Постанова № 38514438, 05.05.2014, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

28.04.2014 справа №913/2548/13

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів:Склярук О.І. Богатир К.В., Дучал Н.М.за участю представників сторін (за первісним позовом): від позивача:Кізленко В.А., довіреність №13-11-16492 від 27.12.2013від відповідача:Максимов Р.В., довіреність №1 від 08.01.2014від третьої особи:не з'явилисярозглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуПублічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м. Київна рішення господарського суду Луганської області від20.01.2014р. (повний текст рішення складено та підписано 24.01.2014р.)по справі№913/2548/13 (суддя: Іноземцева Л.В.)за позовом:Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м. Київдо відповідача:Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор - 1», м. Луганськза участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськпрозвернення стягнення на предмет іпотекиза зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор - 1», м. Луганськдо відповідача:Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м. Київза участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськпроприпинення господарських відносин за договором іпотеки

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «НАДРА», м. Київ звернулося до господарського суду Луганської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор - 1», м. Луганськ за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськ про звернення стягнення заборгованості за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006 у розмірі 63198039грн.82 коп., яка складається із заборгованості: І. по мультивалютній поновлювальній кредитній лінії - 55927167 грн. 72 коп., що складається з наступних сум заборгованості: а) заборгованості по тілу кредиту в євро - 9718,50 євро, що становить 103656 грн. 15 коп.; із заборгованості по процентах кредиту в євро - 7784,83 гривень, що становить 83031 грн. 90 коп.; пені - 1248,63 євро, що становить 13317 грн. 72 коп. всього в євро - 18751,96 євро, що становить 200005 грн. 77 коп.; б) заборгованості по тілу кредиту в гривні - 23433291 грн. 92 коп., заборгованості по процентах кредиту в гривні - 28609643 грн. 48 коп., пені 3684226 грн. 55 коп. Всього в гривні - 55727161 грн. 95 коп. ІІ. По акредитиву -3210244 грн. 90 коп.: заборгованості по тілу кредиту 175868,77 доларів США, що становить 1405719 грн. 08 коп., заборгованості по процентах кредиту - 114568,69 доларів США, що становить 915747 грн. 54 коп., заборгованість по комісії - 888778 грн. 28 коп. ІІІ. По овердрафту - 4060627,20 гривень, що складається з: заборгованості по тілу кредиту - 1953411 грн. 13 коп., заборгованості по процентах кредиту - 1839818 грн. 88 коп., заборгованість по пені - 267397 грн. 19 коп. на предмет іпотеки, що належить відповідачу - Товариству з обмеженою відповідальністю "Луганський акумулятор - 1", а саме: а) інженерно-лабораторний корпус з підвалом та техетажем з ганками, літ. "А-4", загальною площею 5817,2 м2, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105Л (реєстраційний номер: 3628284), б) нежитлові будівлі загальною площею 43925,5 м2: виробничий корпус з підвалом, літ. "А-1", площею 25558,8 м2; корпус шахтних акумуляторів з підвалом, літ. "Б-1", "Б-3" площею 18366,7 м2, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105М (реєстраційний номер: 3638055), в) цех переробки чорних металів, літ. "А- 1", загальною площею: 4264,8 м2, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105Н (реєстраційний номер: 3627034), г) будівля складу готової продукції з підвалом та рампою, літ. "А-1", "А(1)-2", загальною площею: 1389,0 м2, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105-О (реєстраційний номер: 3637588), д) Склад кислот та лужних матеріалів, літ. "А-1", загальною площею: 258,4 м2, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105-П (реєстраційний номер: 3638784), е) деревооброблювальний корпус, літ. "А-1" площею 1665,4 м2, лісорозпилювальний цех, літ. "В-1" площею 255,9 м2, загальною площею 1921,3 м2, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105-Р (реєстраційний номер: 3654151), ж) складські будівлі, загальною площею 1981,5 м2: склад тарних ящиків, літ. "А-1" площею 1511,6 м2, склад зберігання хімікатів, "Б-1", "В-1", площею 469,9 м2, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105-С (реєстраційний номер: 3638225), з) склад вогненебезпечних матеріалів, літ. "А-1", площею 271,4 м2; естакада розвантаження матеріалів, літ. "Б-1", площею 220,7 м2, загальною площею 492,1 м2, що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105-Т (реєстраційний номер: 3627186), на користь Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" шляхом проведення прилюдних торгів з початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації, відповідно його ринкової вартості, що повинна бути визначена суб'єктом оціночної діяльності (з урахуванням заяви б/н від 24.10.2013).

Ухвалою господарського суду Луганської області від 25.09.2013р. порушено провадження у справі №913/2548/13, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськ.

В свою чергу, 09.10.2013 Товариство з обмеженою відповідальністю "Луганський акумулятор-1" звернувся до Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "НАДРА" з зустрічним позовом від 08.10.2013 про визнання припиненими правовідносин між ТОВ "Луганський акумулятор-1" та ПАТ "КБ "НАДРА" за договором іпотеки від 20.09.2006, посвідченим нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_7, за реєстраційним № 3282, з урахуванням змін від 17.03.2008.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 09.10.2013 у справі №913/2548/13 прийнято зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Луганський акумулятор-1" до Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "НАДРА" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськ про визнання припиненими правовідносин між ТОВ "Луганський акумулятор-1" та ПАТ "КБ "НАДРА" за договором іпотеки від 20.09.2006, посвідченим нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_7, за реєстраційним № 3282, з урахуванням змін від 17.03.2008 для сумісного розгляду з первісним позовом.

Рішенням господарського суду Луганської області по справі №913/2548/13 від 20.01.2014р., повний текст якого складено та підписано 24.01.2014р. (суддя: Іноземцева Л.В.) в задоволенні первісного позову Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-1», м. Луганськ за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськ про звернення стягнення на предмет іпотеки - відмовлено. Судові витрати у складі судового збору у розмірі 68820 грн. 00 коп. сплачені за первісним позовом покладено на позивача за первісним позовом. У задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор - 1», м. Луганськ до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськ про припинення господарських відносин за договором іпотеки також, відмовлено. Судові витрати у складі судового збору у розмірі 1147 грн. 00 коп. сплачені за зустрічним позовом покладено на позивача за зустрічним позовом.

Рішення місцевого господарського суду в частині відмови у задоволенні первісного позову мотивоване спливом позовної давності.

В частині відмови у задоволенні зустрічного позову рішення суду мотивоване необгрунтованістю позовних вимог ТОВ "Луганський акумулятор - 1".

Не погодившись з прийнятим рішенням, Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «НАДРА», м. Київ звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Луганської області по справі №913/2548/13 від 20.01.2014р. скасувати та прийняти нове рішення, яким вимоги ПАТ «Комерційний банк «НАДРА» за первісним позовом про звернення стягнення на предмет іпотеки задовольнити у повному обсязі.

Заявник апеляційної скарги вважає, що рішення по справі прийнято з порушенням норм процесуального права. В обгрунтування своїх вимог, посилається на переривання строку позовної давності шляхом вчинення позичальником дій, які свідчать про визнання останнім свого боргу, а саме: систематичні платежі боржника на рахунок банку по погашенню одержаного кредиту; ухвала господарського суду Луганської області від 11.06.12р. про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» №12б/5014/1407/2012; відзив ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» у справі про банкрутство від 21.11.2012р., яким останнім визнано свою заборгованість за кредитним договором №ТФ38/06-00 у повному обсязі; ухвала господарського суду Луганської області від 05.03.2013р. у справі №12б/5014/1407/2012 про включення до реєстру вимог кредиторів вимог ПАТ «КБ «НАДРА» до ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» за кредитним договором №ТФ38/06-00 у сумі 60 852 084,99 грн. На думку апелянта, строк позовної давності за основним зобов'язанням не сплинув, а, отже, позовну заяву про звернення стягнення на предмет іпотеки подано в межах строку позовної давності.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 10.02.2014р. порушено апеляційне провадження по справі №913/2548/13.

Розпорядженням В.о. голови Донецького апеляційного господарського суду від 11.03.2014р. у зв'язку із знаходженням на лікарняному судді Малашкевича С.А. та відпусткою суддів Кододової О.В. та Сгари Е.В., змінено колегію суддів та сформовано її у наступному складі: головуючий суддя: Склярук О.І., судді: Богатир К.В., Дучал Н.М.

