Постанова № 39980243, 23.07.2014, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" липня 2014 р. Справа № 5010/1402/2012-К-25/36

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого-судді Бойко С. М.

суддів Бонк Т. Б.

Юрченко Я. О.

при секретарі судового засідання Н. Томкевич

за участю представників:

від позивача - з'явився,

від відповідача - не з'явився,

від третіх осіб - не з'явився

розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_2, №10/01-14 від 10.01.2014 року, м. Івано-Франківськ

на рішення господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року, суддя Валєєва Т. Е.

у справі за № 5010/1402/2012-К-25/36

за позовом: ОСОБА_2, м. Івано-Франківськ

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", м. Івано-Франківськ

за участю третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача компанія "Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ, м. Відень

за участю третьої особи 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Місюряк Н. О., м Івано-Франківськ

про: визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом від 12.06.2012 року б/н про призначення виконуючого обов"язки директора товариства

ВСТАНОВИВ:

учасник ТзОВ "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_2 звернувся до Господарського суду Івано-Франківської області з позовом до ТзОВ "Вулкаскот-Україна" про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом б/н від 12.06.2012 року про призначення виконуючого обов'язки директора товариства.

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 26.11.12 залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача компанію (ТзОВ) "Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ".

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року(головуючий суддя Валєєва Т.Е., судді Рочняк О.В., Кобрин О.М.) в позові учасника ТзОВ "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_2 відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням учасник ТзОВ "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року скасувати, прийняти нове, яким позов задоволити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті рішення було порушено норми матеріального і процесуального права. А саме скаржник стверджує, що порядок скликання позачергових загальних зборів від 12.06.2012 року не був дотриманий, учасники не звертались до директора з вимогою скликати позачергові збори, повідомлення про проведення таких зборів учасникам товариства в межах визначених законом не направлялося, порядок денний не формувався та не повідомлявся учасникам і відповідно жодне з питань, зазначених в протоколі б/н не було включено до порядку денного вищезгаданих зборів, що є безумовною підставою для визнання недійсним спірного рішення.

Відповідачем було подано до суду відзив на апеляційну скаргу б/н від 04.02.2014 року, в якому просить рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року залишити без змін.

Розглянувши наявні в справі матеріали, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду Львівської області слід скасувати, а апеляційну скаргу ОСОБА_2 задоволити з наступних підстав.

Згідно статуту ТОВ "Вулкаскот-України", в редакції 2006 року, затвердженого загальними зборами учасників ТОВ "Вулкаскот-України" 30.03.06 р. засновниками товариства є: ВУЛКАСКОТ Іммобілієн ГмбГ м.Відень, Австрія та ОСОБА_2 (паспорт НОМЕР_2, АДРЕСА_1).

Відповідно до ст.3 вищевказаного статуту розмір статутного фонду товариства складає 46250 грн. Внески засновників: ВУЛКАСКОТ Іммобілієн ГмбГ м.Відень, Австрія - 32375,00 грн. (70%); ОСОБА_2 - 13875,00 грн. (30%).

12.06.12 р. ТзОВ "Вулкаскот-України" проведено позачергові загальні збори учасників товариства, на яких прийнято рішення про призначення виконуючого обов'язки директора товариства (протокол від 12.06.2012 р.).

Позивач при зверненні до суду першої інстанції стверджує, що рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", оформлене протоколом б/н від 12.06.2012 року не відповідає вимогам чинного законодавства та порушує права учасника товариства - ОСОБА_2

Відповідно до постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Згідно ст. 116 ЦК України, ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Статтею 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно пп. 4,5 ст. 6 Статуту ТзОВ "Вулкаскот-України" компаньйон має право брати участь у загальних зборах, голосувати на них, вимагати надання інформації та пояснень, що стосуються прав товариства або осіб в підпорядкуванні товариства, які стосуються порядку денного Загальних зборів та вносити на них свої пропозиції. Компаньйони мають право звернутись до директора товариства з вимогою скликати Загальні збори, відповідно до ст.11 Статуту товариства.

