Постанова № 39417408, 23.06.2014, Харківський апеляційний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 червня 2014 р. Справа № 820/7334/13-аКолегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Бегунца А.О.

Суддів: Бенедик А.П. , Рєзнікової С.С.

за участю секретаря судового засідання Лаптій О.Ю.,

представника позивача Ратуша В.Б.,

представника відповідача Оганезової Р.А.,

представника третьої особи ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційними скаргами Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіб-Сервіс", відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 25.03.2014р. по справі № 820/7334/13-а

за позовом Врублевського Збігнева

до Реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції в особі Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції треті особи Товариство з обмеженою відповідальністю "Кіб-Сервіс" , ОСОБА_4 , AVAGNO ENTERPRISES LIMITED

про зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, Врублевський Збігнев, звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до Реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції в особі відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Товариство з обмеженою відповідальністю "КІБ-СЕРВІС", AVANGO ENTERPRISES LIMITED, ОСОБА_4 та, з урахуванням уточнення позовних вимог, просив суд:

- зобов'язати відповідача скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про припинення підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" від 22.06.2004 року;

- доповнити реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" витягом з Єдиного реєстру про скасування припинення вказаного підприємства та витягом про реєстрацію поновлення юридичної особи - ТОВ "Фермой-Кі";

- направити оновлену реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" до Відділу реєстрації Броварського міськрайонного управління юстиції.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 25.03.2014 року позовні вимоги задоволено частково, скасовано запис про скасування державної реєстрації Підприємства з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Фермой-Кі" від 22.06.2004 року, за результатами якого органом державної реєстрації складено повідомлення №10280. В задоволенні іншої частини позовних вимог - відмовлено.

Товариство з обмеженою відповідальністю "КІБ-СЕРВІС" та відділ державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції подали апеляційні скарги, в яких просили скасувати постанову суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог та прийняти нову про відмову в задоволенні позову. В обґрунтування вимог апеляційних скарг апелянти посилаються на порушення судом першої інстанції при прийнятті постанови норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, зазначаючи, що дії державного реєстратора щодо проведення реєстраційних дій є правомірними та ґрунтуються і на положеннях законодавства, так і на документальному підтвердженні.

В судовому засіданні суду апеляційної інстанції представник позивача, наполягаючи на законності та обґрунтованості рішення суду першої інстанції, просив залишити його без змін, а апеляційні скарги - без задоволення.

Представник відповідача та представник третьої особи, Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіб-Сервіс", в судовому засіданні суду апеляційної інстанції підтримали апеляційні скарги, просили задовольнити їх, посилаючись на доводи та обґрунтування, викладені в апеляційних скаргах.

Представники ОСОБА_4 та AVAGNO ENTERPRISES LIMITED в судове засідання суду апеляційної інстанції не з'явились, про дату, час та місце апеляційного розгляду справи повідомлені належним чином.

Відповідно до ч. 4 ст. 196 КАС України, неприбуття в судове засідання сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про дату, час та місце апеляційного розгляду, не перешкоджає судовому розгляду справи.

У відповідності до ч. 1 ст. 195 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника позивача, представника відповідача та представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіб-Сервіс", перевіривши рішення суду та доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що згідно Свідоцтва №7879 04.04.94р. Печерською районною державною адміністрацією м.Києва зареєстровано Підприємство з іноземною інвестицією у формі товариства з обмеженою відповідальність "ФЕРМОЙ-КИЇВ" за № 0888149 ЛТД. Також Печерською районною державною адміністрацією м.Києва 04.04.94р. зареєстровано статут Підприємства з іноземною інвестицією у формі товариства з обмеженою відповідальність "ФЕРМОЙ-КИЇВ".

04 квітня 1996 року Печерською районною державною адміністрацією м.Києва здійснено перереєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності на Підприємство з іноземною інвестицією у формі товариства з обмеженою відповідальність "ФЕРМОЙ-КІ", що підтверджується Свідоцтвом про перереєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності №20048150.

1 серпня 1997 року Броварською районною державною адміністрацією зареєстровано статут та установчий договір від 30.07.1997 р. підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» , засновником якого були компанія «КЛАНВЕСТ ЛІМІТЕД» (Північна Ірландія) - 99,95% та ТОВ «Магнет» (Республіка Польша) - 0,05%.