12.03.2014р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор - 1» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просять рішення господарського суду Луганської області по справі №913/2548/13 від 20.01.2014р. в частині відмови у задоволенні первісного позову ПАТ «Комерційний банк «НАДРА» до ТОВ «Луганський акумулятор - 1» про звернення стягнення на предмет іпотеки залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Змінити рішення господарського суду Луганської області по справі №913/2548/13 від 20.01.2014р. в частині відмови у задоволенні зустрічного позову ТОВ «Луганський акумулятор - 1» до ПАТ «Комерційний банк «НАДРА» про припинення господарських відносин за договором іпотеки. Визнати припиненими правовідносини між ТОВ «Луганський акумулятор - 1» та ПАТ «Комерційний банк «НАДРА» за договором іпотеки від 20.09.2006р., посвідченим нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_7, реєстр.№3282, з урахуванням змін від 17.03.2008р.

В судовому засіданні (28.04.2014р.) представник ПАТ «Комерційний банк «НАДРА» вимоги викладенні в апеляційній скарзі підтримав в повному обсязі. Надав письмові пояснення до апеляційної скарги. Просив суд здійснити захист порушених прав ПАТ «КБ»Надра» шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки та задовольнити апеляційну скаргу.

Представники ТОВ «Луганський акумулятор - 1» в судовому засіданні просили рішення по справі в частині відмови у задоволенні первісного позову ПАТ «Комерційний банк «НАДРА» до ТОВ «Луганський акумулятор - 1» про звернення стягнення на предмет іпотеки залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Представники третьої особи в судове засідання не з'явилися, своїми правами передбаченими ст.22 ГПК України не скористалися. Відповідно до приписів ст. 98 ГПК України, сторони належним чином були повідомленні про час та місце проведення судових засідань.

Ухвалами Донецького апеляційного господарського суду від 10.02.2014р., 12.03.2014, явка сторін не була визнана обов'язковою.

Апеляційна інстанція, згідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, переглядає справу за наявними в ній доказами і не зв'язана доводами апеляційної скарги та перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Враховуючи викладене та приписи ст.101 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія вважає можливим розглянути апеляційну скаргу за відсутністю представників третьої особи.

Дослідивши обставини справи, вислухав пояснення заявника апеляційної скарги, судова колегія зазначає наступне.

Як встановлено місцевим господарським судом, 30.08.2006р. між Відкритим акціонерним товариством комерційним банком «Надра» (надалі - Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори» (надалі - Позичальник, Клієнт) був укладений Кредитний договір ТФ38/06-00, до якого в подальшому сторонами укладені додаткові угоди: №1 від 30.08.2006р., №2 від 02.11.2006р., №3 від 27.11.2006р., №4 від 27.11.2006р., №5 від 12.12.2006р., №6 від 24.11.2006р., №7 від 14.12.2006р., №8 від 27.12.2006р., №9 від 16.01.2007р., №10 від 17.01.2007р., №11 від 16.02.2007р., №12 від 16.02.2007р., №13 від 30.03.2007р., №14 від 05.04.2007р., №15 від 10.04.2007р., №16 від 19.04.2007р., №17 від 27.04.2007р., №18 від 04.05.2007р., №19 від 11.05.2007р., №21 від 03.08.2007р., №22 від 14.08.2007р., №24 від 26.10.2007р., №25 від 13.11.2007р., №26 від 22.11.2007р., №27 від 10.12.2007р., №28 від 10.12.2007р., №29 від 13.12.2007р., №30 від 13.12.2007р., №31 від 14.12.2007р., №32 від 17.12.2007р., №33 від 08.01.2007р., №34 від 08.01.2008р., №35 від 28.01.2008р., №36 від 15.02.2008р., №37 від 29.02.2008р., №38 від 20.03.2008., №39 від 09.04.2008р., №40 від 09.04.2008р., №41 від 10.04.2008р., №42 від 18.04.2008р., №43 від 18.04.2008р., №45 від 20.05.2008р., №46 від 23.05.2008р., №47 від 23.05.2008р., №48 від 05.06.2008р., №49 від 13.06.2008р., №50 від 13.06.2008р., №51 від 08.07.2008р., №52 від 08.07.2008р., №53 від 16.07.2008р., №54 від 28.07.2008р., №55 від 19.08.2008р., №56 від 28.08.2008р., №57 від 29.08.2008р., №58 від 29.08.2008р., №59 від 29.08.2008р., №60 від 29.08.2008р., №62 від 11.09.2008р. (а.с.14-55 т.с.1)

Відповідно до умов, передбачених вищевказаним договором, банк зобов'язується надати позичальнику кредит наступними методами: мультивалютна поновлювана кредитна лінія з вільним режимом кредитування; овердрафт; лінія для авалювання ПДВ-векселів; банківська гарантійна лінія для забезпечення виконання зобов'язань, платежу, повернення авансу; банківська гарантійна лінія для забезпечення виконання зобов'язань по участі в тендерах (п.1.1. кредитного договору).

Згідно зі статтею 2 кредитного договору мультивалютна поновлювана кредитна лінія з вільним режимом кредитування (надалі-кредитна лінія) надається позичальнику на наступних умовах: ліміт заборгованості за кредитною лінією не може перевищувати суму, еквівалентну 16 183 370,00 грн. (п.2.1.); термін користування кредитною лінією - з 30 серпня 2006 року по 29 серпня 2008 року (п.2.2.); відсоткова ставка за користування кредитною лінією - 15% річних за користування кредитними коштами у гривні, 10% річних за користування кредитом у доларах США, 9% річних за користування кредитом у ЄВРО, 15% річних за користування кредитом у російських рублях (п.2.3.).

Додатковою угодою №26 від 22.11.2007р. (а.с.34 т.с.1) до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. банком встановлений ліміт заборгованості за кредитною лінією на період з 22.11.2007р. по 30.11.2007р. в сумі, яка не може перевищувати еквівалентну 23 020 000,00 грн., а з 01.12.2007р. - 21 000 000,00 грн.

Додатковими угодами №36 від 15.02.2008р. (а.с.40 т.с.1), № 37 від 29.02.2008р. (а.с.40 зворотня сторона т.с.1), № 48 від 05.06.2008р. (а.с.47 т.с.1) (п.1) встановлений ліміт заборгованості за кредитною лінією в сумі, яка не може перевищувати еквівалентну 22 500 000,00 грн., в сумі, яка не може перевищувати еквівалентну 23 500 000,00 грн.; на період з 05.06.2008р. по 07.07.2008р. в сумі, яка не може перевищувати еквівалентну 25 500 000,00 грн., а з 08.07.2008р. - 23 500 000,00 грн. відповідно.

Пунтком 2 Додаткової угоди №48 від 05.06.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. в новій редакції викладений п. 2.3. кредитного договору: « 2.3. Кредитні кошти надаються позичальнику зі сплатою процентів у гривні та російських рублях у розмірі 18,5 відсотків річних, у доларах США та ЄВРО - 14,5 відсотків річних».

Додатковою угодою №60 від 29.08.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. термін користування кредитною лінією встановлений з 30 серпня 2008 року по 28 листопада 2008 року; процентна ставка збільшена до 25,0 відсотків річних за користування кредитними коштами у гривні та російських рублях, до 16,0 відсотків річних за користування кредитними коштами у доларах США та ЄВРО.

Видача коштів в межах кредитної лінії буде здійснюватися з позичкового рахунку як в валюті ліміту так і в російських рублях, доларах США, ЄВРО за курсом, встановленим Національним банком України на дату видачі, протягом одного банківського дня з моменту подачі позичальником платіжних документів, шляхом оплати платіжних документів позичальника безпосередньо з позичкового рахунку, або шляхом перерахування кредитних коштів на поточний рахунок, у міру надання позичальником платіжних документів або інших документів, що підтверджують необхідність в одержанні кредитних коштів і використання кредитних коштів та характеризують напрямок їх використання (п.2.5. договору).

Відсотки за кредитною лінією нараховуються щомісячно, в останній робочий день місяця за період з першого по останній день календарного місяця на фактичні залишки заборгованості за кредитною лінією за фактичний час користування кредитними коштами і сплачуються позичальником у порядку, передбаченому пунктом 2.9.7. цього договору. При розрахунку плати за кредитною лінією приймається рік рівний 360 дням, в місяці враховується фактична кількість календарних днів (п.2.8. договору).

Відповідно до п. п. 2.9.6, 2.9.7. кредитного договору позичальник зобов'язався забезпечити повне повернення фактично отриманого кредиту в межах відкритої кредитної лінії та відсотків за кредитом в термін до 29 серпня 2008 року включно, а також сплату можливої неустойки. Погашення відсотків за користування кредитом проводиться щомісячно в термін до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим.

