Ухвала суду № 39087537, 06.06.2014, Апеляційний суд Харківської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

___________

Дело № 2030/297/12 Председательствующий 1 инстанции: Босняк М.М

Пр. № 1/632/3/14 Докладчик: Лесик С.Н.

Производство №11/790/392/14

Категория: ч. 3 ст. 212, ч.2 ст. 366 УК Украины

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы

22 мая 2014 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области в составе:

председательствующего Лесика С.Н.,

судей Гришина П.В., Щебетун Л.Н.,

с участием прокурора Крестьяниновой И.А.,

обвиняемого ОСОБА_1,

защитника-адвоката ОСОБА_2,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда в г. Харькова дело по апелляции прокурора Первомайской межрайонной прокуратуры Харьковской области Баранова Т.О. на постановление Первомайского горрайонного суда Харьковской области от 3 февраля 2014 года,-

УСТАНОВИЛА :

Этим постановлением уголовное дело в отношении ОСОБА_1, обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ч.3 ст.212, ч .2 ст.366 УК Украины направлено прокурору Первомайской межрайонной прокуратуры Харьковской области для дополнительного расследования из-за неполноты и неправильности досудебного следствия.

Органом досудебного следствия ОСОБА_1 обвиняется в том, что в соответствии с протоколом общего собрания учредителей общества с ограниченной ответственностью "ТМК." (далее - ООО "ТМК.") от 31.03.2010 г. он был назначен директором ООО "ТМК." (код 36985216). Согласно Устава предприятия ОСОБА_1 имел следующие основные полномочия: без доверенности представлять интересы ООО "ТМК." в предприятиях, учреждениях и организациях всех форм собственности, осуществлять повседневное руководство работой предприятия, принимать на работу, назначать на должности работников ООО "ТМК.", увольнять их, применять к ним меры дисциплинарного характера, заключать от имени ООО "ТМК." любые гражданско-правовые сделки, подписывать первичные документы, распоряжаться имуществом и денежными средствами предприятия, имел право первой подписи финансовых документов и подписи документов налоговой отчетности (деклараций, расчетов) и т.д. Как руководитель предприятия, совмещая эту должность с должностью главного бухгалтера, ОСОБА_1 являлся в ООО "ТМК." лицом, ответственным за начисление и уплату налогов, сборов, обязательных платежей в бюджеты и государственные целевые фонды. Таким образом, ОСОБА_1 являлся должностным лицом, выполняющим в ООО "ТМК." организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности. С 20.12.2010 г., согласно протоколу № 3/2 от 20.12.2010 г. общего собрания учредителей ООО "ТМК.", ОСОБА_1 был уволен с должности директора ООО "ТМК.".

Так, в период с августа по ноябрь 2010 года, подсудимый ОСОБА_1 совершил ряд умышленных преступлений при следующих обстоятельствах.

ООО «ТМК.» с 06.04.2010 г. находилось на налоговом учете в ГНИ в Московском районе г.Харькова. С 09.06.2010 г. ООО «ТМК.» зарегистрировано плательщиком налога на добавленную стоимость (далее - НДС). ОСОБА_1 ежемесячно составлял и сдавал в налоговую инспекцию налоговые декларации ООО «ТМК.» по НДС с необходимыми дополнениями (в том числе по сети Интернет в электронном виде, с применением личной электронной цифровой подписи, согласно договора с ГНИ от 02.08.2010 г № 516/28-226 «О признании электронных документов»).

До 01.01.2011 г. уплата НДС в Украине регламентировалась Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168\97-ВР от 3.04.1997 г. (с изменениями и дополнениями), в соответствии с которым, этот налог уплачивается плательщиком при реализации товаров (работ, услуг) в размере 20 % от суммы продажи, то есть возникает «налоговое обязательство» по НДС. При приобретении товаров (работ, услуг) у другого плательщика НДС, предприятие получает право на «налоговый кредит» по НДС в размере 20 % от суммы приобретения, то есть на эту сумму уменьшаются налоговые обязательства предприятия по НДС, либо сумма НДС возмещается из бюджета.

