Постанова № 39258163, 12.06.2014, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" червня 2014 р. Справа № 914/4852/13

м. Львів

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючого - судді Кордюк Г.Т.

суддів Гриців В.М.

Давид Л.Л.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансово-промислова група "Альтком" від 12.03.14 року

на рішення господарського суду Львівської області від 27.02.2014 року

у справі № 914/4852/13

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансово-промислова група "Альтком", м. Донецьк

до відповідача: Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі", смт. Шкло Яворівського району Львівської області

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Приватного акціонерного товариства "Виробничо-наукова компанія "Розточчя СТ", смт. Шкло Яворівського району Львівської області

про: визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" від 05.10.2013 року, 15.11.2013 року та 17.12.2013 року

за участю представників:

від позивача: Струтинський О.В. - представник

від відповідача: не з'явився

від третьої особи: Ганущин М.В. - представник, Гуменчук І.Б. - представник

Права та обов'язки сторін, третьої особи, передбачені ст. ст. 20, 22, 27 ГПК України роз'яснено, заяви про відвід суддів не поступали. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не надходило, тому протокол судового засідання ведеться з дотриманням вимог ст. 81-1 ГПК України без забезпечення повного фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Рішенням господарського суду Львівської області від 27.02.2014 року у справі № 914/4852/13 (суддя - Кидисюк Р.А.) відмовлено у задоволенні позовних вимог ТзОВ "Фінансово-промислова група "Альтком" про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" від 05.10.2013 року, 15.11.2013 року та 17.12.2013 року.

Приймаючи рішення у даній справі, місцевий господарський суд виходив з того, що повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" надсилались ТзОВ "ФПГ "Альтком" за адресою: 83000, м. Донецьк, вул. Артема, 85, та представник ТзОВ "ФПГ "Альтком" з'явився на збори 05.10.2013 року та 15.11.2013 року, а отже був належним чином повідомлений і про збори 17.12.2013 року.

Також, місцевий господарський суд у рішенні прийшов до висновку, що положеннями Статуту Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" (п. 10.12.4) чітко встановлено перелік питань, які вимагають більшості у ѕ голосів та серед вказаного переліку відсутнє питання про виключення особи зі складу учасників, а тому доводи позивача про те, що рішення про виключення особи зі складу учасників неминуче змінює положення Статуту, а отже, вимагає більшості голосів у кількості ѕ учасників, що беруть участь у Загальних зборах, є безпідставними.

Крім цього, місцевий господарський суд прийшов до висновку, що факти та обставини вказані у рішенні загальних зборів від 15.11.2013 року, які послужили підставою для виключення позивача зі складу учасників, є достатніми для правової кваліфікації поняття та словосполучення "вчинення інших дій, які завдають шкоди інтересам Консорціуму" (п. 5.2.5 Статуту).

Також, місцевий господарський суд у рішенні зазначив, що на зборах, що відбулися 17.05.2013 року, було обрано Спостережну раду в складі чотирьох представників ПАТ "ВНК "Розточчя СТ" та одного представника ТОВ "Фірма "Нафтогазбуд", а тому у повній відповідності до Статуту відбулися засідання Спостережної ради, на яких було затверджено остаточний порядок денний та місце проведення загальних зборів 05.10.2013 року, 15.11.2013 року та 17.12.2013 року

Не погоджуючись із рішенням місцевого господарського суду, ТзОВ "ФПГ "Альтком" подано апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задоволити повністю. Зокрема, в апеляційній скарзі апелянт зазначає, що:

- в порушення п. 10.3.6 Статуту , жодні рішення Спостережною радою щодо загальних зборів скликаних 05.10.2013 року, 15.11.2013 року та 17.12.2013 року не приймались у зв'язку із відсутністю обраного складу, оскільки рішенням господарського суду Львівської області від 21.10.2013 року у справі № 914/3067/13 визнано недійсними рішення загальних зборів від 17.05.2013 року, на яких обрано Спостережну раду. Крім цього, відповідні рішення Спостережної ради до відома скаржника не доводились, що позбавило його права подати пропозиції та зауваження щодо включення чи виключення питань до порядку денного;

