Постанова № 38490513, 18.02.2014, Київський окружний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 лютого 2014 року 810/5464/13-а

Суддя Київського окружного адміністративного суду Басай О.В.,

при секретарі судового засідання Короташ О.Б.,

за участю:

представника позивача - Наконечного В.Л.,

представника позивача - Горбика С.В.,

представника відповідача - Грищука М.В.,

відповідача - Полуніної Т.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "ФОЗЗІ-ФУД" до Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві та головного державного інспектора Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніної Тетяни Петрівни про визнання протиправними дій, припису та постанови,

в с т а н о в и в:

До Київського окружного адміністративного суду звернулось товариство з обмеженою відповідальністю "ФОЗЗІ-ФУД" з позовом до Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві та головного державного інспектора Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніної Тетяни Петрівни, у якому просить: визнати протиправними дії головного державного інспектора Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніної Тетяни Петрівни щодо проведення позапланової перевірки ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" за адресою м.Київ, вул. Милославська, 10-а; визнати протиправним припис від 06.09.2013, що складений відносно ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" головним державним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною щодо об'єкту за адресою м.Київ, вул. Милославська, 10-а; визнати протиправною та скасувати постанову Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві №412/13 від 18.09.2013 про накладення штрафу в розмірі 11147,00 грн. за правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Представники позивача в судовому засіданні позов підтримали з підстав викладених в позовній заяві та пояснили, що підстав для проведення 06.09.2013 позапланової перевірки у відповідача не було, оскільки, відповідач може проводити перевірку і повинен бути допущений лише на місце будівництва об'єкта або за місцезнаходженням суб'єкта господарювання, який провадить господарську діяльність, пов'язану з будівництвом об'єкта архітектури, який за складністю архітектурно-будівельного рішення та (або) інженерного обладнання належить до IV або V категорії складності. Крім цього, зазначили, що архітектурно-будівельний контроль здійснюється під час виконання підготовчих та будівельних робіт, а повноваження інспекцій державного-архітектурного контролю поширюються на учасників будівництва (замовників, підрядників, проектні організації), а ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" не є суб'єктом містобудування і магазин "Сільпо" на вул. Милославській, 10-а, не є об'єктом будівництва в розумінні законодавства України.

Зазначили, що складені 06.09.2013 акт про не допущення посадових осіб інспекції державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій, протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності та припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, є протиправними і порушують права та інтереси ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" в сфері публічно-правових відносин у зв'язку з неврахуванням фактичних обставин перевірки і чинного законодавства. Пояснили, що головний державний інспектор Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніна Тетяна Петрівна діяла з перевищенням своїх повноважень - службове посвідчення та направлення на перевірку не пред'явила, а також, склала акт про не допуск і протокол про правопорушення не на об'єкті перевірки та без присутності законного представника об'єкту перевірки. Примірники цих документів позивачу не надала та не зробила відмітки про відмову позивача в отриманні їх.

Також, представники позивача зазначили, що в оскаржуваних документах відсутні посилання на фактичні дії або бездіяльність представників позивача, пов'язаних із відмовою у допуску головного державного інспектора Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніної Тетяни Петрівни на перевірку. Просили позов задовольнити.

Представник відповідача - Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві та відповідач - головний державний інспектор Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніна Тетяна Петрівна проти адміністративного позову заперечили з підстав викладених у письмових запереченнях на адміністративний позов. Пояснили, що головним інспектором Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною на підставі направлення для проведення позапланової перевірки від 06.09.2013 у період з 06.09.2013 по 12.09.2013 проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності ТОВ "Сільпо Рітейл", а саме, нежитлової будівлі на вул. Милославська, 10-а у Деснянському районі міста Києва.

06.09.2013 головним державним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною складено акт про недопущення посадових осіб інспекції державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій. Також, цього ж дня складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності. Крім цього, щодо ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" видано припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.09.2013, у зв'язку з тим, що позапланова перевірка не була проведена.

На підставі документів і матеріалів складених під час здійснення позапланової перевірки та пояснень осіб, що були присутні під час розгляду справи, заступником Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві на позивача накладено штраф у розмірі 11147,00 грн., про що винесено постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №412/13 від 18.09.2013.

Відповідачі вважають, що посадові особи Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві діяли на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачений законодавством у сфері містобудівної діяльності. Адміністративний позов вважають необґрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню. Просили у задоволенні позову відмовити повністю.