В 2010 году предприятие ООО "ТМК." осуществляло приёму молока коровьего у физических лиц на территории Первомайского, Лозовского и других районов Харьковской области. В дальнейшем всё указанное молоко перепродавалось предприятию АОЗТ «Донецкий городской молочный завод № 2». Таким образом, приобретая молоко у лиц, не являющихся плательщиками НДС, ООО "ТМК." не имело права на налоговый кредит по НДС; при реализации же молока, предприятие обязано было декларировать и уплачивать в бюджет НДС в размере 20% от суммы продажи.

С целью уклонения от уплаты НДС ОСОБА_1, умышленно, незаконно увеличивал сумму налогового кредита по НДС, ежемесячно отражая в налоговых декларациях ООО "ТМК." по НДС (с дополнениями) сведения о, якобы, приобретении ТМЦ у фирм: ООО "Интерконтитрейд", ООО "Оазис Украина", ООО "Бест-консалт", ООО "Синтезтех", имеющих признаки "фиктивных". Так, указанные предприятия отсутствуют по месту регистрации в г.Киев, фирмы были зарегистрированы за вознаграждение на "подставных" лиц, никогда не осуществлявших деятельность от имени этих фирм и, соответственно, не продававших ни молока, ни иных ТМЦ предприятию "ТМК.".

Являясь должностным лицом ОСОБА_1, в налоговой декларации по НДС за июль 2010 года и в дополнении № 5 к декларации, умышленно неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 1973872,3 грн. (в т.ч. 328978,72 грн. НДС) в ООО "Синтезтех" (код 37102120, г.Киев), на сумму 4085813,64 грн. (в т.ч. 680987 грн. НДС) в ООО "Бест-консалт" (код 37101347, г.Киев). Всего же в декларации за июль 2010 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 1009965,66 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в печатном виде была сдана в ГНИ 20.08.2010 г.

Далее, в налоговой декларации по НДС за август 2010 года и в дополнении № 5 к декларации, умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 4231176 грн. (в т.ч. 705196 грн. НДС) в ООО "Интерконтитрейд" (код 37201752, г.Киев). То есть, в декларации за август 2010 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 705196 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 20.09.2010 г.

В налоговой декларации по НДС за сентябрь 2010 года и в дополнении № 5 к декларации, умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 5885315,8 грн. (в т.ч. 980885,96 грн. НДС) в ООО "Оазис Украина" (код 36088776, г.Киев). То есть, в декларации за сентябрь 2010 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 980885,96 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в печатном виде была сдана в ГНИ 20.10.2010 г.

Кроме того, в налоговой декларации по НДС за октябрь 2010 года и в дополнении № 5 к декларации, умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 6338379,7 грн. (в т.ч. 1056396,62 грн. НДС) в ООО "Оазис Украина" (код 36088776, г.Киев). То есть, в декларации за октябрь 2010 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 1056396,62 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 15.11.2010 г.

В целом, ОСОБА_1, в нарушение п.п.7.4.1., п.7.4. ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168\97-ВР от 03.04.1997 г. (с изменениями и дополнениями), путём незаконного завышения налогового кредита, умышленно уклонился от уплаты НДС на сумму 3752444,24 грн., что более чем в 5000 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан и образует особо крупный размер уклонения от уплаты налогов.