Згідно зі статтею 3 кредитного договору кредит методом овердрафту надається позичальнику на наступних умовах: ліміт заборгованості за овердрафтом не може перевищувати 1 500 000,00 грн. (п.3.1.); термін користування овердрафтом - з 30 серпня 2006 року по 30 серпня 2007 року (п.3.2.); відсоткова ставка за користування овердрафтом - 15% річних (п.3.3.).

Заборгованість за використаним овердрафтом погашається позичальником у межах 30 календарних днів з дня виникнення у позичальника заборгованості за овердрафтом (п. 3.4. кредитного договору).

Надання кредитних коштів позичальнику здійснюється шляхом перерахування коштів з поточного рахунку позичальника, на який встановлено овердрафт, в разі відсутності або недостатності на цьому рахунку власних коштів в межах ліміту овердрафту, встановленого згідно цього договору та у відповідності з наданими позичальником розрахунковими документами (п.3.7. кредитного договору).

За умовами п. 3.8. кредитного договору під сумою заборгованості по овердрафту за кожен день слід розуміти суму дебетового залишку на кінець кожного операційного дня за поточним рахунком позичальника, на який встановлено ліміт овердрафту.

Відсотки за користування овердрафтом нараховуються щомісячно в останній робочий день місяця за період з першого по останній день календарного місяця на фактичні залишки заборгованості за овердрафтом на кінець кожного операційного дня і сплачуються позичальником у порядку, передбаченому п. 3.12.4. цього договору (п.3.9 кредитного договору).

За умовами кредитного договору позичальник зобов'язався, зокрема: здійснювати щомісячне погашення нарахованих відсотків за овердрафтом в строк до 10 (десятого) числа місяця, наступного за звітним (якщо 10 число припадає на вихідний (святковий, неробочий) день, то не пізніше першого робочого дня, що слідує за цим вихідним днем) (п. 3.12.4.); здійснювати погашення заборгованості по овердрафту у межах 30 календарних днів з моменту виникнення у позичальника заборгованості по овердрафту (п.3.12.5.); забезпечити повне погашення фактично отриманого овердрафту в межах встановленого ліміту і нарахованих відсотків за овердрафтом в термін до 30 серпня 2007 року, а також сплату можливої неустойки; нараховані відсотки за останній місяць користування овердрафтом сплатити одночасно з погашенням заборгованості за овердрафтом (п. 3.12.6.).

В останній день строку дії ліміту овердрафта позичальник зобов'язаний повністю погасити всю заборгованість за овердрафтом, в тому числі і нараховані відсотки за користування овердрафтом (п. 3.13. кредитного договору).

Додатковою угодою №17 від 27.04.2007р. (а.с.29 т.с.1) до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. внесені зміни до ст. 3 «Надання кредиту методом овердрафту», зокрема: збільшений ліміт заборгованості за овердрафтом до 2 000 000,00 грн. (п.3.1. договору); термін користування овердрафтом подовжено до 29.08.2008р. (п.3.2. договору), у звязку з чим внесені й відповідні зміни до п. 3.12.6. кредитного договору; термін погашення позичальником заборгованості за використаним овердрафтом, передбачений п.3.4. кредитного договору, збільшений до 90 календарних днів, у звязку з чим внесені й відповідні зміни до п. 3.12.5. кредитного договору.

Додатковою угодою №48 від 05.06.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. відсоткова ставка за користування овердрафтом збільшена до 18,5 відсотків річних.

Додатковою угодою №60 від 29.08.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. термін користування овердрафтом встановлено з 30 серпня 2006 року по 28 листопада 2008 року; відсоткова ставка за користування овердрафтом збільшена до 25,0 відсотків річних.

Платежі по основній сумі кредиту і платі за користування коштами кредиту повинні бути здійснені у валюті кредиту з датою валютування не пізніше строку платежу, встановленого цим договором. Пеня та інші штрафні санкції за неналежне виконання позичальником своїх зобов'язань за цим договором, у частині зобов'язань, що стосуються отримання кредиту методом кредитної лінії нараховуються банком у валюті кредитної лінії та сплачуються позичальником у національній валюті Україні за курсом Національного Банку України на дату здійснення платежу (п.6.9. кредитного договору).

Відповідно до п.10.1. кредитного договору у разі порушення позичальником строків виконання будь-якого з боргових зобов'язань позичальник зобов'язаний сплатити на користь банка пеню у розмірі діючої на період прострочення подвійної облікової ставки Національного Банку України від несплаченої суми за кожен день прострочення.

Додатковою угодою №17 від 27.04.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. кредитний договір доповнено статтею 2.2. «Надання кредиту методом документарних акредитивів».

Кредит методом документарних акредитивів надається позичальнику на наступних умовах: банк відкриває клієнтові поновлювану акредитивну лінію з лімітом у сумі еквівалентній 2 500 000,00 грн. загальним строком до 29 серпня 2008 року, з терміном дії кожного акредитива до 360 днів, але не більш ніж термін дії акредитивної лінії (п.2.2.1.); у рамках грошового ліміту, зазначеного в п.2.2.1. даного договору, клієнт має право звертатись до банку із заявами про відкриття документарних акредитивів, які відкриваються для здійснення оплати по контрактах на закупівлю товарів, робіт та послуг (далі- контракти), укладених клієнтом з його контрагентами (п.2.2.2.); сума і валюта кожного акредитива, строк його відкриття, строк оплати по акредитиву, а також інші умови, які можуть виникнути при відкритті конкретного акредитива протягом дії даного договору обумовлюються окремими додатковими угодами до даного договору, які є його невід'ємною частиною (п.2.2.3.); відкриття банком кожного акредитива буде провадитися після надання клієнтом заяви на відкриття документарного акредитива й підписання відповідної додаткової угоди (п.2.2.4.).

Додатковою угодою №33 від 08.01.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. викладений в новій редакції п. 2.2.1. кредитного договору: « 2.2.1. На період з 08.01.2008р. по 24.01.2008р. банк відкриває клієнтові відновлювану акредитивну лінію з лімітом у сумі, що еквівалентна 5 000 000,00 грн., а з 25.01.2008р. ліміт встановлюється у сумі, що еквівалентна 2 500 000,00 грн. загальним строком до 29.08.2008р. Строк дії кожного акредитива до 360 днів, але не більше ніж строк дії акредитивної лінії».

На період з 13.06.2008р. по 09.07.2008р. банк відкриває клієнтові відновлювану акредитивну лінію з лімітом у сумі, що еквівалентна 4 300 000,00 грн., а з 10.06.2008р. ліміт встановлюється у сумі, що еквівалентна 2 500 000,00 грн. загальним строком до 29.08.2008р. Строк дії кожного акредитива до 360 днів, але не більше ніж строк дії акредитивної лінії (п. 2.2.1. кредитного договору в редакції Додаткової угоди №49 від 13.06.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р.).

За Додатковою угодою №56 від 28.08.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. банк відкриває клієнтові відновлювану акредитивну лінію з лімітом у сумі еквівалентній 2 500 000,00 грн. загальним строком до 11 вересня 2008 року. Термін дії кожного акредитива до 360 днів, але не більше ніж термін дії акредитивної лінії

Згідно з п. 2.2.5. кредитного договору банк зобов'язався, зокрема: при наданні клієнтом заяви про відкриття документарного акредитива й підписання відповідної додаткової угоди здійснювати відкриття акредитива відповідно до умов, зазначених в заяві на відкриття документарного акредитива й у додатковій угоді (п.2.2.5.1.); забезпечувати підтвердження акредитива банком, зазначеним у додатковій угоді (банк бенефіціара) (п.2.2.5.2.); проводити розрахунки по акредитивах (п.2.2.5.3.); проводити перевірку відповідності документів, що надійшли від бенефіціара, переліку документів, зазначених у заяві на відкриття документарного акредитиву (п.2.2.5.4.); по настанні дати платежу оплачувати суми, зазначені в документах, представлених по акредитивах, і направляти клієнтові відповідні повідомлення із вказівкою строку й суми платежу (далі-повідомлення) (п.2.2.5.5.).

Клієнт зобов'язався, зокрема: у день відкриття акредитива, за умови виконання п.2.2.4. цього договору, оплачувати разову винагороду банку за відкриття кожного акредитива в розмірі, зазначеному у відповідній додатковій угоді до цього договору, шляхом перерахування еквівалента в гривні за офіційним курсом НБУ, встановленим на день здійснення оплати, на відповідний рахунок (п.2.2.5.8.); щомісяця, в останній робочий день місяця, оплачувати винагороду банку за обслуговування акредитива в розмірі, зазначеному у відповідних додаткових угодах до цього договору. Винагорода нараховується з дати відкриття акредитива до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором і сплачується клієнтом шляхом перерахування еквівалента в гривні за офіційним курсом НБУ, встановленим на день здійснення оплати, на відповідний рахунок (п.2.2.5.9.); повністю відшкодувати банку виплачені по акредитивах суми перерахуванням в валюті, зазначеній у відповідній додатковій угоді до цього договору, на відповідний рахунок, у сумі й строк, визначених в повідомленнях (п.2.2.5.10.).