Між компанією «КЛАНВЕСТ ЛІМІТЕД» та громадянином Республіки Польща Врублевським Збігневем10 квітня 2000 року укладено договір продажу частки статутного фонду, згідно з яким Врублевський Збігнев придбав належну компанії частку в розмірі 99,95% статутного фонду ТОВ «Фермой-Кі».

15 березня 2001 року позивач придбав 0,05% статутного фонду ТОВ «Фермой-Кі» у ТОВ «МАГНЕТ».

Згідно протоколу загальних зборів учасників підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» від 23 березня 2001 року №1/01 , його учасниками прийнято рішення про вихід компанії «КЛАНВЕСТ ЛІМІТЕД» зі складу засновників ТОВ «Фермой-Кі», прийняття позивача до складу засновників із часткою в статутному фонді 99,95% та уступку позивачем 0,85% статутного фонду новим учасникам: ПП «Європа Плюс» (0,35%), ТОВ «Кіб-Сервіс» (0,3%) та громадянину Республіки Польща ОСОБА_4 (0,2%).

На підставі протоколу від 23 березня 2001 року №1/01 учасниками підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» складено зміни № 1 до Договору про діяльність ТОВ «Фермой-Кі», які зареєстровано Броварською РДА 17.04.2001р.

На підставі протоколу №2/01 від 24.03.2001р. цими учасниками товариства 24 березня 2001 року складено зміни №2 до Договору про діяльність підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі», якими виведено зі складу учасника товариства - ТОВ "Магнет", закріплено обраний учасниками розподіл часток у статутному фонді підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» з урахуванням придбаної позивачем у ТОВ «Magnet» частки в статутному фонді ТОВ «Фермой-Кі» у розмірі 0,05%. Зміни №2 зареєстровано Броварською РДА 17.04.2001р.

На підставі протоколу №3/01 від 29.06.2001р. учасниками підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» 29 червня 2001 року складено додаткову угоду №3 до Договору про діяльність підприємства, згідно якої до складу учасників товариства введено фірму Avagno Enterprises Limited, яка стала власником раніше належної позивачу частки в розмірі 99% статутного фонду ТОВ «Фермой-Кі». Зміни №3 зареєстровано Броварською РДА 19.09.2001р.

26 грудня 2002 року загальними зборами учасників підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» прийнято рішення про виключення зі складу учасників Врублевського Збігнева та ПП "Європа плюс", що підтверджується протоколом № 7/02.

На підставі протоколу №7/02 від 26.12.02р. Броварською районною Державною адміністрацією зареєстровано 08.04.2003р. зміни №4 до договору про діяльність підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі».

З Протоколу зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Національне бюро адвокатів "ALIBI" від 15.03.2004р. вбачається, що його учасниками вирішено реорганізувати товариство з обмеженою відповідальністю "Національне бюро адвокатів "ALIBI" шляхом приєднання до нього підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ "Фермой-Кі".

Протоколом загальних зборів учасників ПІІ ТОВ «Фермой-Кі» від 24.03.2004р. прийнято рішення про реорганізацію ПІІ у формі ТОВ «Фермой-Кі» шляхом приєднання його до товариства з обмеженою відповідальністю «Національне бюро адвокатів «ALIBI».

18 травня 2004 року рішенням загальних зборів учасників змінено адресу (місцезнаходження) підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» на м. Харків, Дзержинський район, проспект Леніна, 36, що підтверджується витягом з протоколу б/н від 18.05.04р.

З листа Броварської районної державної адміністрації Київської області №873/3-10 від 01.06.04р. вбачається, що на адресу Управління державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Харківської міської ради надіслано реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" для взяття на облік в зв'язку зі зміною адреси згідно договору оренди, заяви учасників та протоколу ТОВ "Фермой-Кі".

10 червня 2004 року за дорученням учасників ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" до Харківського міського голови подано заяву з проханням виключити ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" із державного реєстру підприємств у зв'язку з реорганізацією цього підприємства шляхом приєднання до "Національного бюро адвокатів ALIBI".

22 червня 2004 року начальником управління державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців внесено запис про скасування підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» за заявою власників та реорганізацію до ТОВ «Національне бюро адвокатів «ALIBI», за результатами якого органом державної реєстрації складено повідомлення.

З Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців №048954 вбачається, що ТОВ «Національне бюро адвокатів «ALIBI» припинено.