Кроме того, наряду с уклонением от уплаты налогов, ОСОБА_1, являясь должностным лицом предприятия, совершил должностной подлог. Так, с целью уклонения от уплаты НДС ОСОБА_1, в период с августа 2010 года по ноябрь 2010 года, незаконно увеличивал сумму налогового кредита по НДС, ежемесячно отражая в официальных документах - налоговых декларациях ООО "ТМК." по НДС (с дополнениями) сведения о, якобы, приобретении ТМЦ у фирм: ООО "Интерконтитрейд", ООО "Оазис Украина", ООО "Бест-консалт", ООО "Синтезтех", имеющих признаки "фиктивных". Так, указанные предприятия отсутствуют по месту регистрации в г.Киев, фирмы были зарегистрированы за вознаграждение на "подставных" лиц, никогда не осуществлявших деятельность от имени этих фирм и, соответственно, не продававших ни молока, ни иных ТМЦ предприятию "ТМК.". Кроме того, получение ООО "ТМК." каких-либо ТМЦ у "фиктивных" фирм не подтверждено никакими документами, в т.ч. налоговыми накладными.

Так, в налоговую декларацию по НДС за июль 2010 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 1973872,3 грн. (в т.ч. 328978,72 грн. НДС) в ООО "Синтезтех" (код 37102120, г.Киев), на сумму 4085813,64 грн. (в т.ч. 680987 грн. НДС) в ООО "Бест-консалт" (код 37101347, г.Киев). Всего же в декларации за июль 2010 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 1009965,66 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в печатном виде была сдана в ГНИ 20.08.2010 года.

Далее, в налоговую декларацию по НДС за август 2010 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 4231176 грн. (в т.ч. 705196 грн. НДС) в ООО "Интерконтитрейд" (код 37201752, г.Киев). То есть, в декларации за август 2010 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 705196 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 20.09.2010 года.

В налоговую декларацию по НДС за сентябрь 2010 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 5885315,8 грн. (в т.ч. 980885,96 грн. НДС) в ООО "Оазис Украина" (код 36088776, г.Киев). То есть, в декларации за сентябрь 2010 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 980885,96 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в печатном виде была сдана в ГНИ 20.10.2010 года.

Кроме того, в налоговую декларацию по НДС за октябрь 2010 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 6338379,7 грн. (в т.ч. 1056396,62 грн. НДС) в ООО "Оазис Украина" (код 36088776, г.Киев). То есть, в декларации за октябрь 2010 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 1056396,62 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 15.11.2010 года.

Также подсудимый ОСОБА_1 обвиняется в том, что 30.06.2010 г. и 21.07.2010 г. им, как директором ООО «ТМК.», были выданы доверенности гражданам: ОСОБА_5, ОСОБА_6 и ОСОБА_7 на получение наличных денежных средств со счета ООО «ТМК.» в ПАТКБ «Правекс-банк», а далее им банком были выданы пластиковые карты на право получения денег.

В период времени с июля по декабрь 2010 года со счета ООО «ТМК.» в ПАТКБ «Правекс-банк» НОМЕР_2 в г.Харьков ОСОБА_1 получил по чековой книжке 4 млн. 977 тыс. 170,8 грн. наличными средствами.

Кроме того, со счета НОМЕР_1 в ПАТКБ «Правекс-банк» по пластиковым картам в период с июля по декабрь 2010 года было выдано гражданам ОСОБА_6, ОСОБА_7 и ОСОБА_5 22 млн. 204 тыс. 101 грн. наличными деньгами.

Таким образом, с обоих банковских счетов ООО «ТМК.», в целом было видано наличными вышеуказанным гражданам 27 млн. 181тыс. 271,8 грн., о чём ОСОБА_1 достоверно знал.

Получив вышеуказанные наличные денежные средства, ОСОБА_1, ОСОБА_5, ОСОБА_6 и ОСОБА_7 в установленном законодательством порядке не отчитались перед ООО «ТМК.» об использовании денег, и не вернули их в кассу или на счета предприятия. Иными словами, указанные средства в сумме 27 млн. 181тыс. 271,8 грн. поступили в ведение физических лиц ОСОБА_1, ОСОБА_5, ОСОБА_6 и ОСОБА_7, которые распорядились деньгами по своему усмотрению. Согласно норм Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» от 22.05.2003 г. № 889-IV и Налогового Кодека Украины от 02.12.2010 г. № 2755-VI, полученные в ООО «ТМК.» наличные деньги в сумме 27 млн. 181тыс. 271,8 грн. являются их доходом.

