Постанова № 39562743, 26.06.2014, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" червня 2014 р.Справа № 916/733/14Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Мишкіної М.А.,

суддів Будішевської Л.О., Лашина В.В.

(склад судової колегії сформований розпорядженням голови суду №895 від 15.05.2014р. )

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» - Коваль К.П. - за довіреністю;

від СП «ZLATOVIN» S.R.L. - не з'явився;

від ТОВ «СП «Аквавінтекс» - Носенко І.П. - за довіреністю;

від Фірми «MACKEN MANAGEMENT» - не з'явився;

від ПВКФ «АЛЬТАІР С.А.» - не з'явився;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк»

на рішення господарського суду Одеської області від 28 березня 2014 року

по справі №916/733/14

за позовом Спільного підприємства «ZLATOVIN» S.R.L.

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

- Фірма «MACKEN MANAGEMENT»

- Приватна виробничо-комерційна фірма «АЛЬТАІР С.А.»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Спільне підприємство «Аквавінтекс»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський Акціонерний Банк"

про визнання недійсними рішень загальних зборів

Сторони належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

В судовому засіданні 26.06.2014р. згідно ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

У лютому 2014 року Спільне підприємство «ZLATOVIN» S.R.L. (надалі - позивач, СП «ZLATOVIN» S.R.L.) звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Спільне підприємство «Аквавінтекс» (надалі - відповідач, ТОВ «СП «Аквавінтекс»), в якому просило суд визнати загальні збори учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс» від 31.03.2010р. такими, що не відбулися та визнати недійсними рішення загальних зборів ТОВ «СП «Аквавінтекс», прийнятих протоколом №3/2010-(48) від 31.03.2010р.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що СП «ZLATOVIN» S.R.L. як засновник ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" жодних повідомлень та додаткових матеріалів, необхідних для вивчення питань, які були поставлені на порядку денному загальних зборів учасників ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" 31.03.2010р., не отримував. Питання порядку денного загальних зборів учасників ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" учасниками ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС", за відсутністю обґрунтованих матеріалів, не вивчалися, оскільки голова загальних зборів матеріалів з цього приводу не надавав. Із змісту протоколу загальних зборів учасників ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" №3/2010-(48) від 31.03.2010р. вбачається, що порядок денний зазначених загальних зборів містив ключові питання, фактично пов'язані з визначенням подальшого напрямку діяльності товариства, а саме: питання залучення ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" кредитних коштів на договірній основі, питання погашення, у тому числі реструктуризації, вже існуючих грошових зобов'язань, застава корпоративних прав та основних засобів товариства, іпотека цілісного майнового комплексу тощо. В той же час, суттєвість прийняття рішень по вищезазначеним питанням та їх правові наслідки потребують надання учаснику ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС", яким є Спільне підприємство "ZLATOVIN" S.R.L., можливості та часу для ознайомлення та ґрунтовного аналізу проектів документів, по яких приймались рішення на загальних зборах. Позивач був позбавлений такої можливості у зв'язку з чим формальний підпис директора СП "ZLATOVIN" S.R.L. - ОСОБА_4 на тексті протоколу загальних зборів учасників ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" № 3/2010 - (48) від 31.03.20010р. не надає цьому "документу" ознак легітимності, не спростовує факту порушення керівництвом ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" вимог ст.ст. 20, 23 Статуту товариства, ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991р. №1576-ХІІ (з наступними змінами та доповненнями), а також прав та охоронюваних законом інтересів позивача. Позивач наголошує також, що не був повідомлений про проведення загальних зборів та питання, що включаються до порядку денного, передбаченим Статутом Товариства та ст. 61 ЗУ «Про господарські товариства» способом.