Врублевський Збігнев звернувся до Броварського районного суду Київської області з позовом до Броварської районної державної адміністрації з вимогою про визнання незаконними змін № 1 від 23.03.2001р., № 2 від 24.03.2001р. та додаткової угоди № 3 від

29 червня 2001р. до установчого договору ПІІ ТОВ «Фермой-Кі». Рішенням Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.06.2004р. в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з Рішенням Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.06.2004р. Врублевський Збігнев звернувся з апеляційною скаргою до Апеляційного суду Київської області.

Рішенням Апеляційного суду Київської області від 24 вересня 2004 року по справі №22а-2567 апеляційну скаргу задоволено, рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.06.2004р. - скасовано, з прийняттям нового, яким визнано незаконною затвердження головою Броварської районної державної адміністрації змін та доповнень №1 від 23 березня 2001 року, №2 від 24 березня 2001року, №3 від 29 червня 2001 року до Договору про діяльність Підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі».

Ухвалою Верховного суду України від 22.06.2006р. рішення Апеляційного суду Київської області від 24 вересня 2004 року по справі №22а-2567 - залишено без змін.

17 березня 2006 року Броварською районною державною адміністрацією Київської області прийнято розпорядження №171, яким скасовано незаконну реєстрацію головою Броварської районної державної адміністрації від 17.04.01р., 19.09.01р., 08.07.02р. змін та доповнень №1 від 23 березня 2001 року, №2 від 24 березня 2001року, №3 від 29 червня 2001 року до Договору про діяльність Підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі».

27 лютого 2014року МВС України в Київській області ГУ МВС України повернуто реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" Реєстраційній службі Харківського міського управління юстиції, яка була вилучена 01.02.2013р. у кримінальному провадженні №12013100130000537, що підтверджується листом Слідчого управління МВС України в Київській області ГУ МВС України.

Позивач, не погодившись із вказаними діями відповідача, звернувся до суду із даним позовом.

Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що позивач був позбавлений можливості приймати участь у діяльності підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" через його виключення учасниками, які не набули законного статусу учасників цього підприємства та які у подальшому укладали та підписували зміни, протоколи зборів засновників підприємства, що стали підставою для внесення запису державним реєстратором про скасування державної реєстрації підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі".

Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції з наступних підстав.

Відповідно до п. 33 Положення про державну реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.05.98 р. №740 (далі - Положення №740), скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - юридичної особи здійснюється органом державної реєстрації за заявою власника (власників) або уповноваженого ним (ними) органів, а також на підставі рішення господарського суду у разі:

- визнання недійсними або такими, що суперечать законодавству, установчих документів;

- провадження діяльності, що суперечить установчим документам та законодавству;

- несвоєчасного повідомлення суб'єктом підприємницької діяльності про зміну його назви, організаційної форми, форми власності та місцезнаходження;

- визнання суб'єкта підприємницької діяльності банкрутом (у випадках, передбачених законодавством);

- не подання протягом року до органів державної податкової служби податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності згідно із законодавством.

Згідно п. 34 Положення № 740 скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - юридичної особи здійснюється органом державної реєстрації шляхом виключення його з Реєстру суб'єктів підприємницької діяльності після проведення ліквідаційною комісією заходів щодо ліквідації суб'єкта підприємницької діяльності і подання до органу державної реєстрації таких документів: заяви (рішення) власника (власників) або уповноваженого ним (ними) органу чи рішення господарського суду у випадках, передбачених законодавством; акта ліквідаційної комісії з ліквідаційним балансом, затвердженого органом, що призначив ліквідаційну комісію; довідки аудитора, якщо це необхідно відповідно до вимог законодавства для перевірки достовірності ліквідаційного балансу; довідки установ банків про закриття рахунків; довідки органу державної податкової служби про зняття з обліку; підтвердження про опублікування у друкованих засобах масової інформації оголошення про ліквідацію суб'єкта підприємницької діяльності; довідки архіву про прийняття документів, які підлягають довгостроковому зберіганню; довідки органу внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів; оригіналів установчих документів (статут, установчий договір); свідоцтва про державну реєстрацію.

Відповідно до п. 36 Положення №740 скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта підприємницької діяльності статусу юридичної особи і є підставою для виключення його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України.

Як вбачається з матеріалів справи, державним реєстратором внесено запис про скасування підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» за заявою власників, за результатами якого органом державної реєстрації складено повідомлення №10280 та на підставі п.36 Положення №740 підприємство з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» видалено із Держреєстру підприємств та організацій України 01.07.2004 р. на підставі повідомлення про скасування державної реєстрації.

Висновок про протиправність запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про припинення підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" від 22.06.2004 року зроблений судом першої інстанції з порушенням норм процесуального права.