В соответствии с требованиями Закона Украины № 889-IV и Налогового Кодекса Украины, ООО «ТМК.», в лице директора ОСОБА_1, выдавая доходы физическим лицам, является налоговым агентом, на которое возложена обязанность удержания и перечисления в бюджет сумм налога с доходов физических лиц.

ОСОБА_1, достоверно зная о выдаче наличными доходов физическим лицам, сознавая свою обязанность удержания и перечисления налога, умышленно не начислил и не удержал налог с доходов физических лиц на выданные гражданам в 2010 году доходы в размере 27 млн. 181тыс. 271,8 грн.

Согласно акта проверки ГНИ в Октябрьском районе г.Харькова № 165/172/36985216 от 13.02.2012 г. «О результатах внеплановой невыездной документальной проверки правильности начисления и своевременности внесения в бюджет налога с доходов физических лиц ООО «ТМК.», подтверждённого выводами судебно-экономической экспертизы № 2752 от 22.03.2012 г., были установлены нарушения предприятием п.19.2 ст.19, пп. 4.2.15 п.4.2 ст.4 и п.9.10 ст.9 Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» и п.176.2 ст.176, пп. 164.2.11, п.164.2 ст.164, п.170.9 ст.170 Налогового Кодекса Украины. Эти нарушения выразились в не удержании и не перечислении директором ООО «ТМК.» ОСОБА_1 в бюджет 4 млн. 794 тыс. 776,35 грн. налога с доходов физических лиц за 2010 год.

Сумма налога с доходов физических лиц, укрытого ОСОБА_1 от уплаты, составила 4 млн. 794 тыс. 776,35 грн. - более чем в 5000 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, что является особо крупным размером уклонения от налогообложения.

Кроме того, в период с февраля по июль 2011 года ОСОБА_1 совершил ряд умышленных преступлений при следующих обстоятельствах.

В соответствии с протоколом общего собрания учредителей общества с ограниченной ответственностью "Лакрус НМ" (далее - ООО "Лакрус НМ") от 02.02.2011 г., ОСОБА_1 был назначен директором ООО "Лакрус НМ" (код 37457882). Согласно Устава предприятия ОСОБА_1 имел следующие основные полномочия: без доверенности представлять интересы ООО "Лакрус НМ" в предприятиях, учреждениях и организациях всех форм собственности, осуществлять повседневное руководство работой предприятия, принимать на работу, назначать на должности работников ООО "Лакрус НМ", увольнять их, применять к ним меры дисциплинарного характера, заключать от имени ООО "Лакрус НМ" любые гражданско-правовые сделки, подписывать первичные документы, распоряжаться имуществом и денежными средствами предприятия, имел право первой подписи финансовых документов и подписи документов налоговой отчетности (деклараций, расчетов) и т.д. Как руководитель предприятия, совмещая эту должность с должностью главного бухгалтера, ОСОБА_1 являлся в ООО "Лакрус НМ" лицом, ответственным за начисление и уплату налогов, сборов, обязательных платежей в бюджеты и государственные целевые фонды. Таким образом, ОСОБА_1 являлся должностным лицом, выполняющим в ООО "Лакрус НМ" организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности. С 21.07.2011 г., согласно протоколу № 3 от 25.07.2011 г. общего собрания учредителей ООО "Лакрус НМ", ОСОБА_1 был уволен с должности директора ООО "Лакрус НМ".

ООО "Лакрус НМ" с 16.12.2010 г. находился на налоговом учете в ГНИ в Киевском районе г.Харькова. С 27.12.2010 г. ООО "Лакрус НМ" зарегистрировано плательщиком налога на добавленную стоимость (далее - НДС). ОСОБА_1 ежемесячно составлял и сдавал в налоговую инспекцию налоговые декларации ООО "Лакрус НМ" по НДС с необходимыми дополнениями (в том числе по сети Интернет в электронном виде, с применением личной электронной цифровой подписи, согласно договора с ГНИ № 3948 «О признании электронных документов»).