З посиланням на порушення норм ст.ст. 61 ЗУ «Про господарські товариства», роз'яснення, які містяться у Постанові Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», СП «ZLATOVIN» S.R.L. просило задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

12.03.2014р. СП «ZLATOVIN» S.R.L. подало суду першої інстанції заяву про уточнення позовних вимог, в якій просило суд визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс», оформлені протоколом №3/2010-(48) загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс» від 31.03.2010р., а саме:

- рішення про отримання кредиту для рефінансування заборгованості за кредитним договором №03/08ю від 31.07.2008р. на визначених у протоколі умовах;

- рішення про передачу в заставу корпоративних прав ТОВ «СП «Аквавінтекс» основних засобів - виробничого обладнання вартістю 6526597,00грн.; товарів в обігу балансовою вартістю 8665700,00грн.; передачу в іпотеку цілісного майнового комплексу ТОВ «СП «Аквавінтекс», розташованого за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вул Леніна, 126, площею 10706,7кв.м. вартістю 14590260,00 грн..;

- рішення про звернення до власників корпоративних прав ТОВ «СП «Аквавінтекс» з клопотанням про передачу в заставу корпоративних прав на визначених у протоколі умовах;

- рішення про укладення з ВАТ "ВіЕйБі Банк" договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом відступлення частки в статутному фонді ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС";

- рішення про уповноваження директора ТОВ «СП «Аквавінтекс» ОСОБА_5 виконати всі дії та формальності, пов'язані з укладанням та підписанням кредитного договору, наступного іпотечного договору, договорів наступної застави основних засобів та товарів в обігу, підписання договору застави корпоративних прав ТОВ «СП «Аквавінтекс», договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом відступлення частки у статутному фонді ТОВ «СП «Аквавінтекс», а також можливих додаткових договорів до них та інших документів, необхідних для обслуговування кредиту у зв'язку з прийнятими рішеннями по 1-му, 2-му та 4му порядку денному загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс» 31.03.2010р. (протокол № 3/2010 - (48).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 19.03.2014р. до участі у справі у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача залучено Фірму «MACKEN MANAGEMENT» та Приватну виробничо-комерційну фірму «АЛЬТАІР С.А.» (за відповідними заявами третіх осіб від 19.03.2014р.)

19.03.2014р. ТОВ «СП «Аквавінтекс» подало місцевому господарському суду заяву про визнання позовних вимог у повному обсязі.

Рішенням господарського суду Одеської області від 28.03.2014р. (суддя Горячук Н.О.) позов задоволено у повному обсязі - визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс», оформлені протоколом №3/2010-(48) загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс» від 31.03.2010р., а саме: рішення про отримання кредиту для рефінансування заборгованості за кредитним договором №03/08ю від 31.07.2008р. на визначених у протоколі умовах, рішення про передачу в заставу корпоративних прав ТОВ «СП «Аквавінтекс» основних засобів - виробничого обладнання вартістю 6526597,00грн.; товарів в обігу балансовою вартістю 8665700,00грн.; передачу в іпотеку цілісного майнового комплексу ТОВ «СП «Аквавінтекс», розташованого за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вул Леніна, 126, площею 10706,7кв.м. вартістю 14590260,00 грн.. рішення про звернення до власників корпоративних прав ТОВ «СП «Аквавінтекс» з клопотанням про передачу в заставу корпоративних прав на визначених у протоколі умовах, рішення про укладення з ВАТ «ВіЕйБі Банк» договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом відступлення частки в статутному фонді ТОВ «СП «Аквавінтекс», рішення про уповноваження директора ТОВ «СП «Аквавінтекс» ОСОБА_5 виконати всі дії та формальності, пов'язані з укладанням та підписанням кредитного договору, наступного іпотечного договору, договорів наступної застави основних засобів та товарів в обігу, підписання договору застави корпоративних прав ТОВ «СП «Аквавінтекс», договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом відступлення частки у статутному фонді ТОВ «СП «Аквавінтекс», а також можливих додаткових договорів до них та інших документів, необхідних для обслуговування кредиту у зв'язку з прийнятими рішеннями по 1-му, 2-му та 4му порядку денному загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс» 31.03.2010р. (протокол № 3/2010 - (48); стягнуто з ТОВ «СП «Аквавінтекс" на користь СП «ZLATOVIN» S.R.L. 1218грн. судового збору.