- порядок денний та дата проведення зборів 15.11.2013 року були затвердженні 05.10.2013 року. Однак, до порядку денного зборів, що відбулися 05.10.2013 року не було включено питання про визначення порядку денного та часу проведення наступних зборів. Відповідно до п. 10.12.2 Статуту, збори не вправі приймати рішення, не включених до порядку денного. Отже, висновки місцевого господарського суду, що затвердження порядку денного часу та місця проведення загальних зборів 15.11.2013 року на загальних зборах 05.10.2013 року не є порушенням Статуту є незаконним, не відповідає обставинам справи;

- не відповідає дійсності та не підтверджено доказами висновки суду про те, що участь представників скаржника та інших учасників Консорціуму на загальних зборах 05.10.2013 року та 15.11.2013 року свідчить про те, що і про загальні збори 17.12.2013 року апелянт був належним чином повідомлений, тому що усі повідомлення надсилались за однією адресою. Надсилання повідомлення не за юридичною адресою не може вважатись належним повідомленням про проведення зборів учасників;

- скаржник не отримував повідомлень у визначені Статутом строки, що призвело до порушення його прав, оскільки позбавило його можливості належним чином підготуватись до участі у зборах, подати свої зауваження до порядку денного, а щодо загальних зборів 17.12.2013 року - взяти участь у роботі зборів;

- на загальних зборах 17.12.2013 року були присутні представники із загальною кількістю голосів 487 голосів, що становить 60,89% від усіх часток у статутному капіталі Консорціуму. Згідно п. 10.12.4 Статуту, рішення про обрання та відкликання президента, членів Спостережної ради приймається більшістю у ѕ голосів учасників, які беруть участь у загальних зборах. Водночас, скаржнику належить 24.87 % (199 голосів), а отже можлива участь у загальних зборах 17.12.2013 року представника скаржника прямо вплинула б на можливість прийняття рішення щодо обрання та відкликання Президента, членів Спостережної ради;

- на загальних зборах 15.11.2013 року позивача було протиправно виключено із складу учасників Консорціуму, оскільки згідно положень п. 10.12.4 Статуту, таке рішення приймається більшістю у ѕ голосів учасників, які беруть участь у зборах. Однак, на зборах були присутні представники учасників, що володіють 786 голосами, отже ѕ голосів складає 589 голосів, а отже прийняте 484 голосами рішення про виключення із складу учасників Консорціуму позивача є недійсним та незаконним.

Третя особа - ПАТ «ВНК «Розточчя СТ» у відзиві на апеляційну скаргу та представник в судовому засіданні, вимоги апеляційної скарги заперечив, просить рішення господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення. Зокрема, третя особа зазначає, що відповідно до положень п.п. 10.3.1 - 10.3.3 Статуту Консорціуму, позачергові Загальні збори учасників скликаються Правлінням Консорціуму, зокрема на письмову вимогу одного або більше учасників, які володіють у сукупності більш, як 10 (десятьма) відсотками голосів. Правління Консорціуму зобов'язане протягом п'яти днів з моменту отримання письмової вимоги про скликання позачергових зборів прийняти рішення про їх скликання з порядком денним, запропонованим ініціатором скликання зборів. Якщо протягом п'яти днів Правління не виконало вимоги про скликання Загальних зборів учасників, ініціатор скликання вправі самостійно прийняти рішення про скликання Загальних зборів і провести процедуру такого скликання.

02.09.2013 року Правлінням та Президентом Консорціуму отримано вимогу учасника - ПАТ «ВНК «Розточчя СТ» про скликання позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму «Концесійні транспортні магістралі». Однак, листом від 05.09.2013 року відповідач повідомив ПАТ «ВНК «Розточчя СТ» про неможливість скликання таких зборів та запропонував останньому скористатися правом, наданим пунктом 10.3.3. Статуту як учаснику Консорціуму та ініціатору скликання позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму, і самостійно скликати позачергові Загальні збори учасників Консорціуму, а також провести процедуру такого скликання.