С 01.01.2011 г. уплата НДС в Украине регламентируется Налоговым Кодексом Украины №2755-VI от 02.12.2010 г. (с изменениями и дополнениями), в соответствии с которым, этот налог уплачивается плательщиком при реализации товаров (работ, услуг) в размере 20 % от суммы продажи, то есть возникает «налоговое обязательство» по НДС. При приобретении товаров (работ, услуг) у другого плательщика НДС, предприятие получает право на «налоговый кредит» по НДС в размере 20 % от суммы приобретения, то есть на эту сумму уменьшаются налоговые обязательства предприятия по НДС, либо сумма НДС возмещается из бюджета.

В 2011 году предприятие ООО "Лакрус НМ" осуществляло приём молока коровьего у физических лиц на территории Первомайского, Лозовского и других районов Харьковской области. В дальнейшем всё указанное молоко перепродавалось предприятию АОЗТ «Донецкий городской молочный завод № 2», ПАО «Комбинат "Приднепровский», ЗАО «Лозовской молочный завод», ПАО «Великобурлуцкий сыродельный завод». Таким образом, приобретая молоко у лиц, не являющихся плательщиками НДС, ООО "Лакрус НМ" не имело права на налоговый кредит по НДС; при реализации же молока, предприятие обязано было декларировать и уплачивать в бюджет НДС в размере 20% от суммы продажи.

С целью уклонения от уплаты НДС ОСОБА_1, умышленно, незаконно увеличивал сумму налогового кредита по НДС, ежемесячно отражая в налоговых декларациях ООО "Лакрус НМ" по НДС (с дополнениями) сведения о, якобы, приобретении ТМЦ у фирм: ООО "Свон", ЧП "Стар-Гоу", ООО "Ротундум", имеющих признаки "фиктивных". Так, указанные предприятия отсутствуют по месту регистрации в г.Киев и г. Симферополь, фирмы ООО "Свон", ООО "Ротундум" были зарегистрированы на "подставных" лиц, никогда не осуществлявших деятельность от имени этих фирм и, соответственно, не продававших ни молока, ни иных ТМЦ предприятию "Лакрус НМ", а ЧП "Стар-Гоу" никогда не поставляло молоко и молочную продукцию.

Так, ОСОБА_1 в налоговой декларации по НДС за февраль 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, умышленно неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 56149,56 грн. (в т.ч. 9358,26 грн. НДС) в ЧП "Стар-Гоу" (код 36647793, г. Симферополь), на сумму 2184039,72 грн. (в т.ч. 364006,62 грн. НДС) в ООО "Свон" (код 32420360, г. Киев). Всего же в декларации за февраль 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 373364,88 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 17.03.2011 года.

В налоговой декларации по НДС за март 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 2928978,24 грн. (в т.ч. 488163,04 грн. НДС) в ООО "Свон" (код 32420360, г. Киев). Всего же в декларации за февраль 2011 года, ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 488163,04 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 19.04.2011 года.

В налоговой декларации по НДС за апрель 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 2762935,01 грн. (в т.ч. 460489,17 грн. НДС) в ЧП "Стар-Гоу" (код 36647793, г. Симферополь). Всего же в декларации за апрель 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 460489,17 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 19.05.2011 года.

Также, в налоговой декларации по НДС за май 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 2012915,44 грн. (в т.ч. 335485,91 грн. НДС) в ЧП "Стар-Гоу" (код 36647793, г. Симферополь), на сумму 1292503,98 грн. (в т.ч. 215417,33 грн. НДС) в ООО "Ротундум" (код 36629381, г. Киев). Всего же в декларации за май 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 550903,24 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 20.06.2011 года.