Згідно з пунктом 1 Додаткової угоди №19 від 11.05.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №1 від 11.05.2007р. відкриває документарний акредитив на суму 494 961,05 дол.США строком дії до 24.05.2007р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-1215/1 від 15.12.2005р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE s.r.o., Чехія (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чехія (далі - банк бенефіціара).

Відповідно до пункту 2 Додаткової угоди №21 від 03.08.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №2 від 03.08.2007р. відкриває документарний акредитив на суму 494 375,00 дол.США строком дії до 17.08.2007р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-1215/1 від 15.12.2005р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE s.r.o., Чехія (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чехія (далі - банк бенефіціара).

Пунктами 2,3 та 3,4 Додаткової угоди №19 від 11.05.2007р. та Додаткової угоди №21 від 03.08.2007р. відповідно встановлені обов'язки клієнта: сплатити разову винагороду банку за відкриття акредитиву у розмірі 1 530,00 дол.США шляхом перерахування еквівалента в гривні за офіційним курсом НБУ встановленим на день здійснення оплати на вказаний у даних пунктах угод рахунок; щомісяця, в останній робочий день місяця, сплачувати комісійну винагороду банку за обслуговування акредитива в розмірі 8 відсотків річних від суми акредитива, відповідно до графіка. Винагорода нараховується з дати відкриття акредитива до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором і сплачується клієнтом шляхом перерахування еквівалента в гривні за офіційним курсом НБУ встановленим на день здійснення оплати на вказаний у даних пунктах угод рахунок.

За умовами Додаткової угоди №24 від 26.10.2007р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №3 від 26.10.2007р. відкриває документарний акредитив на суму 493 860,75 дол.США строком дії до 09.09.2007р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-1215/1 від 15.12.2005р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE s.r.o., Чехія (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чехія (далі - банк бенефіціара); разова винагорода банку за відкриття акредитиву визначена у розмірі 2 380,00 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива - 8 відсотків річних від суми акредитива

За умовами Додаткової угоди №34 від 08.01.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №4 від 04.01.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 360 525,90 дол.США строком дії до 18.01.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE a.s., Чехія (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чехія (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву визначена у розмірі 1 802,63 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива - в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

Згідно з Додатковою угодою №35 від 28.01.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №5 від 28.01.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 125 239,85 дол.США строком дії до 11.02.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-1215/1 від 15.12.2005р. та контракту № В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву визначена у розмірі 626,20 дол.США; щомісячна комісійна винагороду банку за обслуговування акредитива - в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати відкриття акредитиву до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

За Додатковою угодою №41 від 10.04.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №6 від 10.04.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 360 686,90 дол.США строком дії до 24.04.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву визначена у розмірі 1803,43 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива - в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати відкриття акредитиву до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

За положеннями Додаткової угоди №45 від 20.05.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №7 від 20.05.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 134 305,92 дол.США строком дії до 05.06.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву складає 671,53 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива визначена в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати відкриття акредитиву до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

За умовами Додаткової угоди №50 від 13.06.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №8 від 13.06.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 370 279,00 дол.США строком дії до 27.06.2008р. й відстрочкою платежу - 77 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву складає 1 851,40 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива визначена в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати відкриття акредитиву до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

Додатковою угодою №59 від 29.08.2008р. пункт 1 Додаткової угоди №50 від 13.06.2008р. викладено в наступній редакції: «Банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №8 від 13.06.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 370 279,00 дол.США строком дії до 27.06.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк)»; разова винагорода банку за зміну умов акредитиву становить 90.00 дол.США.

Додатковою угодою №62 від 11.09.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. пункт 1 Додаткової угоди №50 від 13.06.2008р. викладено в наступній редакції: «Банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №8 від 13.06.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 370 279,00 дол.США строком дії до 27.06.2008р. й відстрочкою платежу до 25.09.2008р., згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк)»; разова винагорода банку за зміну умов акредитиву становить 90.00 дол.США.

Крім того, згідно з п. 6.1. кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. в редакції Додаткових угод №17 від 27.04.2007р., №33 від 08.01.2007р., №36 від 15.02.2008р, №37 від 29.02.2008р., №48 від 05.06.2008р., №49 від 13.06.2008р., в забезпечення виконання зобов'язань по цьому договору, які полягають у поверненні кредитних коштів в межах кредитної лінії, у сплаті відсотків за користування кредитною лінією, у поверненні коштів в межах лінії документарних акредитивів, у сплаті винагороди за користування документарними акредитивами, у поверненні овердрафту, у сплаті відсотків за користування овердрафтом, у відшкодуванні витрат банку, пов'язаних з авалюванням векселів векселедавця, та можливою оплатою банком авальованих векселів, у сплаті комісійної винагороди банку за обслуговування гарантії/контргарантії, у відшкодуванні банку оплачених ним комісій банку-гаранта і/або банку бенефіціара, у відшкодуванні банку виплачених по гарантії/контргарантії сум, у сплаті можливої неустойки (штрафу, пені) майнові поручителі - ЗАТ «Луганські акумулятори», ТОВ «Луганський акумулятор - 1» та ТОВ «Луганський акумулятор -2» надають, зокрема, в іпотеку банку нерухоме майно, заставною вартістю 37 598 867,00 грн.

20.09.2006р. між Відкритим акціонерним товариством «Комерційним банком «НАДРА» (Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-1» (Іпотекодавець), що є майновим поручителем ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. та всіх додаткових угод до нього, був укладений Договір іпотеки, предметом якого, відповідно до п. 1.1., є передача Іпотекодавцем Іпотекодержателю в іпотеку предмету іпотеки з метою забезпечення виконання зобов'язання позичальником, що випливає з кредитного договору. (а.с.56-60 т.с.1)

Відповідно до договору іпотеки зі змінами, внесеними договором від 17.03.2008, посвідченим приватним нотаріусом ОСОБА_9, зареєстрованим в реєстрі за № 631 (а.с. 61-63), іпотекою забезпечуються наступні зобов'язання позичальника за кредитним договором, а саме:

- зобов'язання повернути іпотекодержателю у порядку, передбаченому кредитним договором, окрім іншого: фактично отримані кредитні кошти в межах мультивалютної поновлюваної кредитної лінії, з лімітом кредитування у еквіваленті 23500000 грн. 00 коп. з вільним режимом кредитування, з відсотковою ставкою за користування кредитом у гривні та у російських рублях у розмірі 15 % річних, у доларах США 10 % річних у євро 9 % річних у строк не пізніше 29.08.2008;

- фактично отриманих кредитних коштів в межах поновлюваної акредитивної лінії з терміном дії кожного акредитива до 360 дні, але не більш ніж термін дії акредитивної лінії з лімітом кредитування у еквіваленті 2500000 грн. 00 коп. загальним строком до 29.08.2008;

- фактично отриманих кредитних коштів в межах овердрафту, наданого за поточним рахунком з лімітом кредитування 2000000 грн. 00 коп. з процентною ставкою за користування овердрафтом 15% річних - у строк не пізніше 29.08.2008;

- відшкодування фактично сплачених третім особам грошових коштів за зобов'язаннями іпотекодержателя, наданих позичальнику в межах лінії авалювання ПДВ- векселів з лімітом 00 грн. 00 коп. з виплатою одноразової комісійної винагороди у розмірі 0,5 % від суми авальованого векселя/векселів у термін не пізніше 29.08.2008;

- фактично сплачених третім особам грошових коштів за зобов'язаннями іпотекодержателя перед третіми особами, наданих позичальнику в межах банківської гарантійної лінії для забезпечення виконання зобов'язань, платежу, повернення авансу, з лімітом 500000 грн. 00 коп. зі сплатою винагороди 0,2 % від суми гарантії але не менше 200 грн. 00 коп. та не більше 500 грн. 00 коп. та сплатою відсотка річних від суми наданої гарантії - у термін не пізніше 29.08.2008;