Пунктом 10.3.6. Статуту визначено, що порядок денний, конкретні місце та час проведення Загальних зборів учасників формує Правління Консорціуму, а у випадку позачергових Загальних зборів учасників - ініціатор скликання, та подає на обов'язкове затвердження Спостережній раді. Порядок денний Загальних зборів Учасників формується за 20 днів до їх початку.

З огляду на наведене, позачергові загальні збори учасників Консорціуму 05.10.2013 року проводилися ініціатором скликання - ПАТ «ВНК «Розточчя СТ» - з обов'язковим дотриманням процедури такого скликання. Крім цього, скаржника, а також всіх інших учасників Консорціуму, було повідомлено належним чином, про що свідчить участь трьох представників скаржника на зборах 05.10.2013 року.

Окрім цього, третя особа зазначає, що у зв'язку з тим, що більшу половину питань, включених до порядку денного на зборах 05.10.2013 року, учасники не мали змоги розглянути, у зв'язку з неявкою попереднього складу Правління, а також з мотивів відсутності повноважень у представників скаржника на прийняття рішень з питань подальшої діяльності та бюджету Консорціуму, учасники вирішили провести наступні позачергові збори 15.11.2013 року, що жодним чином не є порушенням вимог Статуту та чинного законодавства.

Також, третя особа у відзиві вказує, що доводи апелянта про те, що рішення про виключення особи зі складу учасників неминуче змінює положення Статуту, а відтак, вимагає більшості голосів у кількості ѕ учасників, що беруть участь у Загальних зборах, є безпідставними, оскільки положеннями Статуту (п. 10.12.4) чітко встановлено перелік питань, які вимагають більшості у ѕ голосів та серед вказаного переліку відсутнє питання про виключення особи зі складу учасників.

Щодо загальних зборів, які відбулися 17.12.2013 року, то такі збори проводилися з ініціативи ПАТ «ВНК «Розточчя», про час та місце проведення яких скаржника також повідомлялося.

Окрім наведеного, третя особа зазначає, що на зборах, що відбулися 17.05.2013 року, було обрано Спостережну раду в складі чотирьох представників ПАТ «ВНК «Розточчя СТ» та одного представника ТОВ «Фірма «Нафтогазбуд». Жодного посилання на персональне затвердження складу Спостереженої ради статут Консорціуму не містить. У повній відповідності до Статуту відбулися засідання Спостережної ради, на яких було затверджено остаточний порядок денний та місце проведення загальних зборів 05.10.2013 року, 15.11.2013 року та 17.12.2013 року. Однак, твердження скаржника про те, що рішення загальних зборів, якими обрано Спостережну раду визнані недійсними в судовому порядку не заслуговує на увагу, оскільки рішення господарського суду з цього питання набрало законної сили 22.01.2014 року, тобто вже після прийняття оспорюваних рішень загальних зборів у цьому провадженні.

Відповідач в судове засідання явку уповноваженого представника не забезпечив, про причини неявки не повідомив, хоча був належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи.

На виконання вимог ухвали апеляційного господарського суду від 22.05.2014 року третьою особою подано рішення Спостережної ради Консорціуму «Концесійні транспортні магістралі» від 12.09.2013 року, 27.09.2013 року, 31.10.2013 року, 05.11.2013 року та 09.12.2013 року.

Розглянувши в судовому засіданні апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні в ній докази, заслухавши в судовому засіданні доводи та заперечення представника позивача та третьої особи, апеляційний господарський суд вважає, що рішення господарського суду належить залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення, виходячи з наступного:

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ "ВНК "Розточчя СТ" володіє 60,50 % часток у Статутному капіталі Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі", що закріплено в п. 6.1.2 Статуту Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі", затвердженого Загальними зборами учасників 05.07.2007 року (том І, а.с. 47).

Відповідно до п. 10.3.1 Статуту Консорціуму, позачергові Загальні збори учасників скликаються Правлінням Консорціуму, зокрема, на письмову вимогу одного або більше учасників, які володіють у сукупності більш, як 10 (десятьма) відсотками голосів.

З огляду на надане Статутом учаснику консорціуму право на скликання позачергових зборів та володіння часткою понад 10 % у статутному капіталі Консорціуму, ПАТ "ВНК "Розточчя СТ" 02.09.2013 року звернулось до Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" з вимогою "Про скликання позачергових Загальних зборів Учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі".