В налоговой декларации по НДС за июнь 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 130000,0 грн. (в т.ч. 21666,67 грн. НДС) в ЧП "Стар-Гоу" (код 36647793, г. Симферополь), на сумму 2094000,0 грн. (в т.ч. 349000,0 грн. НДС) в ООО "Ротундум" (код 36629381, г. Киев). Всего же в декларации за июнь 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 370666,67 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 19.07.2011 года.

В налоговой декларации по НДС за июль 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 2317096,98 грн. (в т.ч. 386182,83 грн. НДС) в ООО "Ротундум" (код 36629381, г. Киев). Всего же в декларации за июль 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 386182,83 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 18.08.2011 года.

В целом директор ООО " Лакрус НМ" ОСОБА_1, в нарушение п.2, п.6 ст.198 и п.1 ст. 201 Налогового Кодекса Украины №2755-VI от 02.12.2010 г. (с изменениями и дополнениями), путём незаконного завышения налогового кредита, умышленно уклонился от уплаты НДС на сумму 2629769,0 грн., что более чем в 5000 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан и образует особо крупный размер уклонения от уплаты налогов.

Кроме того, наряду с уклонением от уплаты налогов, директор ООО "Лакрус НМ" ОСОБА_1, являясь должностным лицом предприятия, совершил должностной подлог.

Так, в налоговую декларацию по НДС за февраль 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 56149,56 грн. (в т.ч. 9358,26 грн. НДС) в ЧП "Стар-Гоу" (код 36647793, г. Симферополь), на сумму 2184039,72 грн. (в т.ч. 364006,62 грн. НДС) в ООО "Свон" (код 32420360, г. Киев). Всего же в декларации за февраль 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 373364,88 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 17.03.2011 года.

В налоговую декларацию по НДС за март 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 2928978,24 грн. (в т.ч. 488163,04 грн. НДС) в ООО "Свон" (код 32420360, г. Киев). Всего же в декларации за февраль 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 488163,04 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 19.04.2011 года.

В налоговую декларацию по НДС за апрель 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 2762935,01 грн. (в т.ч. 460489,17 грн. НДС) в ЧП "Стар-Гоу" (код 36647793, г. Симферополь). Всего же в декларации за апрель 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 460489,17 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 19.05.2011 года.

В налоговую декларацию по НДС за май 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 2012915,44 грн. (в т.ч. 335485,91 грн. НДС) в ЧП "Стар-Гоу" (код 36647793, г. Симферополь), на сумму 1292503,98 грн. (в т.ч. 215417,33 грн. НДС) в ООО "Ротундум" (код 36629381, г. Киев). Всего же в декларации за май 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 550903,24 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 20.06.2011 года.

В налоговую декларацию по НДС за июнь 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно внёс заведомо ложные сведения о приобретении ТМЦ на сумму 130000,0 грн. (в т.ч. 21666,67 грн. НДС) в ЧП "Стар-Гоу" (код 36647793, г. Симферополь), на сумму 2094000,0 грн. (в т.ч. 349000,0 грн. НДС) в ООО "Ротундум" (код 36629381, г. Киев). Всего же в декларации за июнь 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 370666,67 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 19.07.2011 года.

В налоговую декларацию по НДС за июль 2011 года и в дополнении № 5 к декларации, ОСОБА_1 умышленно, неправомерно отразил сведения о приобретении ТМЦ на сумму 2317096,98 грн. (в т.ч. 386182,83 грн. НДС) в ООО "Ротундум" (код 36629381, г. Киев). Всего же в декларации за июль 2011 года ОСОБА_1 незаконно увеличил налоговый кредит по НДС на 386182,83 грн., соответственно, эта сумма не поступила в бюджет. Эта декларация в электронном виде была сдана в ГНИ 18.08.2011 года.

В апелляции прокурор просит постановление суда отменить, как необоснованное, а дело направить на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе, поскольку считает, что досудебное следствие по делу проведено с достаточной полнотой и всесторонностью.