- фактично сплачені третім особам грошових коштів за зобов'язаннями іпотекодержателя перед третіми особами, наданих позичальнику в межах банківської гарантійної лінії для забезпечення виконання зобов'язань по участі в тендерах з лімітом 1000000 грн. 00 коп. зі сплатою винагороди 0,2 % від суми гарантії але не менше 200 грн. 00 коп. та не більше 500 грн. 00 коп. та сплатою комісійної винагороди за обслуговування гарантії 3,5 % річних від суми наданої гарантії - у термін не пізніше 29.08.2008;

- зобов'язання здійснювати погашення заборгованості перед іпотекодержателем по овердрафту у межах 90 календарних днів з моменту виникнення у позичальника заборгованості по овердрафту;

- зобов'язання здійснювати відшкодування іпотекодержателю витрат, пов'язаних з виконанням іпотекодержателем обов'язків аваліста за авальованими ПДВ-векселями в порядку, визначеному кредитним договором;

- зобов'язання здійснювати відшкодування іпотекодержателю витрат, пов'язаних з виконанням іпотекодержателем обов'язків за наданими гарантіями/контргарантіями не пізніше терміну, встановленого іпотекодержателем у повідомленні про таке відшкодування;

- зобов'язання сплачувати іпотекодержателю у порядку, передбаченому кредитним договором плату за кредит, а саме:

- щомісячно в строк до 10 числа місяця наступного за розрахунковим, відсотки за користування фактично отримані кредитні ресурси за відкритою мультивалютною поновлюваною кредитною лінією у гривні та російських рублях у розмірі 15% річних, у доларах США - 10% річних, у ЄВРО - 9% річних (із розрахунку 360 днів на рік);

- щомісячно, в осатаній робочій день місяця, винагороду за обслуговування акредитива в розмірі, зазначеному у відповідній дотиковій угоді до кредитного договору;

- щомісячно в термін до 10 числа місяця наступного за розрахунковим, відсотки за користування овердрафтом у гривні та російських рублях у розмірі 15% річних (із розрахунку 360 днів на рік);

- не пізніше дати авалювання ПДВ-векселя/векселів плату у розмірі 0,5% від суми авальованого ПДВ-векселя/векселів;

- щомісячно в строк до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим, комісійну винагороду за обслуговування фактично наданих гарантій/контргарантій розмірі 3,5% річних від суми наданої гарантії/ контргарантії;

- не пізніше одного дня з моменту надання гарантії/контргарантії винагороду в розмірі 0,2% від суми гарантії, але не менше 200,00гривень та не більше 500,00гривень;

- зобов'язання сплачувати іпотекодержателю штрафні санкції за порушення умов Кредитного договору, а саме: за порушення строків виконання будь-якого із зобов'язань пеню у розмірі діючої на період прострочення подвійної облікової ставки НБУ від несплаченої суми за кожний день прострочення; за нецільове використання кредитних коштів штраф в розмірі 25% від розміру використаних не за призначенням кредитних коштів; у випадку не надання (несвоєчасного надання) позичальником фінансової та /або будь-якої іншої звітності, на вимогу Банку, штраф за вказані порушення у розмірі 0,01% від суми фактичної заборгованості за кредитною лінією на дату порушення;

- зобов'язання відшкодувати іпотекодержателю всі можливі збитки, пов'язані з порушенням взятих на себе зобов'язань за кредитним договором.

Предметом іпотеки за договором іпотеки від 20.09.2006р. є зареєстрована у встановленому законом порядку нерухомість, що належить іпотекодавцю на праві власності згідно з витягами Міського комунального підприємства бюро технічної інвентаризації м.Луганська від 05.0.2006р. за №11742664 тв від 06.09.06р. за №№11749310, 11748872, 11748089, 11748715, 11754148, 11754779, 11748695, та складається з наступних об'єктів:

- інженерно-лабораторний корпус з підвалом та техетажом, що знаходиться за адресою: м. Луганськ, вул. Оборонная, буд. 105л, номер витягу 11742664, реєстраційний номер 3628284 загальною площею 5817,2 м2 та складається з: - інженерно-лабораторного корпусу з підвалом та техетажом з ганками, за планом земельної ділянки А-4, матеріали стін будівель та споруд - цегла, загальна площа 5817,2 м2, заставна вартість - 2896600 грн. 00 коп.;

- нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Луганськ, вул. Оборонная, буд. 105м, номер витягу 11749310, реєстраційний номер 3638055, загальною площею - 43925,5 м2, складаються з: виробничого корпусу з підвалом, за планом земельної ділянки А-1, матеріали стін будівель та споруд - з/бетон, загальна площа 25558,8 м2, заставна вартість 7021500 грн. 00 коп.; корпус шахтних акумуляторів з підвалом, за планом земельної ділянки Б-1, Б-3, матеріали стін будівель та споруд - з/бетон, цегла, загальна площа 18366,7 м2, заставна вартість 6307100 грн. 00 коп.;

- цех переробки чорних металів, що знаходиться за адресою: м. Луганськ, вул. Оборонная, буд. 105н, номер витягу 11748872, реєстраційний номер 3627034, загальною площею 4264,8 м2 складається з: цеху переробки чорних металів, за планом земельної ділянки А-1, матеріали стін будівель та споруд - з/бетон, загальна площа 4264,8 м2, заставна вартість 2233400 грн. 00 коп.;

- будівля складу готової продукції з підвалом та рампою, що знаходиться за адресою: м. Луганськ, вул. Оборонная, буд. 105о, номер витягу 11748089, реєстраційний номер 3637588, загальною площею 1389,0 м2 складається з: будівлі складу готової продукції з підвалом та рампою, за планом земельної ділянки А-1, А(1)-2, матеріали стін будівель та споруд - з/бетоні, панелі, цегла, загальна площа 1389,0 м2, заставна вартість 793000 грн. 00 коп.;

- склад кислот та лужних матеріалів, що знаходиться за адресою: м. Луганськ, вул. Оборонная, буд. 105п, номер витягу 11748715, реєстраційний номер 3638784, загальною площею 258,4 м2 складається з: складу кислот та лужних матеріалів, за планом земельної ділянки А-1, матеріали стін будівель та споруд - цегла, загальна площа 258,4 м2, заставна вартість 152000 грн. 00 коп.;

- деревооброблювальний корпус, лісорозпилювальний цех, що знаходяться за адресою: м. Луганськ, вул. Оборонная, буд. 105р, номер витягу 11754148, реєстраційний номер 3654151, загальною площею 1921,3 м2, складаються з: деревооброблювального корпусу, за планом земельної ділянки А-1, матеріали стін будівель та споруд - цегла, загальна площа 1665,4 м2, заставна вартість 937400 грн. 00 коп.; лісорозпилювальний цех, за планом земельної ділянки В-1, матеріали стін будівель та споруд - цегла, загальна площа 255,9 м2, заставна вартість 150500 грн. 00 коп.;

- складські будівлі, що знаходяться за адресою: м. Луганськ, вул. Оборонная, буд. 105с, номер витягу 11754779, реєстраційний номер 3638225, загальною площею 1981,5 м2, складаються з: складу тарних ящиків, за планом земельної ділянки А-1, матеріали стін будівель та споруд - цегла, загальна площа 1511,6 м2, заставна вартість 856500 грн. 00 коп.; складу зберігання хімікатів, за планом земельної ділянки Б-1, В-1, матеріали стін будівель та споруд - металеві, загальна площа 469,9 м2, заставна вартість 276800 грн. 00 коп.;

- склад вогненебезпечних матеріалів, естакада розвантаження матеріалів, що знаходяться за адресою: м. Луганськ, вул. Оборонная, буд. 105т, номер витягу 11748695, реєстраційний номер 3627186, загальна площа 492,1 м2, складається з: складу вогненебезпечних матеріалів, за планом земельної ділянки А-1, матеріали стін будівель та споруд - цегла, загальна площа 271,4 м2, заставна вартість 159600 грн. 00 коп.; естакади розвантаження матеріалів, за планом земельної ділянки Б-1, матеріали стін будівель та споруд - з/бетон, загальна площа 220,7 м2, заставна вартість 129800 грн. 00 коп. (а.с. 57 - 57 оборот, т. 1).

Узгоджена сторонами заставна вартість предмета іпотеки становить 21 914 200,00 гривень. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки в еквіваленті при перерахуванні на долари США за офіційним курсом НБУ на день укладення цього договору складає 4 339 445,54 доларів США. (п.1.4. договору іпотеки).

Пунктом 5.1.6. договору іпотеки іпотекодержателю надано право звернути стягнення на предмет іпотеки у випадку, якщо при настанні строку виконання зобов'язання (або тієї чи іншої його частини), воно не буде виконане.