Рішення суду вмотивовано тим, що відповідно до п.23.2 ст. 23 Статуту ТОВ «СП «Аквавінтекс» Голова скликає збори, голосує на них, організує ведення протоколів зборів і Книги протоколів. Про проведення Загальних зборів Учасники повідомляються Головою не менш, ніж за 30 днів до скликання зборів. В повідомленні визначаються час і місце проведення зборів, порядок денний. Не пізніше, ніж за 7 днів до скликання Загальних зборів Учасникам має бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними в порядок денний зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх Учасників присутніх на зборах. відповідач згідно зі ст. 23 Статуту ТОВ «СП «Аквавінтекс» повинен був повідомити належним чином всіх учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс» про проведення позачергових зборів, однак жодних доказів повідомлення учасників відповідачем не надано, що позбавило учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс» зокрема СП "ZLATOVIN" S.R.L. можливості ознайомитися з документами щодо питань, внесених в порядок денний зборів. Аналізуючи Статут ТОВ «СП «Аквавінтекс», суд першої інстанції встановив, що порядок денний містив низку питань стосовно діяльності ТОВ «СП «Аквавінтекс» , розгляд яких віднесено до компетенції директора ТОВ «СП «Аквавінтекс» згідно п. 25.3. ст.25 Статуту ТОВ «СП «Аквавінтекс». Розгляд питань, внесених до порядку денного зборів, не потребував скликання загальних зборів ТОВ «СП «Аквавінтекс», до виключної компетенції яких віднесені питання, передбачені п. 20.4. ст. 20 Статуту.

З посиланням на норми ст.61 ГК України, роз'яснення, які містяться у п.17, абз.1,2 п.21 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» місцевий господарський суд задовольнив позовні вимоги СП «ZLATOVIN» S.R.L. у повному обсязі.

12.05.2014р. ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (надалі - Банк) звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на рішення господарського суду Одеської області від 28.03.2014р., в якій просило скасувати оскаржене рішення та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги Банк зазначив, що оскаржене рішення місцевого господарського суду від 28.03.2014р. стосується прав Банку, оскільки 31.03.2010р. між Банком та ТОВ «СП «Аквавінтекс» було укладено Кредитний договір №196, за яким Банк надав відповідачу кредит у розмірі 11179164,86грн.. З 01.02.2012р. ТОВ «СП «Аквавінтекс» належним чином не виконало умови Кредитного договору з повернення коштів, загальна заборгованість складає 11872758,81грн., у зв'язку із чим Банк звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до ТОВ «СП «Аквавінтекс» про стягнення заборгованості. Рішенням господарського суду Одеської області від 18.10.2013р. у справі №5017/2053/2012 позовні вимоги задоволені у повному обсязі. Таким чином, місцевий господарський суд, прийнявши оскаржене рішення від 28.03.2014р. вирішив питання щодо майна, що знаходиться в іпотеці Банка, на виконання зобов'язань ТОВ «СП «Аквавінтекс», чим порушив права Банка щодо звернення стягнення на зазначене в рішенні заставне майно та задоволення вимог кредитора за його рахунок.