Розглянувши позовну заяву, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши письмові докази, судом встановлено наступне.

ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" зареєстроване як юридична особа за ідентифікаційним кодом 32294926, за місцезнаходженням: 08132, Київська область, Києво-Святошинський район, місто Вишневе, вулиця Промислова, будинок 5, про що 02.12.2001 зроблено запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців №13391200000000782, підтвердженням цього є свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи серії АОО №087657 від 02.12.2002 та виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії ААВ №159269 від 21.03.2012 (а.с. 92-95, 96).

Відповідно до свідоцтва №13842166 від 20.12.2002, ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" є платником податку на додану вартість (а.с. 91).

Із довідки серії АА №559434 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (ЄДРПОУ) від 27.04.2012 судом встановлено, що видами діяльності ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" є: роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами; виробництво хліба та хлібобулочних виробів; виробництво борошняних кондитерських виробів, тортів і тістечок нетривалого зберігання; оптова торгівля напоями; оптова торгівля тютюновими виробами; роздрібна торгівля напоями в спеціалізованих магазинах; діяльність ресторанів, надання послуг мобільного харчування (а.с. 86-87).

24.05.2011 між ТОВ "ФОЗЗІ ФУД" та ПАТ "СІЛЬПО РІТЕЙЛ" укладено договір оренди №2405/2011-Ар. За цим договором ПАТ "СІЛЬПО РІТЕЙЛ" (Орендодавець) передає, а ТОВ "ФОЗЗІ ФУД" (Орендар) приймає в тимчасове платне користування нежитлові приміщення загальною площею 1934 кв.м на цокольному та (першому) поверхах будівлі, розташованої за адресою м.Київ, вул. Милославська, буд. 8. Майно передане в оренду є власністю Орендодавця. Строк оренди 35 місяців від дня підписання сторонами акту приймання-передачі (а.с. 82-85).

Судом встановлено, що на підставі наказу Інспекції архітектурно-будівельного контролю у місті Києві №52 від 23.07.2012 та доручення Державної архітектурно-будівельної інспекції України №40-5244 від 11.07.2013 Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві видано направлення №б/н від 06.09.2013 для проведення головним державним інспектором Інспекційного відділу №1 Полуніною Тетяною Петрівною позапланової перевірки ТОВ "Сільпо Рітейл" нежитлової будівлі на вул. Милославській, 10-а у Деснянському районі м.Києва (а.с. 139, 141, 102).

06.09.2013 головним держаним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною складено акт про недопущення посадових осіб інспекції держаного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій. Із змісту зазначеного акта випливає, що він складений у присутності директора з адміністративних питань центрального регіонального управління мережі "Сільпо" ОСОБА_1, та про те, що директор з адміністративних питань центрального регіонального управління мережі "Сільпо" ОСОБА_1 не допустив посадових осіб інспекції державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкт експлуатації нежитлової будівлі за адресою: вул. Милославська, 10-а у Деснянському районі м.Києва, для проведення позапланової перевірки, чим порушив положення пункту 1 частини 4 статті 41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та підпункту 1 пункту 11 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 №553 (а.с. 103).

Також, 06.09.2013 головним держаним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності стосовно ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" (місцезнаходження: 08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м.Вишневе, вул. Промислова, 5).

Зазначеним протоколом призначено розгляд справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності на 18.09.2013 о 10 год. в приміщенні Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві (а.с. 104-106).

Крім цього, 06.09.2013 головним держаним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною складено припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, яким від ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" вимагається забезпечити доступ посадової особи Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві до об'єкта нежитлової будівлі на вул. Милославській, 10-а у Деснянському районі м.Києва на 20.09.2013 о 10 год. Про виконання даного припису вимагалось повідомити Інспекцію державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві до 20.09.2013 (а.с. 107).

Акт про недопущення посадових осіб інспекції держаного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій від 06.09.2013, припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.09.2013 та протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 06.09.2013 на адресу ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" надіслано листом №7/26-3/0909/02/1-ДС від 09.09.2013 (а.с. 108).

Вищезазначений лист ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" отримало 12.09.2013, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №0113317224043 (а.с. 137).