Листом від 05.09.2013 року (том І, а.с. 145) відповідач повідомив ПАТ "ВНК "Розточчя СТ" про неможливість скликання таких зборів з причин розгляду Ленінським районним судом м. Донецька справи за позовом ОСОБА_5 до Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" про поновлення на роботі на посаді Президента Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі", а також розгляду Господарським судом Львівської області справи за позовом ТОВ "Фінансово-промислова група "Альтком" до Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" про визнання недійсними рішень Загальних зборів учасників консорціуму від 17.05.2013 року та 05.07.2013 року, на яких було обрано новий склад Правління Консорціуму. Однак, листом запропоновано ПАТ "ВНК "Розточчя СТ" скористатися правом, наданим пунктом 10.3.3 Статуту як учаснику Консорціуму та ініціатору скликання позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму, і самостійно скликати позачергові Загальні збори учасників Консорціуму, а також провести процедуру такого скликання.

12.09.2013 року на засіданні Спостережної ради Консорціуму, оформленого протоколом № 12.09/13, було прийнято рішення про проведення 05.10.2013 року позачергових Загальних зборів учасників, скликаних за ініціативою ПАТ "ВНК "Розточчя СТ".

13.09.2013 року ПАТ "ВНК "Розточчя СТ" листом № 777-003 (том І, а.с. 146) повідомило учасників Консорціуму про скликання позачергових Загальних зборів учасників на 05.10.2013 року з відповідним порядком денним вказаним у листі. Факт направлення даного листа підтверджується фіскальним чеком від 13.09.2013 року та списком згрупованих поштових відправлень № 380 (том І, а.с. 147, 148).

27.09.2013 року на виконання рішення Спостережної ради Консорціуму від 27.09.2013 року, ПАТ "ВНК "Розточчя СТ" листом № 777-09-14 (том І, а.с. 149) повідомило учасників Консорціуму про остаточний порядок денний позачергових Загальних зборів учасників на 05.10.2013 року.

05.10.2013 року відбулись позачергові Загальні збори учасників Консорціуму, які оформлені протоколом № 5/10-13, на якому були присутні представники позивача, однак, у зв'язку з тим, що більша половина питань, включених до порядку денного на зборах 05.10.2013 року, учасники не мали змоги розглянути у зв'язку неявкою попереднього складу Правління, а також з мотивів відсутності повноважень у представників позивача на прийняття рішень з питань подальшої діяльності та бюджету Консорціуму, учасники вирішили провести наступні позачергові збори 15.11.2013 року.

На засіданнях Спостережної ради Консорціуму, оформлених протоколами № 31.10/13 від 31.10.2013 року та № 5.11/13 від 05.11.2013 року, було прийнято рішення про затвердження порядку денного позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму, що відбудуться 15.11.2013 року та розглянуто пропозиції рішень із усіх питань порядку денного позачергових Загальних зборів.

Листами від 07.10.2013 року № 77-002 (а.с. 153) та від 07.11.2013 року № 77-002 (а.с. 155) Консорціум повідомив учасників, в тому числі і позивача, про проведення 15.11.2013 року позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму.

15.11.2013 року відбулись позачергові Загальні збори учасників Консорціуму, які оформлені протоколом № 15/11-13, на якому були присутні представники позивача, про що свідчить Перелік учасників, які зареєструвались для участі у роботі загальних зборів учасників Консорціуму. Окрім цього, як вбачається з протоколу позачергових Загальних зборів, питанням 13 порядку денного, було питання про виключення ТзОВ "Фінансово-промислова група "Альтком" зі складу учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі". За наслідками голосування учасників, було прийнято рішення про виключення ТзОВ "Фінансово-промислова група "Альтком" зі складу учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" на підставі ст. 5.2.5 Статуту Консорціуму.

28.11.2013 року ПАТ "ВНК "Розточчя СТ" листом № 777-006 (том І, а.с. 159) повідомило учасників Консорціуму про скликання позачергових Загальних зборів учасників на 17.12.2013 року з відповідним порядком денним вказаним у листі.