Рішення господарського суду Одеської області від 28.03.2014р. прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права та підлягає скасуванню з наступних підстав:

- відповідно до п.3 ч.3 ст.104 ГПК України, порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого господарського суду, якщо господарський суд прийняв рішення про права та обов'язки осіб, що не були залучені до участі у справі;

- на думку скаржника, Банк навмисно не був залучений до участі у справі, оскільки ТОВ «СП «Аквавінтекс» разом з його учасниками приймає всіх дій для уникнення виконання зобов'язань за Кредитним договором №196 від 31.03.2010р., що підтверджується рішенням господарського суду м. Києва у справі №5011-34/15759-2012 (яким відмовлено у задоволенні позовних вимог ТОВ «СП «Аквавінтекс» про визнання частково недійсним Кредитного договору №196 від 31.03.2010р.), рішеннями господарського суду Одеської області у справі №5017/3285/2012 (яким відмовлено ТОВ «СП «Аквавінтекс» у задоволенні позову про визнання недійсним кредитного договору), №916/3020/13 (яким відмовлено СП «ZLATOVIN» S.R.L. про визнання недійсним Кредитного договору та договору іпотеки);

- СП «ZLATOVIN» S.R.L. звернулось до суду з позовом після спливу строку позовної давності, який у відповідності до норм ст.257 ЦК України закінчився 31.03.2013р., на що господарським судом Одеської області при винесенні оскаржуваного рішення не було звернуто уваги;

- місцевим господарським судом при винесенні рішення не враховані роз'яснення п.18-21 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», рішення суду взагалі не містить обставин наскільки можливі порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами ТОВ «СП «Аквавінтекс» відповідного рішення щодо рефінансування існуючої перед Банком заборгованості;

- суд при винесенні рішення керувався абз.1,2 п.21 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13, який передбачає, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними у випадку недотримання процедури їх скликання. При цьому суд залишив поза увагою, що ТОВ «СП «Аквавінтекс» є заінтересованою особою та щоб уникнути взятих на себе зобов'язань по кредитному договору навмисно приховав повідомлення учасників про скликання загальних зборів, та визнав позов.

- оскаржуване рішення не містить, в чому саме були порушені права позивача.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 16.05.2014р. відновлено ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» пропущений строк на подання апеляційної скарги, прийнято скаргу до провадження та призначено її до розгляду.

В засіданні апеляційного господарського суду на обговорення учасників процесу поставлено питання наявності у ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» права подання апеляційної скарги на рішення господарського суду Одеської області від 28.03.2014р. відповідно до ч. 1 ст. 91 ГПК України, за результатами обговорення якого колегія суддів, з урахуванням роз'яснень, що їх надано у п. 5.6 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. № 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин», ухвалила залучити до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» на підставі ч. 1 ст. 27 ГПК України.

Зазначене роз'яснення Президії ВГСУ не містить заборони на залучення до участі у корпоративному спорі осіб, з якими на підставі спірних рішень Товариство вступило у правовідносини (що власне і є обґрунтуванням скаржником наявності підстав для подання апеляційної скарги ним як особою, яка не була залучена до участі у справі), йдеться виключно про те, що таке залучення не вимагається. Тому суд апеляційної інстанції при вирішені відповідного питання керувався конституційними засадами судочинства щодо забезпечення права особи на апеляційне оскарження судового рішення (пункт 8 частини 2 ст. 129 Конституції

України).

В засіданні апеляційного господарського суду представник скаржника підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник ТОВ «СП «Аквавінтекс» заперечував проти задоволення апеляційної скарги з підстав законності та обґрунтованості оскарженого рішення.

Представники третіх осіб в засідання апеляційного господарського суду не з'явилися не зважаючи на те, що про час і місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права та повноту встановлення фактичних обставин, що мають значення для вирішення спору, заслухавши пояснення представників відповідача та скаржника, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення вимог апеляційної скарги виходячи з наступного:

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ТОВ «СП «Аквавінтекс» є юридичною особою та діє на підставі Статуту ( із змінами та доповненнями ) в новій редакції, затвердженій загальними зборами учасників від 17.12.2003 р., зареєстрованій Овідіопольською РДА Одеської області 18.12.2003 р.