Згідно пункту 5.1.7 договору іпотекодержатель у разі порушень позичальником зобов'язань встановлених кредитним договором, а також інших обов'язків іпотекодавця, встановлених договором іпотеки, іпотеко держатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язання, а в разі його невиконання - отримати задоволення своїх вимог з вартості предмету іпотеки.

Іпотекодержатель має право вимагати задоволення вимог за рахунок предмету іпотеки у випадку невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язання в цілому або в тій чи іншій його частині. (п. 7.1. договору іпотеки).

Звернення стягнення на предмет іпотеки відбувається на підставі: рішення суду; виконавчого напису нотаріуса; шляхом укладення між іпотекодавцем та іпотекодержателем окремого договору про задоволення вимог іпотекодержателя, який може передбачати право продажу іпотекодержателем предмету іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому ст. 38 Закону України «Про іпотеку» (п. 7.4. договору іпотеки).

Іпотекодержатель має право на свій розсуд вибрати умови та порядок звернення стягнення на предмет іпотеки в межах, передбачених п. 7.4. цього договору (п.7.5. договору іпотеки).

Цей договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором (п.9.1. договору іпотеки).

20.09.2006. договір іпотеки посвідчено приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_9 та зареєстровано в реєстрі за №3283. На підставі ст. 73 Закону України «Про нотаріат», у зв'язку з посвідченням договору іпотеки, приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_9 накладено заборону відчуження зазначеного в договорі нерухомого майна, що знаходиться за адресою: Луганська область, місто Луганськ, вулиця Оборонная, буд 105л, 105м, 105н, 105о, 105п, 105р, 105с, 105т та належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-1», до припинення чи розірвання договору.

У зв'язку з неналежним виконанням позичальником зобов'язань за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р., Банк листом №5311/19, №5311/20 від 06.06.2013р. (а.с.123 т.с.1) повідомив ТОВ «Луганський акумулятор-1» та ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» про наявність станом на 18.05.2013р. заборгованості за кредитним договором в сумі 61 430 698,69 грн., з яких: по мультивалютній поновлювальній кредитній лінії 54 382 044,36 грн., яка складається з заборгованості по тілу кредиту в євро 9 718,50 євро (99 966,36 грн.), заборгованості по процентах в євро 7 384,38 євро (75 957,15 грн.), пеня 1 255,92 євро (12 918,65 грн.), заборгованості по тілу кредиту в гривні 23 433 291,92 грн., заборгованості по процентах в гривні 27 079 970,26 грн., пеня 3 679 940,02 грн.; по акредитиву 3 115 827,43 грн., яка складається з заборгованості по кредиту 175 868,77 дол. США (1 405 719,08 грн.), заборгованості по процентах 102 756,17 дол. США (821 330,07 грн.), комісія 888 778,28 грн.; по овердрафту 3 932 826,90 грн., яка складається з заборгованості по тілу кредиту 1953411,13 грн., заборгованості по процентах 1 713 661,08 грн., комісія 265 754,69 грн., та вимагав виконання порушеного зобов'язання у тридцятиденний строк, попередивши, що у разі невиконання порушеного зобов'язання в зазначений термін, Банком буде звернено стягнення на предмет іпотеки.

ТОВ «Луганський акумулятор-1» листом №01/115 від 08.07.2013р. (а.с.124 т.с.1) повідомило ПАТ «КБ «НАДРА», що не вважає себе зобов'язаним забезпечувати виконання кредитного договору №38/06-00 від 30.08.2006р. на чинних умовах, у зв'язку з тим, що після внесення змін до кредитного договору відповідні зміни до договору іпотеки внесені не були.

У зв'язку з чим, Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «НАДРА», м. Київ звернулося з відповідним позовом.

В свою чергу, 09.10.2013 Товариство з обмеженою відповідальністю "Луганський акумулятор-1" звернувся до Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "НАДРА" з зустрічним позовом від 08.10.2013 про визнання припиненими правовідносин між ТОВ "Луганський акумулятор-1" та ПАТ "КБ "НАДРА" за договором іпотеки від 20.09.2006, посвідченим нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_7, за реєстраційним № 3282, з урахуванням змін від 17.03.2008.

Як зазначалося вище рішенням господарського суду Луганської області по справі №913/2548/13 від 20.01.2014р., повний текст якого складено та підписано 24.01.2014р. (суддя: Іноземцева Л.В.) в задоволенні первісного позову Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-1», м. Луганськ за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськ про звернення стягнення на предмет іпотеки - відмовлено. Судові витрати у складі судового збору у розмірі 68820 грн. 00 коп. сплачені за первісним позовом покладено на позивача за первісним позовом. У задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор - 1», м. Луганськ до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м. Луганськ про припинення господарських відносин за договором іпотеки також, відмовлено. Судові витрати у складі судового збору у розмірі 1147 грн. 00 коп. сплачені за зустрічним позовом покладено на позивача за зустрічним позовом.

Рішення місцевого господарського суду в частині відмови у задоволенні первісного позову мотивоване спливом позовної давності.

В частині відмови у задоволенні зустрічного позову рішення суду мотивоване необгрунтованістю позовних вимог ТОВ "Луганський акумулятор - 1".

Судова колегія погоджується з зазначеним висновком з огляду на наступне.

Згідно приписів ст.11 ЦК України однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків, є договори та інші првочини.

Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

В силу ч. 1 ст. 193 ГК України та ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог діючого законодавства, а за відсутності таких умов або вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).

За приписами ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено параграфом 2 і не випливає із суті кредитного договору (ч. 2 ст. 1054 Цивільного кодексу України).

Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики (ст. 1048 Цивільного кодексу України).

За умовами ст. 599 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 Цивільного кодексу України).

Третьою особою - позичальником порушені умови кредитного договору № ТФ38/06-00 від 30.08.2006 щодо повернення одержаних кредитних коштів, сплати процентів та інших передбачених платежів.

За даними розрахунку заборгованості за кредитним договором від 30.08.2006 № ТФ38/06-00 за методом овердрафт позичальнику позивачем видані кредитні кошти на загальну суму 267306696 грн. 15 коп., з них погашено - 265353285 грн. 02 коп., банком нараховано відсотків у сумі 2902172 грн. 80 коп., позичальником сплачено відсотків на загальну суму 1062353 грн. 92 коп. (а.с. 117, т.с. 1).

Заборгованість по тілу кредиту становить 1953411 грн. 13 коп., по відсотках 1839818 грн. 88 коп.

Надання позичальнику кредитних коштів за овердрафтом продовжувалось до 17.12.2008 (а.с. 117, т.с. 1), останній платіж в межах банківського продукту овердрафт по тілу кредиту здійснений позичальником 06.01.2009 в сумі 6562 грн. 82 коп. (а.с. 78, т.с. 1).

Нараховування відсотків за овердрафтом банком здійснювалось по 18.08.2013 (а.с. 67 оборот, т.с. 1).

З розрахунку заборгованості за договором від 30.08.2006 № ТФ38/06-00 за методом мультивалютної кредитної лінії вбачається, що позичальник:

- отримав кредитних коштів в євро 12682 євро 05 центів, за користування якими нараховано відсотків на загальну суму 8531 євро 69 центів, за тілом кредиту сплачено 2963 євро 55 центів, заборгованість становить 746 євро 86 центів (а.с. 119, т. 1). Останньою датою отримання позичальником кредитних коштів є - 21.04.2008, останнє погашення за тілом кредиту у євро відбулось 04.01.2007 в сумі 2963 євро 55 центів, останнє погашення нарахованих відростків здійснене позичальником 10.09.2008 в сумі 121 євро 35 центів;

- отримав кредитних коштів у гривні 47455244 грн. 10 коп., сплатив за тілом кредиту 24021952 грн. 18 коп., заборгованість становить 23433291 грн. 92 коп., з нарахованих відсотків в загальній сумі 35441047 грн. 06 коп., сплатив 6831403 грн. 58 коп., заборгованість за відсотками становить 28609643 грн. 48 коп.(а.с. 121-121 оборот, т. 1). Останньою датою отримання позичальником кредитних коштів є 12.09.2008 (а.с. 121, т. 1), останнє погашення за тілом кредиту відбулось 01.08.2008 в сумі 106500 грн. 00 коп., останнє погашення відсотків датоване 30.12.2009 (а.с. 119 оборот, т.с. 1).

Позичальник повністю розрахувався по отриманих кредитних коштах в російських рублях та доларах США (а.с. 118- 118 оборот, т.с.1).