Апеллянт полагает, что при необходимости суд не лишен возможности восполнить досудебное следствие непосредственно в судебном заседании без направления дела на дополнительное расследование.

Заслушав доклад судьи, мнение прокурора, поддержавшего апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, обвиняемого и его защитника, возражавших против удовлетворения апелляции и полагавших необходимым постановление суда оставить без изменения, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Суд первой инстанции правильно установил, что досудебное следствие по делу проведено с существенной неполнотой и неправильностью, устранить которые в судебном заседании не представляется возможным.

Так, из обвинения ОСОБА_1 следует, что он, будучи директором ООО «ТМК», а затем директором ООО «Лакрус НМ», производя закупку молоко у физических лиц, уклонялся от уплаты налогов, поскольку в налоговые декларации вносил недостоверную информацию о закупке этого молока, якобы, у приведенных выше юридических лиц, которые имеют признаки фиктивных и которые не продавали никаких товароматериальных ценностей ООО «ТМК» и ООО «Лакрус НМ».

Однако это обвинение построено на неполно проверенных обстоятельствах, поскольку не было проведено ни одной налоговой проверки по контрагентам ООО «ТМК» и ООО «Лакрус Н.М.», которые, согласно обвинению, являются «фиктивными» фирмами. Не устанавливалась и не исследовалась информация о том, отражали ли указанные контрагенты, по которым был сформирован налоговый кредит, в своей налоговой отчетности соответствующую информацию о хозяйственных операциях с ООО «ТМК» и ООО «Лакрус НМ». Не была истребована налоговая отчетность указанных контрагентов, в результате чего, не проводился ее анализ соответствующими специалистами.

Вместе с тем, из полученных по запросу суда ответов органов налоговой инспекции усматривается, что указанные в обвинении контрагенты ООО «ТМК», такие, как: ООО «Синтезтех», ООО «Бест консалт», ООО «Интерконтитрейд» и ООО «Оазис Украина» и указанные в обвинении контрагенты ООО «Лакрус НМ», такие, как ООО «Свон», ООО «Стар-Гоу» и ООО «Ротундум», поставляли товароматериальные ценности, соответственно в ООО «ТМК» и ООО «Лакрус Н.М., при этом отразили в налоговых накладных суммы НДС, которые совпадают с суммами, указанными в обвинении (л.д.244-246,т.12;1-5,9-13,22,50-59).

О неполноте досудебного следствия свидетельствует также и то, что в ходе досудебного следствия не исследовались первичные бухгалтерские документы по хозяйственным взаимоотношениям ООО «ТМК» и ООО «Лакрус НМ» с их указанными контрагентами. Место нахождения этой документации даже не устанавливалось.

При таких обстоятельствах суд обоснованно пришел к выводу, что отсутствие первичных документов повлияло на выводы налоговых проверок, поскольку все они проводились без изучения этих документов.

Так, согласно акту специалиста-бухгалтера от 08.09.2011 года (л.д.162-166,т.2), было установлено занижение ООО «ТМК» НДС на сумму 3 740 543,96 грн., выводы сделаны без учета налогового кредита, сформированного по хозяйственным операциям по продаже ТМЦ между ООО «ТМК» и ООО «Интерконнтитрейд», ООО «Оазис Украина», ООО «Бест консалт», ООО «Синтезтех».

В связи с этим, согласно заключению проведенной по постановлению суда судебно-экономической экспертизы №9215 от 16.12.2013 года, выводы акта специалиста-бухгалтера от 08.09.2011 года не подтверждаются (л.д. 148-155,т.13).

Согласно заключению этой же судебно-экономической экспертизы, без оценки судом документов по операциям ООО «Лакрус НМ» с ООО «Свон», ООО «Стар-Гоу», ООО «Ротундум», выводы налоговой проверки от 25.04.2012 года, которой были выявлены нарушения ООО «Лакрус НМ» по вопросу занижения суммы НДС (л.д.53-64,т.9), не подтверждаются (л.д.148-155,т.13).