Відповідно до частини четвертої статті 70 КАС, обставини, які за законом повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими іншими засобами доказування, крім випадків, коли щодо таких обставин не виникає спору.

В матеріалах реєстраційної справи ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" міститься заява від 10.06.2004р. за дорученням учасників ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" до Харківського міського голови про виключення ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" із державного реєстру підприємств, протокол загальних зборів учасників ПІІ ТОВ «Фермой-Кі»від 24.03.2004р. про реорганізацію ПІІ у формі ТОВ «Фермой-Кі» шляхом приєднання його до товариства з обмеженою відповідальністю «Національне бюро адвокатів «ALIBI», довідка про відсутність заборгованості з податків і зборів №7305/1138/19-10 по ТОВ "Фермой-Кі", фінансовий звіт ТОВ у формі ПІІ "Фермой-Кі" станом на 15.06.04р., акти передаточної комісії від 10.05.04р., від 10.06.04р., оголошення у газеті "Слобода" про реорганізацію ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" шляхом приєднання до НБА "Alibi", квитанція №44, корінець повідомлення про закриття рахунку в установі банку ПІІ у формі ТОВ "Фермой-Кі" від 14.06.04р., копія доручення та довіреності та статут ТОВ у формі ПІІ "Фермой-Кі".

У відповідності до частини п'ятої статті 98 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Пунктом четвертим частини першої статті 12 Господарського процесуального Кодексу України визначено, що господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

Таким чином, державний реєстратор, як і адміністративний суд не наділені повноваженнями надавати оцінку законності рішення загальних зборів господарських товариств, таке право надано лише господарському суду.

Колегія суддів зазначає, що зміни до договору про діяльність ПІІ у формі ТОВ «Фермой-Кі» та рішення загальних зборів учасників ПІІ у формі ТОВ «Фермой-Кі», зокрема, рішення про внесок до статутного фонду ТОВ «ІНКОН», про виключення позивача зі складу засновників ПІІ у формі ТОВ «Фермой-Кі», про зміну місцезнаходження товариства, зміни щодо перерозподілу часток у статутному фонді товариства не скасовані в судовому порядку, є чинним, а отже породжують відповідні юридичні наслідки.

Згідно постанови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 04.06.08р. по справі № 2-22499/03-17/248-07/19 , яка залишена у силі постановою Вищого Господарського суду України від 05.08.2008р., припинено провадження у справі про визнання недійсними змін та доповнень та про визнання права на частку у статутному фонді підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі".

Також матеріали справи не містять доказів про нечинність Протоколу зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Національне бюро адвокатів "ALIBI" від 15.03.2004р., що дало змогу учасникам підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» звернутися з заявою до Харківського міського голови з проханням виключити ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" із державного реєстру підприємств у зв'язку з реорганізацією цього підприємства шляхом приєднання до "Національного бюро адвокатів ALIBI".

Враховуючи викладене, колегія суддів зазначає, що у державного реєстратора на час розгляду вищезазначеної заяви були відсутні підстави для відмови у проведенні реєстраційних дій щодо внесення запису про скасування підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» за заявою власників, оскільки до заяви надані всі необхідні документи, відповідно до п. 34 Положення № 740, що не заперечувалось сторонами під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції.

З огляду на наведене, колегія суддів не вбачає в діях відповідача ознак протиправності, у зв'язку з чим висновки суду першої інстанції щодо обґрунтованості позовних вимог є помилковими, а відповідно адміністративний позов Врублевського Збігнева є таким, що не підлягає задоволенню.

Згідно ч. 2 ст. 205 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції за наслідками розгляду апеляційної скарги може своєю постановою змінити постанову суду першої інстанції або прийняти нову постанову, якими суд апеляційної інстанції задовольняє або не задовольняє позовні вимоги.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що рішення суду першої інстанції через порушення ним норм матеріального права, які призвели до ухвалення неправильного рішення, підлягає скасуванню з прийняттям нової постанови про відмову у задоволенні позову.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, п. 3 ст. 198, ст. 202, 205, 207, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіб-Сервіс", відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції задовольнити.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 25.03.2014р. по справі № 820/7334/13-а скасувати, прийняти нову постанову, якою в задоволенні позовних вимог Врублевського Збігнева відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання постанови у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Бегунц А.О.Судді Бенедик А.П. Рєзнікова С.С. Повний текст постанови виготовлений 01.07.2014 р.