18.09.2013 за результатами розгляду матеріалів справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності - акта перевірки від 06.09.2013, припису від 06.09.2013 та протоколу від 06.09.2013, заступником начальника Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві прийнято постанову №412/13 про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності. Зазначеною постановою визнано ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" винним у вчинені правопорушення, передбаченого п.2 ч.6 ст.2 Закону України "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності" та накладено штраф у розмірі 11147,00 грн. (а.с. 109-111).

Примірник зазначеної постанови ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" отримало 26.09.2013, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №0113316819981(а.с. 136).

Надаючи правову оцінку відносинам, що виникли між сторонами, суд зазначає наступне.

Законодавство України про містобудування складається з Конституції України, Закону України "Про основи містобудування" №2780-XII від 16.11.1992, Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" №3038-VI від 17.02.2011, Закону України "Про архітектурну діяльність" №687-XIV від 20.05.1999 та інших нормативно-правових актів, що видаються на їх виконання.

Правові, економічні, соціальні та організаційні засади містобудівної діяльності в Україні регулюються Законом України "Про основи містобудування" №2780-XII від 16.11.1992.

Відповідно до статті 1 цього Закону містобудування (містобудівна діяльність) - це цілеспрямована діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, громадян, об'єднань громадян по створенню та підтриманню повноцінного життєвого середовища, яка включає прогнозування розвитку населених пунктів і територій, планування, забудову та інше використання територій, проектування, будівництво об'єктів містобудування, спорудження інших об'єктів, реконструкцію історичних населених пунктів при збереженні традиційного характеру середовища, реставрацію та реабілітацію об'єктів культурної спадщини, створення інженерної та транспортної інфраструктури.

Положеннями статті 41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" №3038-VI від 17.02.2011 встановлено, що державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Орган державного архітектурно-будівельного контролю розглядає відповідно до закону справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право, зокрема:

- безперешкодного доступу до місць будівництва об'єктів та до об'єктів, що підлягають обов'язковому обстеженню;

- складати протоколи про вчинення правопорушень, акти перевірок та накладати штрафи відповідно до закону;

- видавати обов'язкові для виконання приписи в тому числі і щодо усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил.

Процедура здійснення заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил та ліцензійних умов провадження господарської діяльності, пов'язаної з будівництвом об'єкта архітектури, який за складністю архітектурно-будівельного рішення та (або) інженерного обладнання належить до IV і V категорії складності визначається Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011.

Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011 встановлено, що державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється Держархбудінспекцією та її територіальними органами.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється за дотриманням:

1) вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, технічних умов, інших нормативних документів під час виконання підготовчих і будівельних робіт, архітектурних, інженерно-технічних і конструктивних рішень, застосування будівельної продукції;

2) порядку здійснення авторського і технічного нагляду, ведення загального та (або) спеціальних журналів обліку виконання робіт (далі - загальні та (або) спеціальні журнали), виконавчої документації, складення актів на виконані будівельно-монтажні та пусконалагоджувальні роботи;

3) інших вимог, установлених законодавством, будівельними нормами, правилами та проектною документацією, щодо створення об'єкта будівництва.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється посадовими особами інспекцій відповідно до їх посадових інструкцій та функціональних повноважень.

Щодо вимоги позивача про визнання протиправними дій головного держаного інспектора Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніної Тетяни Петрівни щодо проведення 06.09.2013 позапланової перевірки нежитлової будівлі, що за адресою вул. Милославська, 10-а у Деснянському районі м. Києва, судом встановлено наступне.

11.07.2013 Державна архітектурно-будівельна інспекція України отримала лист Головного управління по боротьбі з корупцією та організованою злочинністю Служби безпеки України №14/1/4-4068 від 11.07.2013 (а.с. 143-146).

Із змісту зазначеного лита випливає, що всупереч встановлених будівельних норм і правил, з порушенням вимог п.3 ч.1 ст. 34 та ст. 39 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", п.5 постанови КМУ "Про порядок віднесення об'єктів будівництва до 4-5 категорії складності" та ДБН "В.1.2-14:2009 "Загальні принципи забезпечення надійності та конструктивної безпеки будівель, споруд, будівельних конструкцій та основ", здійснюється експлуатація нежитлових приміщень торгівельною мережею "Сільпо" на всій території України.