09.12.2013 року на засіданні Спостережної ради Консорціуму, оформленого протоколом № 09.12/13, було прийнято рішення про проведення 17.12.2013 року позачергових Загальних зборів учасників та про затвердження порядку денного позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму. Листом від 11.12.2013 року № 77-001 (а.с. 163) Консорціум повідомив учасників, в тому числі і позивача, про проведення 17.12.2013 року позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму.

17.12.2013 року відбулись позачергові Загальні збори учасників Консорціуму, які оформлені протоколом № 17/12-13.

Як вбачається з матеріалів справи та позовної заяви, позивач зазначає, що згідно з п. 10.3.6 Статуту Консорціуму, порядок денний, конкретні місце і час проведення Загальних зборів учасників вимагають обов'язкового затвердження Спостережною радою Консорціуму. Згідно з п. 10.4.2. Статуту остаточний порядок денний з включенням запропонованих питань надсилається не пізніше 5 днів до проведення зборів. Однак, жодні рішення Спостережною радою Консорціуму щодо позачергових Загальних зборів учасників, скликаних на 05.10.2013 року, не приймалися через відсутність обраного складу Спостережної ради Консорціуму.

У відповідності до ч. 4 ст. 120 ГК України, консорціум - тимчасове статутне об'єднання підприємств для досягнення його учасниками певної спільної господарської мети (реалізації цільових програм, науково-технічних, будівельних проектів тощо). Консорціум використовує кошти, якими його наділяють учасники, централізовані ресурси, виділені на фінансування відповідної програми, а також кошти, що надходять з інших джерел, в порядку, визначеному його статутом. У разі досягнення мети його створення консорціум припиняє свою діяльність.

Згідно з ч. 1 ст. 122 ГК України господарські об'єднання мають вищі органи управління (загальні збори учасників) та утворюють виконавчі органи, передбачені статутом господарського об'єднання.

Відповідно до ч. 1 ст. 65 ГК України управління підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і участі в управлінні трудового колективу.

Згідно з п. 5.4.1. Статуту Консорціуму, учасники Консорціуму мають право брати участь в управлінні справами Консорціуму в порядку, визначеному Статутом. Згідно з п.5.5.1. Статуту учасники зобов'язані дотримуватись вимог Статуту Консорціуму.

Згідно зі ст.ст. 9-14 Статуту, управління консорціумом здійснюється через систему органів управління Консорціуму щодо кожного з яких вказаними вище статтями визначені повноваження, межі компетенції та порядок їх роботи.

Згідно зі ст. 11 Статуту Консорціуму, Спостережна рада є органом управління, що представляє інтереси учасників у перерві між проведенням Загальних зборів учасників Консорціуму, в т.ч. здійснює попередній розгляд питань, що належить до компетенції Загальних зборів учасників.

Згідно з п. 11.2.1. Статуту Консорціуму, членом Спостережної ради може бути виключно учасник Консорціуму (його представник), проте він не може одночасно входити у склад Правління Консорціуму чи Ревізійної комісії. Згідно з п.5.1. Статуту учасниками, Консорціуму є суб'єкти підприємницької діяльності - юридичні особи, які включені до складу Учасників за рішенням Загальних зборів Учасників та/або набули права власності на частку в Статутному капіталі Консорціуму (корпоративні права) згідно положень цього Статуту.

З матеріалів справи вбачається, що на загальних зборах учасників, що відбулися 17.05.2013 року, було обрано Спостережну раду в складі чотирьох представників ПрАТ "ВНК "Розточчя СТ" та одного представника ТОВ "Фірма "Нафтогазбуд" та жодного посилання на персональне затвердження складу спостереженої ради статут Консорціуму не містить. А тому, місцевий господарський суд зробив обґрунтований висновок, що засідання Спостережної ради, на яких було затверджено остаточний порядок денний та місце проведення загальних зборів 05.10.2013 року, 15.11.2013 року та 17.12.2013 року відбулись у повній відповідності до Статуту Консорціуму.