За даними розрахунку заборгованості за кредитним договором від 30.08.2006 № ТФ38/06-00 в межах банківського продукту акредитив позичальник:

- отримав 2834234 доларів 35 центів США, з яких погасив 2658365 доларів 58 центів США. Останньою датою надання кредитних коштів є 13.06.2008, останньою датою повернення кредитних коштів є 15.01.2009;

- нараховано відсотків 114568 доларів 69 центів США. за період з 31.03.2011 по 18.08.2013, заборгованість позичальником за відсотками не погашалась;

- комісійних нараховано 1143421 грн. 48 коп., позичальником сплачено 254643 грн. 20 коп. комісійних, остання сплата комісійних датована 09.10.2008 (а.с. 122-122 оборот, т.с.1).

Господарським судом Луганської області ухвалою від 11.06.2012 порушено провадження у справі № 12б/5014/1407/2012 про банкрутство ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори". Цією ж ухвалою введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Боржником - ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори" в межах справи про банкрутство визнані грошові вимоги ініціюючого кредитора - ПАТ "Комерційний банк "Надра" за кредитним договором № ТФ38/06-00 від 30.08.2006.

Загальна сума визнаних вимог по кредитному договору № ТФ38/06-00 від 30.08.2006 60852084 грн. 99 коп.

Вимоги ПАТ "Комерційний банк "Надра" до ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори" за кредитним договором № ТФ38/06-00 від 30.08.2006 в загальній сумі 60852084 грн. 99 коп. включено до реєстру вимог кредиторів, який затверджений ухвалою господарського суду Луганської області від 05.03.2013 у справі № 12б/5014/1407/2012 (а.с. 63-70, т. 4).

06.06.2013 ПАТ "Комерційний банк "Надра" надіслав ТОВ "Луганській акумулятор-1" вимогу про усунення порушення, в якій зазначив, що позичальник - ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори" свої зобов'язання за кредитним договором № ТФЗ8/06-00 від 30.08.2006 не виконав, станом на 18.05.2013 заборгованість становить 61430698 грн. 69 коп. у зв'язку з чим запропонував у 30-ти денний строк виконати зобов'язання за кредитним договором, у разі залишення вимоги без задоволення попередив про звернення стягнення на предмет іпотеки (а.с. 123, т.с. 1).

Відповідачем та третьою особою не вжито заходів з погашення заборгованості, що стало підставою для звернення позивача до суду з первісним позовом про звернення стягнення на предмет іпотеки. За розрахунком позивача погашенню за рахунок вартості предмета іпотеки полягає заборгованість в сумі 63198039 грн. 82 коп., яка складається:

- по мультивалютній поновлювальній кредитній лінії - 55927167 грн. 72 коп., що складається: а) із заборгованості по тілу кредиту в євро - 9718 євро 50 центів, у гривневому еквіваленті 103656 грн. 15 коп.; заборгованості по процентах кредиту в євро - 7784 євро 83 центів, у гривневому еквіваленті 83031 грн. 90 коп.; пені - 1248 євро 63 центі, що становить у гривневому еквіваленті 13317 грн. 72 коп.; всього в євро - 18751 євро 96 центів, що у гривневому еквіваленті становить 200005 грн. 77 коп.; б) заборгованості по тілу кредиту в гривні - 23433291 грн. 92 коп., заборгованості по процентах кредиту в гривні - 28609643 грн. 48 коп., пені 3684226 грн. 55 коп.; всього в гривні 55727161 грн. 95 коп.;

- по акредитиву 3210244 грн. 90 коп., що складається із заборгованості по тілу кредиту 175868 доларів 77 центів США, що становить у гривневому еквіваленті 1405719 грн. 08 коп.; заборгованості по процентах кредиту - 114568 доларів 69 центів США, що становить 915747 грн. 54 коп., заборгованість по комісії - 888778 грн. 28 коп.;

- по овердрафту 4060627 грн. 20 коп. гривень, що складається із: заборгованості по тілу кредиту - 1953411 грн. 13 коп., заборгованості по процентах кредиту - 1839818 грн. 88 коп., заборгованість по пені - 267397 грн. 19 коп.

Стосовно наданого розрахунку заборгованості третьої особи по кредитному договору № ТФЗ8/06-00 від 30.08.2006 суд зазначає наступне.

В межах справи про банкрутство ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори", позичальника за кредитним договором, суд ухвалою від 05.03.2013 визнав грошові вимоги ПАТ "Комерційний банк "Надра" на загальну суму 232355999 грн. 58 коп., з яких 60852084 грн. 99 коп. по кредитному договору № ТФЗ8/06-00 від 30.08.2006, які були заявлені банком 21.11.2012, у тому числі:

- по мультивалютній кредитній лінії заборгованість по тілу кредиту в гривнях та євро у гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 11.06.2012 складає 23530137 грн. 25 коп., заборгованість по відсоткам у гривнях та євро у гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 11.06.2012 складає 21589834 грн. 23 коп., заборгованість по штрафним санкціям за порушення строків повернення кредиту та сплати відсотків у гривнях та євро у гривневому еквіваленті по курсу НБУ складає 3391672 грн. 11 коп., індекс інфляції за порушення строків виконання грошового зобов'язання з повернення кредиту та сплати відсотків у гривнях та євро у гривневому еквіваленті по курсу НБУ 5728717 грн. 03 коп.

- по кредитній лінії за методом овердрафт заборгованість по тілу кредиту - 1953411 грн. 13 коп.;

- заборгованість по відсоткам кредиту - 1251082 грн. 48 коп.;

- заборгованість по штрафним санкціям (пені) за порушення строків повернення кредиту та сплати відсотків 237599 грн. 24 коп., індекс інфляції за порушення строків виконання з повернення 400118 грн. 88 коп.;

- по кредиту, наданого за методом документарних акредитивів у т.ч. залишок неповернених сум, відсотки та комісія - 276512 грн. 64 коп. (а.с. 65-66, т.с. 4).

В матеріалах даного позовного провадження банком представлені документи в підтвердження видачі кредитних коштів та їх руху, що не спростовано позичальником.

Різниця між сумами визнаних кредиторських вимог у справі про банкрутство ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори" та сумою заборгованості за кредитним договором № ТФЗ8/06-00, заявленій у даній справі пояснюється збільшенням періоду нарахування відсотків за користування кредитом (у справі про банкрутство за період по червень 2012 року, у цій справі по сепрень 2013) та різницею у застосуванні курсів іноземних валют до гривні (у справі про банкрутство курс валют станом на 11.06.2012, у цій справі курс валют станом на 19.08.2013).

Згідно з ч. 4 ст. 12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013р., мораторій на задоволення вимог кредиторів вводиться одночасно з порушенням провадження у справі про банкрутство, про що зазначається в ухвалі господарського суду. Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих документів та інших документів, за якими здійснюється стягнення відповідно до законодавства; не нараховуються неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші санкції за невиконання чи неналежне виконання грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів).

З огляду на викладене, нарахування позивачем за первісним позовом протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів пені, шо нарахована з 19.02.2013р. по 18.08.2013р. за всіма кредитними лініями є неправомірним.

Правовідносини, що випливають з договору іпотеки, регулюються параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, Законом України «Про іпотеку».

Згідно зі ст. 575 Цивільного кодексу України іпотека є окремим видом застав. Так, згідно з частиною першою зазначеної статті іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про іпотеку» та ст. 572 Цивільного кодексу України, іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання (ч. 1 ст. 7 Закону «Про іпотеку»).

Майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки. У разі задоволення вимог іпотекодержателя за рахунок предмета іпотеки майновий поручитель набуває права кредитора за основним зобов'язанням ( ст.11 Закону України «Про іпотеку»).

У разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ст. 33 Закону України «Про іпотеку»).

Згідно з ч. 1 ст. 35 Закону України «Про іпотеку» у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Положення частини першої цієї статті не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку. (ч. 2 ст. 35 Закону України «Про іпотеку»).

Факт порушення третьою особою основного зобов'язання з повернення кредитних коштів по договору № ТФЗ8/06-00 від 30.08.2006 підтверджено матеріалами цієї справи, встановлено судом при розгляді справи про банкрутство ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори". За таких обставин позивач за первісним позовом як іпотекодержатель, в силу статті 33 Закону про іпотеку, вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Як вбачається з матеріалів справи ТОВ «Луганський акумулятор -1 « у заяві №б/н від 07.11.2013р. «Про застосування строків позовної давності за позовом (первісним) ПАТ «КБ»Надра» до ТОВ «Луганський акумулятор-1» про звернення стягнення на предмет іпотеки» (а.с.184-185 т.с.3). Просив у задоволенні позову ПАТ КБ "НАДРА" до ТОВ "Луганський акумулятор-1" про звернення стягнення за кредитним договором № ТФ38/06-00 від 30.08.2006 суми 63198039 грн. 82 коп. на предмет іпотеки, що належить ТОВ "Луганський акумулятор-1", відмовити в повному обсязі, зі спливом строків позовної давності.