З урахуванням викладеного та керуючись ст.18 Закону України "Про організаційно-правові основи боротьби з організованою злочинністю" ГУ БКОЗ СБ України просило Державну архітектурно-будівельну інспекцію України вжити заходів щодо організації та проведення відповідної перевірки вказаних фактів, а також заходів реагування в межах наданих повноважень та надання повідомлень про результати таких перевірок.

Судом встановлено, що 11.07.2013 у зв'язку із одержанням зазначеного вище листа ГУ БКОЗ СБ України Державна архітектурно-будівельна інспекція України прийняла доручення №40-5244 про розгляд звернення в межах компетенції та 16.07.2013 листом №40-П-3440 направила керівникам інспекцій державного архітектурно-будівельного контролю в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі, для розгляду в межах наданих повноважень та проведення перевірки нежитлових приміщень торгівельної мережі «Сільпо» (а.с. 140-141).

Доручення №40-5244 від 11.07.2013 та лист №14/1/4-4068 від 11.07.2013 Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві отримала 16.07.2013 (а.с. 140).

06.09.2013 на підставі наказу Інспекції архітектурно-будівельного контролю у місті Києві №52 "з" від 23.07.2012 та доручення Державної архітектурно-будівельної інспекції України №40-5244 від 11.07.2013, Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві видано направлення для проведення позапланової перевірки №б/н від 06.09.2013, а саме, направлено головного державного інспектора Інспекційного відділу №1 Полуніну Тетяну Петрівну для здійснення позапланової перевірки ТОВ "Сільпо Рітейл" - нежитлової будівлі на вул. Милославській, 10-а у Деснянському районі м.Києва (а.с. 102).

Суд звертає увагу, що порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011 встановлено, що державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється за територіальним принципом (у межах областей) у порядку проведення планових та позапланових перевірок.

Положеннями пункту 7 цього ж Порядку встановлено, що позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена планом роботи інспекції.

Зокрема, однією із підстав для проведення позапланової перевірки є вимога правоохоронних органів про проведення перевірки.

Отже, із вищезазначеного випливає, що у Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві існували правові підстави для призначення позапланової перевірки ТОВ "Сільпо Рітейл" нежитлової будівлі на вул. Милославській, 10-а у Деснянському районі м.Києва та її проведення 06.09.213 головним держаним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною, а тому, у задоволенні позову в цій частині належить відмовити.

Щодо вимог позивача про визнання протиправним і скасування припису від 06.09.2013, що складений відносно ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" головним державним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною щодо об'єкту за адресою м.Київ, вул. Милославська, 10-а, та визнання протиправною і скасування постанови Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві №412/13 від 18.09.2013 про накладення штрафу в розмірі 11147,00 грн. за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, суд зазначає наступне.

Відповідно до пункту 1 частини четвертої статті 41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" №3038-VI від 17.02.2011 та підпункту 1 пункту 11 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011, посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право безперешкодного доступу до місць будівництва об'єктів та до об'єктів, що підлягають обов'язковому обстеженню.

Пунктом 14 цього ж Порядку встановлено, що суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, зобов'язаний:

допускати посадових осіб інспекції до проведення перевірки за умови дотримання порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю;

виконувати вимоги інспекції щодо усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності;

подавати документи, пояснення, довідки, відомості, матеріали з питань, що виникають під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю.

У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, у допуску посадових осіб інспекції до проведення перевірки складається відповідний акт.

Положеннями пункту 16 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011 встановлено, що за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою інспекції складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком.

У разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, крім акта перевірки, складається протокол разом з приписом усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил або приписом про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт (далі - припис).

Акт перевірки складається у двох примірниках. Один примірник надається суб'єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, а другий залишається в інспекції.

Акт перевірки підписується посадовою особою інспекції, яка провела перевірку та суб'єктом містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль.

Відповідно до пункту 21 зазначеного Порядку, якщо суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, не погоджується з актом перевірки, він підписує його із зауваженнями, які є невід'ємною частиною такого акта.

У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, підписати акт перевірки та припису, посадова особа інспекції робить у акті відповідний запис.

Крім цього, у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, крім акта перевірки, складається протокол разом з приписом усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил або приписом про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт (далі - припис).

Припис складається у двох примірниках. Один примірник припису залишається в інспекції, а інший надається суб'єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль. Припис підписується посадовою особою інспекції, яка провела перевірку.

У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, від отримання акта та припису, вони надсилаються йому рекомендованим листом з повідомленням.