Твердження апелянта про те, що рішенням господарського суду Львівської області від 21.10.2013 року у справі № 914/3067/13 визнано недійсними рішення загальних зборів від 17.05.2013 року, на яких обрано Спостережну раду, колегія суддів оцінює критично, оскільки судове рішення набрало законної сили 22.01.2014 року, тобто вже після прийняття оспорюваних рішень загальних зборів та рішень Спостережної ради. Також, не заслуговує на увагу твердження апелянта про те, що відповідні рішення Спостережної ради до відома позивача не доводились, що позбавило його права подати пропозиції та зауваження щодо включення чи виключення питань до порядку денного, оскільки ТзОВ "Фінансово-промислова група "Альтком", як учасник товариства, має право на звернення до Правління та Спостережної ради Консорціуму для отримання будь-якої інформації щодо діяльності останнього.

Також, колегія суддів вважає необґрунтованими доводи апелянта про те, що порядок денний та дата проведення зборів 15.11.2013 року були затвердженні 05.10.2013 року з порушенням вимог п. 10.12.2 Статуту, оскільки такі дії учасників консорціуму жодним чином не є порушенням вимог Статуту та чинного законодавства, а також не обмежують права учасника - позивача. крім цього, колегія суддів звертає увагу позивача на те, що листами від 07.10.2013 року № 77-002 (а.с. 153) та від 07.11.2013 року № 77-002 (а.с. 155) Консорціум повідомив учасників, в тому числі і позивача, про проведення 15.11.2013 року позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму.

Щодо позовних вимог позивача в частині визнання недійсним рішення позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму, оформлених протоколом № 15/11-13 від 15.11.2013 року, на яких прийнято рішення про виключення ТзОВ "Фінансово-промислова група "Альтком" зі складу учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" на підставі п. 5.2.5 Статуту Консорціуму, колегія суддів зазначає наступне:

Відповідно до п. 5.2.5. Статуту Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі", учасник може бути виключений зі складу учасників Консорціуму за рішенням загальних зборів учасників у випадку порушення термінів та інших умов оплати частки, визначених відповідними рішеннями Загальних зборів учасників, а також у випадках систематичного або істотного порушення ним вимог Статут або вчинення інших дій, які завдають шкоди інтересам Консорціуму.

У зв'язку з тим, що порядок створення та діяльності об'єднання підприємств законодавчо не врегульовано, при розгляді справ такої категорії слід керуватися аналогією закону, а саме Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України та Законом України "Про господарські товариства".

Статтею 64 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник у голосуванні участі не бере.

У постанові Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів, а саме у п. 17 постанови Пленуму вказано, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закову та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- акціонер (учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах;

- рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Зокрема, п. 18 постанови Пленуму вказує, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримана процедура надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Господарські суди також мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства обов'язково необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи такого порушення не встановлено, у господарського суду відсутні підстави для задоволення позову (п. 19 постанови Пленуму).

Складність вирішення спорів про визнання рішень загальних зборів недійсними з підстав порушення порядку їх скликання і проведення та суперечливість позицій господарських судів зумовлена, передусім, тим, що законодавством не визначено, які саме порушення цих процедур є достатніми підставами для задоволення позовних вимог.

У зв'язку з цим є необхідність роз'яснити господарським судам, що права учасника господарського товариства внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів необхідно вважати порушеними, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, внести пропозиції до порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Якщо під час розгляду справи судом буде встановлено, що допущені товариством порушення порядку повідомлення учасника не призвели до неможливості його участі у загальних зборах, а також у разі встановлення судом факту присутності акціонера на загальних зборах, зазначені порушення не є підставами для визнання рішень загальних зборів акціонерів недійсними.

Як вбачається з матеріалів справи, на позачергових Загальних зборах учасників Консорціуму, оформлених протоколом № 15/11-13 від 15.11.2013 року були присутні представники позивача, що підтверджується Переліком учасників Консорціуму, які зареєструвались для участі у роботі загальних зборів учасників Консорціуму, скликаних на 15.11.2013 року (том І, а.с. 169-171), а тому відсутні підстави для визнання недійсним рішення позачергових Загальних зборах учасників Консорціуму, оформлених протоколом № 15/11-13 від 15.11.2013 року, з тих підстав що рішення про виключення ТзОВ "Фінансово-промислова група "Альтком" зі складу учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" було прийнято без участі позивача.