Відповідно до ст. ст.256, 257 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Згідно з положеннями ч. ч. 2, 3, 4 ст. 267 Цивільного кодексу України заява про захист цивільного права або інтересу має бути прийнята судом до розгляду незалежно від спливу позовної давності. Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила, за зобов'язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання (ч.ч.1, 5 ст. 261 Цивільного кодексу України).

У зобов'язальних правовідносинах, в яких визначено строк виконання зобов'язання, перебіг позовної давності починається з дня, наступного за останнім днем, у який відповідне зобов'язання мало бути виконане. Якщо договором чи іншим правочином визначено різні строки виконання окремих зобов'язань, що з нього виникають, позовна давність обчислюється окремо стосовно кожного з таких строків. Позовна давність за позовами, пов'язаними з простроченням почасових платежів (проценти за користування кредитом, орендна плата тощо), обчислюється окремо за кожним простроченим платежем. Якщо відповідно до чинного законодавства або договору неустойка (пеня) підлягає стягненню за кожний день прострочення виконання зобов'язання, позовну давність необхідно обчислювати щодо кожного дня окремо за попередній рік до дня подання позову, якщо інший період не встановлено законом або угодою сторін. При цьому, слід мати на увазі положення частини шостої статті 232 Господарського кодексу України, за якими нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано. Спеціальний строк позовної давності по стягненню пені, встановлений ст.258 Цивільного кодексу України, складає 1 рік.

Згідно умов кредитного договору та договору іпотеки, з урахуванням змін та доповнень до них, кінцевий термін повернення кредитних коштів за всіма застосованими методами кредитування - 29.08.2008. Таким чином, право на звернення до суду у зв'язку з порушенням умов кредитного договору щодо повернення кредиту та звернення стягнення на предмет іпотеки виникло у позивача за первісним позовом 30.08.2008, трирічний строк позовної давності сплив 31.08.2011, з даним позовом позивач звернувся 20.09.2013, тобто майже через 2 роки після спливу позовної давності.

За приписами ст. 266 Цивільного кодексу України зі спливом позовної давності до основної вимоги вважається, що позовна давність спливла і до додаткової вимоги (стягнення неустойки, накладення стягнення на заставлене майно тощо).

Позовна давність обчислюється окремо щодо основної і щодо кожної додаткової вимоги. Відтак можливий сплив позовної давності щодо додаткової вимоги, тоді як за основною вимогою позовна давність триватиме. Але якщо позовна давність спливла за основною вимогою, то вважатиметься, що вона спливла і стосовно додаткової вимоги. Саме така правова позиція викладена у п.5.2 Поатнови Пленума Вищого господарського суду України від 29.05.2013р. №10 «Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів».

Судом першої інстанції правомірно відхилені доводи позивача про переривання перебігу строку позовної давності з огляду на наступне.

Відповдіно до приписів ст. 264 ЦК України, перебіг строку позовної давності переривається вчиненням особою дії, що свідчить про визнання нею свого боргу або іншого обов'язку. Позовна давність переривається у разі пред'явлення особою позову до одного із кількох боржників, а також якщо предметом позову є лише частина вимоги, право на яку має позивач.

У дослідженні обставин, пов'язаних із вчиненням зобов'язаною особою дії, що свідчить про визнання нею свого боргу або іншого обов'язку господарський суд у кожному випадку встановлює, коли конкретно вчинені боржником відповідні дії, маючи на увазі, що переривання перебігу позовної давності може мати місце лише в межах строку давності, а не після його спливу.

ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори», як боржник та ТОВ «Луганський акумулятор -1» як іпотекодавець, є окремими зобов'язаними особами.

Позиваечм не надано доказів вчинення саме іпотекодавцем дій, спрямованих на визнання зобов'язання за рахунок предмета іпотеки, якими б переривався строк позовної давності за вимогою про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 20.09.2006р.

Як зазначалосмя вище, ТОВ «Луганський акумулятор-1» в листі №01/115 від 08.07.2013р. (а.с.124 т.с.1) повідомило ПАТ «КБ «НАДРА», що не вважає себе зобов'язаним забезпечувати виконання кредитного договору №38/06-00 від 30.08.2006р. на чинних умовах, у зв'язку з тим, що після внесення змін до кредитного договору відповідні зміни до договору іпотеки внесені не були.

Визнання позичальником заборгованості за кредитним договором шляхом подання 21.11.2012р. відзиву у справі №12б/5014/1407/2012 ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» про банкрутство і визнання судом кредиторської вимоги банку ухвалою суду від 05.03.2013р. не перериває перебігу строку позовної давності, оскільки зазначені дії були вчинені після 31.08.2011р. - дати спливу позовної давності.

Як встановлено місцевим господарським судом останні платежі по погашенню одержаного кредиту за методом кредитування овердрафт здійснювалися 06.01.2009р., по акредитиву - 15.01.2009р., по мультивалютній кредитній лінії 01.08.2008р., що свідчить про сплив позовної давності за основною вимогою, на захист якої подано позов.

Враховуючи викладене, обставини, наведені позивачем в апеляційній скарзі, не є підставами для переривання позовної давності.

Визнання боржником свого боргу після спливу позовної давності не свідчить про переривання перебігу такої давності.

Враховуючи наведене, місцевий господарський суд правомірно відмовив у задоволенні первісного позову з посланням на приписи частини 4 ст. 267 ЦК України.

Судова колегія також вважає, що місцевий господарський суд правомірно відмовив у задоволенні вимоги відповідача (позивача за зустрічним позовом) з огляду на наступне.

Відповідач (позивач за зустрічним позовом) просив суд визнати припиненими правовідносини між ТОВ «Луганський акумулятор-1» та ПАТ «КБ «Надра» за договором іпотеки від 20.09.2006р., посвідченим нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_7, реєстр.№ 3282 з урахуванням змін від 17.03.2008р.

В обґрунтування своїх позовних вимог відповідач (позивач за зустрічним позовом) посилається, що у зв'язку з тим, що суттєві умови кредитного договору № ТФ 38/06-00 від 30.08.2006р. замінено новими умовами, на які ТОВ «Луганський акумулятор-1», як іпотекодавець (майновий поручитель) не надавав згоду і щодо яких, не було дотримано порядок зміни встановлений законом, то його зобов'язання за договором іпотеки від 20.09.2006 р. у т.ч. з урахуванням змін від 17.03.2008р. припилося з моменту укладення відповідних додаткових угод між Банком та Позичальником.

Відповідно до ст. 593 ЦК України, право застави припиняється у разі: припинення зобов'язання, забезпеченого заставою, втрата предмета застави, якщо заставодавець не замінів предмет застави, реалізація предмета застави, набуття заставодержателем права власності на предмет застави.

Згідно до приписів ст.17 Закону України «Про іпотеку» іпотека припиняється у разі припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору, реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону, набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки, визнання іпотечного договору недійсним, знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її, з інших підстав, передбачених Законом.

Таким чином, як ст.593 ЦК України так і ст. 17 Закону України «Про іпотеку» не містить такої підстави припинення права застави та іпотеки, як зміна зобов'язання, що призвело до збільшення обсягу відповідальності іпотекодавця.

Судова колегія також погоджується з висновками місцевого господарського суду, що оскільки іпотека за правовою природою є заставою та регулюється нормами параграфа 6 глави 49 ЦК України (ст.ст.572-593 ЦК України) та Законом України «Про іпотеку», який є спеціальним Законом, то на відносини майнової поруки норми ст.559 ЦК України, якими передбачено, зокрема, припинення поруки у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності, не поширюються.

З огляду на наведене, місцевий господарський суд правомірно відмовив у задоволенні зустрічного позову.

Враховуючи вищевикладене, твердження заявника апеляційної скарги про порушення або неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим Донецький апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення місцевого господарського суду.

Результати апеляційного провадження у справі оголошені в судовому засіданні.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на заявника скарги.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м. Київ на рішення господарського суду Луганської області від 20.01.2014р., повний текст якого складено та підписано 24.01.2014р. у справі №913/2548/13 -залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Луганської області від 20.01.2014р., повний текст якого складено та підписано 24.01.2014р. у справі №913/2548/13 -залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя: О.І. Склярук

Судді: К.В. Богатир

Н.М. Дучал

Надруковано 6 примірників : 1-позивачу; 1відповідачу; 1-третій особі; 1-до справи; 1-ГСЛО; 1-ДАГС