По не полно проверенным обстоятельствам сделан вывод обвинения и о закупке молока ООО «ТМК» и ООО «Лакрус НМ» у физических лиц, поскольку органом досудебного следствия не установлены в полной мере все населенные пункты, в которых производилась эта закупка, не установлены конкретные лица, у которых ООО «ТМК» и ООО «Лакрус НМ» закупали молоко, не установлены объемы и даты производимых закупок.

Неполнота досудебного следствия допущена и по эпизоду обвинения ОСОБА_1 в умышленном не начислении и не удержании налога с доходов физических лиц на выданные гражданам в 2010 году доходы в размере 27 млн. 181 тыс. 271,8 грн., поскольку в ходе досудебного следствия не проверялся факт наличия у ОСОБА_1 умысла на уклонение от уплаты указанного налога, не проверялось действовал ли он самостоятельно, либо в сговоре с иными лицами. Не в полном объеме был исследован вопрос и о том, самостоятельно или с ведома ОСОБА_1 снимались со счета ООО «ТМК» денежные средства ОСОБА_5, ОСОБА_6 и ОСОБА_7 Соответственно не изучался вопрос о соучастии в преступлении указанных лиц, и суждение следователя в этой части в материалах дела отсутствует.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что приведенные выше факты неполноты и неправильности досудебного следствия не могут быть устранены в ходе судебного разбирательства, в том числе путем направления судебных поручений в порядке ст.315-1 УПК Украины 1960 года, на что в своей апелляции ссылается прокурор, поскольку существует необходимость проведения по делу значительного объема не только следственных действий, но и оперативно-розыскных мероприятий, изложенных в резолютивной части постановления суда, что выходит за рамки возможностей судебного процесса.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.13 Постановления Пленума Верховного суда Украины №2 от 11.02.2005 года «О практике применения судами Украины законодательства, регулирующего возвращение уголовных дел на дополнительное расследование», в решении о возвращении дела на дополнительное расследование суд не вправе заранее разрешать вопрос о достоверности того или иного доказательства или преимущества одних доказательств перед другими, а также считать установленными обстоятельства, которые подлежат проверке в ходе дополнительного расследования.

В нарушение этого, суд в постановлении указал следующее: «Вышеуказанные данные свидетельствуют о ложности показаний свидетеля ОСОБА_9»; «Перечисленные договора свидетельствуют о том, что жители Первомайского района продавали коровье молоко ООО «Свон» (т.1,л.д.94,101), а последнее, в свою очередь, продавало его ООО «Лакрус НМ» (т.1,л.д.70), что согласуется с налоговой отчетностью ООО «Лакрус НМ», поэтому данные указания коллегия судей из постановления суда исключает, изменяя его в этой части.

При производстве дополнительного расследования, с учетом приведенных обстоятельств, необходимо выполнить указанные в резолютивной части обжалуемого постановления суда следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия, правильно установить все обстоятельства дела и, в зависимости от добытых доказательств, принять основанное на законе решение.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.362,365,366,382 УПК Украины 1960 года, коллегия судей,-

П О С Т А Н О В И Л А:

Апелляцию прокурора удовлетворить частично.

Постановление Первомайского горрайонного суда Харьковской области от 3 февраля 2014 года о возвращении уголовного дела в отношении ОСОБА_1 прокурору Первомайской межрайонной прокуратуры Харьковской области для дополнительного расследования изменить, исключив из него указания следующего содержания: «Вышеуказанные данные свидетельствуют о ложности показаний свидетеля ОСОБА_9»; «Перечисленные договора свидетельствуют о том, что жители Первомайского района продавали коровье молоко ООО «Свон» (т.1,л.д.94,101), последнее, в свою очередь, продавало его ООО «Лакрус НМ» (т.1,л.д.70), что согласуется с налоговой отчетностью ООО «Лакрус НМ».

В остальной части указанное постановление суда оставить без изменения, а апелляцию прокурора - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи