному порту № КД-2245 від 19.12.2001, колегія погоджується з висновком судів щодо відсутності підстав для стягнення спірної суми, оскільки, як випливає з викладеного вище, заборгованість за даним договором виникає лише за встановлення обставин фактичного прибутку від здійснення спільної діяльності. Обставин фактичного надходження грошових коштів на рахунок спільної діяльності прокурором та позивачами не доведено, а судами не встановлено.

Посилання позивача-2 в касаційній скарзі на наявність підстав для настання цивільно-правової відповідальності відповідача за скоєне ним цивільне правопорушення колегія вважає безпідставними, оскільки така вимога не є предметом розгляду у даній справі. Так, як вже було зазначено, предметом заявленого позову є стягнення заборгованості за договором про спільну діяльність від 19.12.2001, а не стягнення збитків, як міри відповідальності за цивільне правопорушення, для застосування якої необхідна наявність повного складу цивільного правопорушення (протиправна поведінка, яка виражена у невиконані або неналежному виконанні боржником взятого на себе зобов'язання; шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв'язок між протиправною поведінкою та збитками; вина правопорушника).

Стосовно порушення відповідачем взятих не себе зобов'язань, на що вказує скаржник, колегія зазначає, що, як встановлено під час вирішення спору по суті судами попередніх інстанцій, пунктом 1 додаткової угоди від 21.07.2003 до Контракту №01/ПР від 01.01.2002 визначено, що в зв`язку зі внесенням змін до Договору про спільну діяльність № КД-2245 від 19.12.2001, відповідно до додаткової угоди від 08.07.2003 до Договору про спільну діяльність №КД-2245 від 19.12.2001, ЗАТ „Синтез Ойл" та ДП „ОМТП" здійснюють підписання даної додаткової угоди та подальше виконання вимог Контракту сумісно. Таким чином, ДП "Одеський морський торговельний порт", правонаступником якого є ДП "Адміністрація морських портів України", як сторона Контракту, у разі порушення її майнових інтересів зі сторони Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" не позбавлена права звернутися з позовом щодо захисту такого інтересу безпосередньо до Компанії.

Доводи скаржника про те, що постанову в апеляційній інстанції винесено не тими суддями, які розглядали справу, що є підставою для скасування постанови відповідно до п.5 ч.2 ст.11110 ГПК України, спростовуються розпорядженням Секретаря судової палати Одеського апеляційного господарського суду від 02.04.2014 про здійснення розгляду справи у складі: головуючий суддя Ярош А.І., суддя Журавльов О.О., суддя Лисенко В.А. (а.с.84 т.4); протоколом судового засідання від 03.04.2014.

Інші доводи касаційної скарги колегія вважає непереконливими, оскільки вони не спростовують зроблених судами висновків. Окрім того, вони фактично зводяться до переоцінки обставин справи, що не є компетенцією касаційної інстанції з огляду на вимоги ст.ст.1115, 1117 Господарського процесуального кодексу України.

За таких обставин, з урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів визнає, що апеляційним господарським судом правильно застосовані норми матеріального і процесуального права, тому підстави для скасування переглянутої постанови апеляційної інстанції та задоволення касаційної скарги відсутні.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 03.04.2014 у справі № 5017/1193/2012 залишити без змін.

Головуючий В.Дерепа

Судді Б.Грек

Д.Кривда