З урахуванням змін та доповнень до Статуту (державну реєстрацію останніх змін проведено 07.06.2010 р.) на момент виникнення спору в господарському суді та прийняття оспорюваних рішень учасниками ТОВ «СП «Аквавінтекс» є юридичні особи Приватна виробничо-комерційна фірма «АЛЬТАІР С.А.» ( частка у статутному фонді 0,023%); Фірма «MACKEN MANAGEMENT» ( частка у статутному фонді 98,31%); Спільне підприємство «ZLATOVIN» S.R.L. (частка у статутному фонді 1,667%).

У відповідності до п. 20.1. ст. 20 Статуту ТОВ «СП «Аквавінтекс» ( надалі - Товариство) вищим органом Товариства є загальні збори учасників, які повноважні розглядати будь-які питання діяльності Товариства виносити з них рішення ( п. 20.3.ст. 20 Статуту).

Відповідно до ст. 23 Статуту Товариства Загальні збори Учасників вибирають голову зборів. Голова скликає збори, головує на них, організує ведення протоколів зборів і Книги протоколів . Про проведення Загальних зборів Учасники повідомляються Головою не менш, ніж за 30 днів до скликання зборів. В повідомлені визначаються час і місце проведення зборів не пізніше, ніж за 7 днів до скликання Загальних зборів Учасникам має бути надано можливість ознайомитися з документами , внесений в порядок денний зборів . З питань, не включених до порядку денного , рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх Учасників присутніх на зборах. Книга протоколів Загальних зборів має бути в будь-який час надана Учаснику для ознайомлення. За його вимогою Головою видаються Засвідчені виписки з Книги протоколів.

Згідно ст.22, 24 Статуту, загальні збори Учасників скликаються в міру необхідності, але не рідше, ніж два рази на рік . Позачергові збори Учасників скликаються за вимогою будь-якого учасника Товариства, виконавчого органа, а також за вимогою ревізійної комісії. Учасник вправі звернутися до суду з заявою про визнання недійсним рішення Загальних зборів, винесеного в порушення закону або установчих документів . Учасник також вправі звернутися до суду з подібною заявою, якщо рішенням Загальних зборів порушені його інтереси і таке рішення було прийняте у його відсутність, або він залишився при винесенні рішення у меншості.

Протоколом №3/2010-(48) від 31.03.2010 р. оформлено проведення 31.03.2010 р. загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс», на яких за даними протоколу були присутні:

- Приватна виробничо-комерційна фірма «АЛЬТАІР С.А.» в особі директора ОСОБА_6

- Компанія «MACKEN MANAGEMENT» в особі представника Шпіц І., що діє на підставі довіреності від 28.11.2009 р.,

- "Спільне підприємство "Златовін" в особі директора Цисар Е.В.

Запрошені ОСОБА_5

Голова загальних зборів ОСОБА_6, секретар загальних зборів ОСОБА_7.

Відповідно до Порядку денного на загальних зборах розглядались питання:

- про необхідність отримання кредиту;

- про передачу в заставу корпоративні права ТОВ "Спільне підприємство "Аквавінтекс", передачу в наступну іпотеку цілісного майнового комплексу та в наступну заставу основних засобів та товарів в обороті ТОВ "Спільне підприємство "Аквавінтекс"

- про звернення до власників корпоративних прав ТОВ "Спільне підприємство "Аквавінтекс" з клопотанням про передачу в заставу корпоративних прав.

- про укладення з ВАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом відступлення частки у статутному фонді ТОВ "Спільне підприємство "Аквавінтекс"

- про повноваження директора ТОВ "Спільне підприємство "Аквавінтекс".

Як зазначено в протоколі від 31.03.2010 р., на загальних зборах були прийняті наступні рішення:

- рішення про отримання кредиту для рефінансування заборгованості за кредитним договором №03/08ю від 31.07.2008р. на визначених у протоколі умовах;

- рішення про передачу в заставу корпоративних прав ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" основних засобів - виробничого обладнання вартістю 6526597,00грн.; товарів в обігу балансовою вартістю 8665700,00грн.; передачу в іпотеку цілісного майнового комплексу ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС", розташованого за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вул Леніна, 126, площею 10706,7кв.м. вартістю 14590260,00 грн..;

- рішення про звернення до власників корпоративних прав ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" з клопотанням про передачу в заставу корпоративних прав на визначених у протоколі умовах;

- рішення про укладення з ВАТ "ВіЕйБі Банк" договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом відступлення частки в статутному фонді ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС";

- рішення про уповноваження директора ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" ОСОБА_5 виконати всі дії та формальності, пов'язані з укладанням та підписанням кредитного договору, наступного іпотечного договору, договорів наступної застави основних засобів та товарів в обігу, підписання договору застави корпоративних прав ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС", договору про задоволення вимог заставодержателя шляхом відступлення частки у статутному фонді ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС", а також можливих додаткових договорів до них та інших документів, необхідних для обслуговування кредиту у зв'язку з прийнятими рішеннями по 1-му, 2-му та 4му порядку денному загальних зборів учасників ТОВ "СП "АКВАВІНТЕКС" 31.03.2010р. (протокол № 3/2010 - (48).

Позивач СП "Златовін" оспорює дійсність рішень загальних зборів від 31.03.2010 р., оформлених протоколом №3/2010 - (48), з підстав порушення своїх прав учасника Товариства внаслідок порушення порядку скликання та проведення загальних зборів, не ознайомлення з переліком питань, що вносились до порядку денного зборів учасників, ненадання йому для ознайомлення відповідних документів та інформації, що є необхідними для вирішення цих питань.

Місцевий господарський суд на законних підставах з урахуванням встановлених фактичних обставин справи задовольнив позовні вимоги, визнавши недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства від 31.03.2010 р. , оформлені протоколом №3/2010-(48), виходячи з наступного:

Відповідно до ст. 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом. Учасник товариства не має права голосу при вирішенні загальними зборами товариства питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору між ним і товариством. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори. Рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Згідно до ст. 10 ЗУ « Про господарські товариства» учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Відповідно до ст. 58 цього Закону вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі. Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Відповідно до ст. 61 ЗУ « Про господарські товариства» загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

В матеріалах справи відсутні докази повідомлення учасників Товариства про проведення 31.03.2010 р. загальних зборів учасників із зазначенням часу і місця їх проведення та порядку денного, відповідно, це унеможливило реалізацію позивачем свого права не пізніше як за 7 днів до загальних зборів ознайомитись з документами внесеними до порядку денного.

Оскаржуючи рішення місцевого господарського суду, Банк не надав доказів на спростування тверджень СП "ZLATOVIN" S.R.L. про порушення його права учасника брати участь в управлінні справами Товариства в порядку, визначеному в статутних документах (п. „а" ч. 1 ст. 10 ЗУ „Про господарські товариства").

Крім того, як убачається з протоколу №3/2010 - (48) від 31.03.2010 р., до порядку денного не включалось питання про обрання голови і секретаря зборів та відсутні відомості про результати голосування з цього питання.

Відповідно до ч. 2 ст. 60 ЗУ „Про господарські товариства" брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

В протоколі №3/2010 - (48) від 31.03.2010 р. відсутній перелік учасників Товариства, які зареєструвались для участі у зборах, підписаний головою та секретарем зборів, оскільки при оформленні протоколу загальних зборів учасників ОСОБА_6 та ОСОБА_7 не підписали протокол саме як голова та секретар зборів. Протокол підписаний усіма учасниками Товариства "СП "АКВАВІНТЕКС" із посвідченням їх підписів відповідними печатками юридичних осіб - учасників.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 р. №13 при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Згідно із роз'ясненнями, що їх надано у п. 2. 11 Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р №04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі:

а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства;

б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо;

в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів;

г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів;

д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України "Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію;

е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача;

є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України "Про господарські товариства" головою і секретарем зборів.