Пунктом 10.6. Статуту визначено, що Загальні збори учасників Консорціуму визнаються правомочними, якщо в них беруть участь або за дорученням учасники, які володіють в сукупності більш, ніж 60 % голосів.

У відповідності до п. 10.12.4 Статуту, всі рішення приймаються простою більшістю голосів учасників, які присутні або представлені на Загальних зборах учасників, крім рішень, що приймаються більшістю у ѕ (три четверті) голосів учасників, які беруть участь у Загальних зборах учасників з таких питань:

а) затвердження Статуту Консорціуму чи внесення будь-яких змін чи доповнень до нього;

б) прийняття рішення про припинення чи реорганізацію діяльності Консорціуму;

в) створення ти припинення діяльності дочірніх підприємств, філій та представництв Консорціуму;

г) обрання та відкликання Президента, членів Спостережної ради.

Отже, місцевим господарським судом зроблено обґрунтований висновок, що положеннями Статуту Консорціуму (п. 10.12.4) чітко встановлено перелік питань, які вимагають більшості у 3/4 (три четверті) голосів та серед вказаного переліку відсутнє питання про виключення особи зі складу учасників. А тому, твердження позивача про те, що рішення про виключення особи зі складу учасників неминуче змінює положення Статуту, а відтак, вимагає більшості голосів у кількості 3/4 (три четверті) учасників, що беруть участь у Загальних зборах, є необґрунтованим та безпідставним.

Вищенаведені висновки спростовують твердження апелянта про протиправне виключення його із складу учасників Консорціуму на загальних зборах 15.11.2013 року.

Доводи апеляційної скарги про те, що відповідач не повідомив позивача у встановлені законом та Статутом строки про призначення позачергових загальних зборів учасників, що позбавило його можливості належним чином підготуватись до участі у зборах, подати свої зауваження до порядку денного, а щодо загальних зборів 17.12.2013 року - взяти участь у роботі зборів, колегія суддів не приймає до уваги, оскільки такі твердження спростовані матеріалами справи, а саме листами № 777-003 від 13.09.2013 року (том І, а.с. 146), № 777-09-14 від 27.09.2013 року (том І, а.с. 149), від 07.10.2013 року № 77-002 (а.с. 153), від 07.11.2013 року № 77-002 (а.с. 155), № 777-006 від 28.11.2013 року (том І, а.с. 159) та від 11.12.2013 року № 77-001 (а.с. 163), якими ПрАТ "ВНК "Розточчя СТ" та Консорціум повідомляли учасників, в тому числі позивача, про проведення загальних зборів 05.10.2013 року, 15.11.2013 року та 17.12.2013 року.

Щодо покликання апелянта в апеляційній скарзі на те, що загальні збори від 17.12.2013 року відбулись з порушенням п. 10.12.4 Статуту, оскільки були присутні лише представники із загальною кількістю голосів 487 голосів, що становить 60,89% від усіх часток у статутному капіталі Консорціуму, а тому участь скаржника, якому належить 24.87 % (199 голосів), прямо впливала б на можливість прийняття рішення щодо обрання та відкликання Президента, членів Спостережної ради, не заслуговує на увагу суду, оскільки рішенням позачергових Загальних зборів учасників Консорціуму, оформлених протоколом № 15/11-13 від 15.11.2013 року, ТзОВ "Фінансово-промислова група "Альтком" виключено зі складу учасників Консорціуму "Концесійні транспортні магістралі" на підставі ст. 5.2.5 Статуту, а тому позивач не мав права брати участь у позачергових загальних зборах від 17.12.2013 року.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Рішення господарського суду Львівської області від 27.02.2014 року у даній справі залишити без змін, апеляційну скаргу ТзОВ "Фінансово-промислова група "Альтком" - без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України в порядку та строки, встановлені ст.ст. 109, 110 ГПК України.

Головуючий - суддя Кордюк Г.Т.

суддя Гриців В.М.

суддя Давид Л.Л.