Порядок скликання загальних зборів учасників товариств з обмеженою відповідальністю регулюються приписами закону та установчими документами цих товариств.

Згідно ст. 145 ЦК України черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Статтею 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно п. 1-3 ст. 9 Статуту ТзОВ "Вулкаскот-України" загальні збори скликає директор, якщо нормативно-правовим документом або цим статутом не передбачено інше. Директор зобов'язаний скликати чергові загальні збори не рідше ніж два рази в календарний рік, термін їх проведення повинен бути призначений не пізніше, ніж визначений законом термін подачі податкової декларації у відповідному році, також у випадках, передбачених нормативно-правовим актом або цим Статутом. Загальні збори можуть скликатись відповідно до інтересів товариства. В разі, якщо про скликання загальних зборів до директора звернеться з вимогою компаньйон, який володіє контрольним пакетом акцій, директор зобов'язаний негайної скликати, повідомивши про це акціонерів у щонайкоротший термін.

Запрошення надсилається рекомендованим листом або вручається безпосередньо усім компаньйонам на адресу офісу або місця проживання, вказаного у списку компаньйонів мінімально за 30 днів до дня проведення Загальних зборів.

Запрошення на загальні збори повинно містити: комерційну назву, адресу, офісу та ІНПП товариства; місце, дату та годину проведення загальних зборів та час, виділений для реєстрації компаньйона; примітку чи проводяться чергові чи позачергові; назва органу, що складає Загальні збори або іншого ініціатора їх скликання і також у випадку, коли загальні збори скликаються на вимогу компаньйонів; порядок денний загальних зборів; вирішальний день на застосування права участі у загальних зборах, якщо товариство видало зареєстровані акції; інформацію для компаньйонів, що їм надається право вимагати копії проектів Статуту та списку осіб; інформації для компаньйонів щодо документів, які необхідно пред'явити при реєстрації на Загальних зборах; інформацію для компаньйонів про їх право уповноважити іншу особу бути присутньою на Загальних зборах.

Отже, загальні збори ТзОВ "Вулкаскот-України" скликаються директором.

Позивач ОСОБА_2 (директор ТзОВ "Вулкаскот-України") стверджує, що не скликав загальні збори товариства на 12.06.2012 року та до нього не звертався інший учасник щодо скликання загальних зборів. Факт перебування ОСОБА_2 на посаді директора ТзОВ "Вулкаскот-України" до 12.06.2012 року сторонами не заперечується.

Як вбачається із журналу вихідної кореспонденції ТзОВ "Вулкаскот-України" на 2012 рік, останнім не направлялись учасникам повідомлення щодо скликання позачергових зборів на 12.06.2012 року. А відтак, слід вважати учасники товариства не були проінформовані про проведення 12.06.2012 року загальних зборів товариства. Отже, товариством було порушено законодавство щодо скликання та проведення загальних зборів товариства.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що згідно п. 12 ст. 10 Статуту ТзОВ "Вулкаскот-України" протоколи загальних зборів разом із повідомленнями про їх проведення або із запрошеннями на загальні збори та список присутніх компаньйонів зберігається у товаристві протягом усього періоду його діяльності.

Відповідачем не було долучено до матеріалів справи повідомлень учасників про проведення 12.06.2012 року загальних зборів.

Позивач стверджує, що загальні збори товариства 12.06.2012 року взагалі не проводились.

В ст. 10 Статуту ТзОВ "Вулкаскот-України" зазначено, що загальні збори уповноважені приймати рішення, якщо на них присутні компаньйони, які володіють мінімально 66,6% голосів. Присутні компаньйони реєструються в журналі реєстрації, який містить назву та адресу юридичної особи або прізвище та адресу фізичної особи, яка є компаньйоном, або уповноваженого.

До матеріалів справи не долучено витягу з журналу реєстрації учасників щодо проведення загальних зборів, які відбулись 12.06.2012 року..