Підстави, зазначені у пунктах "б" - "е", пов'язані з порушенням прав акціонерів на управління акціонерним товариством. Тому в разі подання позову про визнання недійсними рішень загальних зборів з цих підстав позивачами, які не належать до числа учасників (акціонерів) відповідних господарських товариств, суд на підставі статті 1 ГПК повинен відмовити у задоволенні позову.

Відповідно до ч. 9 ст. 41 ЗУ « Про господарські товариства» протокол загальних зборів акціонерів підписується головою і секретарем зборів і не пізніш як через три робочих дні після закінчення зборів передається виконавчому органу акціонерного товариства.

Протокол загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс» не підписаний головою (ОСОБА_6.) та секретарем зборів (ОСОБА_7) в цьому статусі в порушення вимог ч. 9 ст. 41 ЗУ « Про господарські товариства», а також в порушення вимог ст. 61 ЗУ « Про господарські товариства» до порядку денного не було включено питання обрання голови і секретаря зборів та загальними зборами не ухвалювалось рішення відповідного змісту.

Саме голова зборів організовує ведення протоколу ( ч. 5 ст. 60 Закону ), а п.23.1 ст. 23 Статуту ТОВ «СП «Аквавінтекс» передбачає обрання загальними зборами учасників голови зборів, п. 23.2 ст. 23-скликання головою зборів учасників, головування на них та організацію ведення протоколів, відтак ,вищевстановлені обставини свідчать про порушення вимог закону та положень Статуту ТОВ «СП «Аквавінтекс» при скликанні та проведенні загальних зборів.

За цих обставин та враховуючи, що протокол загальних зборів учасників Товариства є документом, який фіксує факт прийняття рішень загальними зборами, колегія суддів погоджується із висновком місцевого господарського суду про визнання недійсними усіх рішень загальних зборів учасників ТОВ «СП «Аквавінтекс», прийняття яких зафіксовано протоколом №3/2010-(48) від 31.03.2010 р.

Відповідно до п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах, тощо.

Місцевий господарський суд обґрунтовано послався на ці роз'яснення Верховного Суду України, оскільки встановлені порушення вимог закону та Статуту Товариства свідчать про те, що позивач був позбавлений можливості підготуватись до розгляду питань порядку денного, зареєструватись для участі у загальних зборах, тобто наявні порушення його прав на управління справами Товариства (п. »а» ч.1 ст. 10 ЗУ « Про господарські товариства», пункт 13.1. ст. 13 Статуту ТОВ «СП «Аквавінтекс».

Разом з цим, суд апеляційної інстанції вважає помилковим та недоречним вмотивування суду першої інстанції свого рішення посиланням на виключну компетенцію загальних зборів учасників ТОВ „СП"«Аквавінтекс» згідно п.20.4. ст.20 Статуту та компетенцію директора Товариства згідно п.25.3 ст.25 Статуту, оскільки вони не мають значення для вирішення спору .Відповідно до ч.1 ст.98 ЦК України , п.20 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 загальні збори учасників товариства вправі приймати рішення з усіх питань діяльності товариства та положення установчих документів, які обмежують це право, застосуванню не підлягають.

Доводи апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» у своїй сукупності не спростовують правильності висновків суду першої інстанції по суті спору і підставою для його скасування або зміни слугувати не спроможні.

При перегляді оскаржуваного рішення від 28.03.2014р. в апеляційному порядку згідно із приписами ст.101 ГПК України інших підстав для його скасування або зміни не встановлено.

На підставі вищевикладеного, суд апеляційної інстанції дійшов до висновку, що оскаржуваний судовий акт ухвалений при дотриманні норм матеріального і процесуального права та у відповідності до фактичних обставин справи, отже підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 99,101-103,105 ГПК України,

колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 28.03.2014 р. по справі №916/733/14 залишити без змін.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.