Протокол протягом трьох днів після його складення та всі матеріали перевірки подаються керівникові відповідної інспекції або його заступникові для винесення постанови про накладення штрафу, передбаченої законодавством України.

У судовому засіданні із пояснень представників сторін судом встановлено, що при оформленні акта про недопущення посадових осіб інспекції держаного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій від 06.09.2013, головним держаним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною помилково зазначено прізвище директора з адміністративних питань центрального регіонального управління мережі "Сільпо" - ОСОБА_1, хоча треба було зазначити ОСОБА_1.

Допитаний у судовому засіданні у якості свідка ОСОБА_1 зазначив, що він працює директором ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" з адміністративних питань. На підтвердження цього надав наказ №32/УРЦ К від 01.02.2010 та довіреність №467/03-ІМ-13 від 10.07.2013 (а.с.134, 135).

Також, свідок пояснив що 06.09.2013 на об'єкт експлуатації нежитлової будівлі за адресою: вул. Милославська, 10-а у Деснянському районі м. Києва, прибув головний держаний інспектор Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніна Тетяна Петрівна з направленням для проведення позапланової перевірки №б/н від 06.09.2013. Ознайомившись із зазначеним направленням він повідомив інспектору, що позапланова перевірка нежитлової будівлі на вул. Милославській, 10-а у Деснянському районі м.Києва призначена стосовно ТОВ "Сільпо Рітейл". Звернув увагу на те, що ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" зазначений нежитловий об'єкт на даний час орендує, а право власності на нього має ТОВ "Сільпо Рітейл" у якого і знаходяться усі необхідні документи.

Суд звертає увагу на те, що із направлення для проведення позапланової перевірки №б/н від 06.09.2013 та документів на підставі яких воно видане випливає, що позапланова перевірка здійснюється щодо ТОВ "Сільпо Рітейл" нежитлова будівля на вул. Милославській, 10-а у Деснянському районі м.Києва, а не щодо позивача.

Ураховуючи те, що доручення Державної архітектурно-будівельної інспекції України №40-5244 від 11.07.2013 та направлення Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві №б/н від 06.09.2013 для проведення позапланової перевірки стосуються ТОВ "Сільпо Рітейл", а не ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД", суд вважає, що прийнятий відповідачем припис про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.09.2013 та постанова про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №412/13 від 18.09.2013 є протиправними. А тому, вимоги позивача про визнання протиправним і скасування припису від 06.09.2013, що складений відносно ТОВ "ФОЗЗІ-ФУД" головним державним інспектором Інспекційного відділу №1 Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві Полуніною Тетяною Петрівною щодо об'єкту за адресою м.Київ, вул. Милославська, 10-а, та визнання протиправною і скасування постанови Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві №412/13 від 18.09.2013 про накладення штрафу в розмірі 11147,00 грн. за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, належить задовольнити.

Положеннями частини другої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідач не надав суду доказів правомірності прийнятих рішень.

Розподіляючи судові витрати суд зазначає, що згідно з частиною третьою статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України, якщо адміністративний позов задоволено частково, судові витрати, здійснені позивачем, присуджуються йому відповідно до задоволених вимог, а відповідачу - відповідно до тієї частини вимог, у задоволенні яких позивачеві відмовлено.

Керуючись статтями 11, 14, 70, 71, 72, 86, 94, 159-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

п о с т а н о в и в:

Адміністративний позов задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 06.09.2013 щодо об'єкта нежитлової будівлі на вул.Милославській, 10-а у Деснянському районі міста Києва, що складений Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві відносно товариства з обмеженою відповідальністю "ФОЗЗІ-ФУД".

Визнати протиправною та скасувати постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві №412/13 від 06.09.2013.

У задоволенні решти позовних вимог - відмовити.

Стягнути з Державного бюджету України на користь товариства з обмеженою відповідальністю "ФОЗЗІ-ФУД" (вул. Промислова, 5, м. Вишневе, Києво-Святошинський район, Київська область, 08132, код ЄДРПОУ 32294926) судовий збір у розмірі 131,91 грн. (сто тридцять одна гривня 91 коп.).

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано в установлені строки. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Апеляційна скарга на постанову суду подається до Київського апеляційного адміністративного суду через Київський окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя Басай О.В.

Дата виготовлення і підписання повного тексту постанови - 21 лютого 2014 р.