В протоколі від 12.06.2012 року позачергових загальних зборів ТзОВ "Вулкаскот-України" зазначено, що загальні збори відбулись за присутності учасників, а саме:

- громадянки Австрії п. ОСОБА_6, уповноважений представник Вулкаскот Іммобілієн ГмбГ, м. Відень, частка в статутному фонді 70%;

- громадянина України ОСОБА_5, м. Львів

Порядок денний: обрання голови та секретаря; призначення виконуючого обов'язки директора товариства.

По-першому питанню порядку денного було вирішено обрати головою зборів ОСОБА_6, Секретарем Зборів - ОСОБА_5.

По-другому питанню порядку денного було вирішено призначити пані ОСОБА_7 на посаду виконуючого обов'язки директора ТзОВ "Вулкаскот-України".

Згідно п. 8 ст. 10 Статуту ТзОВ "Вулкаскот-України" зазначено, що по підсумках загальних зборів складається протокол, який повинен містити, зокрема комерційну назву та адресу товариства, місце та час проведення загальних зборів, прізвище та ім'я голови загальних зборів, секретаря, удостовірителя протоколу та скрутаторів.

Однак, як вбачається з протоколу загальних зборів товариства від 12.06.2012 року останній не містить адреси товариства час та місце проведення загальних зборів, прізвище та ім'я удостовірителя протоколу та скрутаторів. На протоколі міститься лише відмітка - "м.Івано-Франківськ".

Матеріалами справи підтверджено, що ТзОВ "Вулкаскот-України" не було повідомлено про проведення 12.06.2012 року зборів учасників товариства в межах визначених законом, порядок денний не формувався та не повідомлявся учасникам і відповідно жодне з питань, зазначених в протоколі б/н не було включено до порядку денного вищезгаданих зборів. У зв'язку з неповідомленням учасників про проведення загальних зборів учасник товариства ОСОБА_2 не брав участі у зборах.

Щодо встановлення факту присутності чи відсутності громадянки Австрії ОСОБА_6 на зборах, то дані довідки б/н від 14.05.2014 року Державної прикордонної служби України про те, що громадянка Австрії ОСОБА_6 прибула 12.06.2012 року о 12.30 год. у місто Львів і цього ж самого числа о 15.07 год. вибула з міста Львова до Відня, не має правового значення, оскільки судом з'ясовано, що скликані збори були з порушенням процедури скликання, останні не проводилися в установленому законом порядку, чим були порушені корпоративні права позивача.

Отже, рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", оформлене протоколом б/н від 12.06.2012 року є недійсним.

Відтак позовні вимоги учасника ТзОВ "Вулкаскот-Україна" ОСОБА_2 до ТзОВ "Вулкаскот-Україна" про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом б/н від 12.06.2012 року підлягають до задоволення.

Відповідно до ст. 105 ГПК України за наслідками розгляду апеляційної скарги апеляційний господарський суд приймає постанову. У постанові мають бути зазначені новий розподіл судових витрат у разі скасування чи зміни рішення.

Відповідно до ст. 49 ГПК України Стороні, на користь якої відбулося рішення, господарський суд відшкодовує мито за рахунок другої сторони і в тому разі, коли друга сторона звільнена від сплати судового збору.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 104, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу задоволити.

2. Рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 року скасувати. Прийняти нове рішення, яким позов задоволити. Визнати недійсним п.2 рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом б/н від 12.06.2012 року, про призначення виконуючого обов'язки директора ОСОБА_7

3. Стягнути з ТзОВ "Вулкаскот-Україна" (77110, Івано-Франківська область, Галицький район, село Насташине, вул. Ярослава Осмомисла, 13, ідентифікаційний код 30106841) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_1) 1073,00 грн. судового збору за розгляд справи в суді першої інстанції та 536,50 грн. судового збору за перегляд рішення в апеляційному порядку.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

5. Справу направити в Господарський суд Івано-Франківської області.

Головуючий суддя Бойко С. М.

Суддя Бонк Т. Б.

Суддя Юрченко Я. О.