Постанова № 38303458, 15.04.2014, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

15.04.2014р. справа №913/2559/13

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів :

ГоловуючогоДучал Н.М.Суддів:Склярук О.І. Ушенко Л.В.При секретарі Сабада Г.О. За участю представників сторін: від позивача -Коптілін С.Ю., за довіреністю від відповідача -Максимов Р.В., за довіреністю від третьої особи - не з'явився Розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуПублічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київна рішення господарського судуЛуганської областівід24.02.2014р. (підписано 03.03.2014р.)у справі№ 913/2559/13 (Головуючий суддя Лісовицький Є.А., судді: Секірський А.В., Яресько Б.В.)за позовомПублічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київдо третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача за первісним позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2», м.Луганськ Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м.Луганськ про за зустрічним позовом до про стягнення 63198039,82 грн. шляхом звернення стягнення на майно Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2», м.Луганськ Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ розірвання договору іпотеки б/н від 27.04.2007р.Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ звернулось до господарського суду Луганської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2», м.Луганськ, третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м.Луганськ, про звернення стягнення заборгованості за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30 серпня 2006 року у розмірі 63 198 039,82 грн. на предмет іпотеки, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2», а саме: а) нежитлові приміщення, що складаються з нежитлового приміщення № 1, літ. "Б-1", "Б-2", "Б-4" (будівлі пождепо (зарядної станції) з надбудовою) - приміщення з 1 по 85), загальною площею 1120,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"Є", приміщення 1 (реєстраційний номер: 17103965); б) нежитлові будівлі загальною площею 907,0 кв.м: хімводоочистка, літ. "А-2", площею 883,7 кв.м.; водорозподільчий пункт, літ. "Б-1", площею 23,3 кв.м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"Ж" (реєстраційний номер: 14102017); в) насосно-компресорна станція, літ. "А-1", загальною площею: 292,2 кв. м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"К" (реєстраційний номер: 14102119); г) кузня, літ. "А-1", загальною площею: 900,4 кв.м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"З" (реєстраційний номер: 14102026); д) будівля ацетиленової станції, літ."А-1", загальною площею: 287,1 кв.м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"І" (реєстраційний номер: 14108972), на користь Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "НАДРА".

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилався на Кредитний договір №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р., укладений між ВАТ «КБ «Надра» та ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори»; договір іпотеки від 27.04.2007р., укладений між ВАТ «КБ «Надра» та ТОВ «Луганський акумулятор-2» на забезпечення виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р.; невиконання позичальником та майновим поручителем зобов'язань за кредитним договором, в результаті чого Банк набув право звернення стягнення на предмет іпотеки.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 25.09.2013р. порушено провадження у справі №913/2559/13; залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори», м.Луганськ.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2», м.Луганськ звернулось з зустрічним позовом до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ про визнання припиненими правовідносин між ТОВ «Луганський акумулятор-2» та ПАТ «КБ «Надра» за договором іпотеки від 27.04.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Луганського міського нотарільного округу ОСОБА_6, реєстровий №1129.

В обґрунтування зустрічного позову ТОВ «Луганський акумулятор-2» посилалось на припинення зобов'язань за договором іпотеки від 27.04.2007р. на підставі ч. 5 ст. 3, ст. 19 Закону України «Про іпотеку», ч. 1 ст. 593 ЦК України внаслідок зміни суттєвих умов Кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. без згоди іпотекодавця.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 14.10.2013р. у справі №913/2559/13 прийнято зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2» до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА» про припинення правовідносин між ТОВ «Луганський акумулятор-2» та ПАТ «КБ «Надра» за договором іпотеки від 27.04.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Луганського міського нотарільного округу ОСОБА_6, реєстровий №1129.

Заявою від 09.12.2013р. ТОВ «Луганський акумулятор-2» змінив предмет зустрічного позову та просив: розірвати договір іпотеки від 27.04.2007р., укладений між ТОВ «Луганський акумулятор-2» та ВАТ «КБ «Надра», посвідчений нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_6, реєстровий №1129; визнати припиненими правовідносини за заначеним договором іпотеки у зв'язку з його розірванням.

Заяву прийнято судом першої інстанції до розгляду.

В обґрунтування вказаних вимог ТОВ «Луганський акумулятор-2» посилався на неодноразові істотні порушення договору іпотеки від 27.04.2007р., зокрема, збільшення відсоткових ставок за користування кредитними коштами, збільшення лімітів кредитування і термінів користування кредитними коштами, без дотримання вимог ст. 19 Закону України «Про іпотеку» та п.п. 9.2., 9.3. договору іпотеки в частині внесення відповідних змін до нього і здійснення державної реєстрації умов обтяження предмету іпотеки, що, на думку ТОВ «Луганський акумулятор-2», відповідно до ч. 2 ст. 651 ЦК України є підставою для розірвання договору іпотеки від 27.04.2007р.

В поясненнях №б/н від 13.01.2014р. до заяви про уточнення позовних вимог від 09.12.2013р. (про зміну предмету позову за зустрічним позовом) ТОВ «Луганський акумулятор-2» просив розірвати договір іпотеки, укладений 27.04.2007р. між ТОВ «Луганський акумулятор-2» та ВАТ «КБ «Надра», посвідчений приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_6, зареєстрований в реєстрі за №1129, з урахуванням змін від 17.03.2008р.

Вказаний документ розцінено судом першої інстанції як зменшення зустрічних позовних вимог та прийнято до розгляду.

Рішенням господарського суду Луганської області від 24.02.2014р. у справі №913/2559/13 у задоволенні позову Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор - 2» про стягнення 63 198 039 грн. 82 коп. шляхом звернення стягнення на майно відмовлено повністю; у задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор - 2» до Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА» про розірвання договору іпотеки б/н від 27.04.2007р. відмовлено повністю.

Рішення місцевого господарського суду в частині відмови у задоволенні первісного позову мотивоване спливом позовної давності.

В частині відмови у задоволенні зустрічного позову рішення суду мотивоване необгрунтованістю позовних вимог ТОВ "Луганський акумулятор - 2", відсутністю підстав для розірвання договору іпотеки від 27.04.2007р.

Не погодившись з рішенням суду, Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Луганської області від 24.02.2014р. у справі №913/2559/13 та прийняти нове рішення, яким вимоги ПАТ «КБ «НАДРА» за первісним позовом про звернення стягнення на предмет іпотеки задовольнити у повному обсязі.

Апелянт вважає оскаржуване рішення незаконним та таким, що винесено з порушенням норм процесуального права. Наполягає на перериванні строку позовної давності шляхом вчинення позичальником дій, які свідчать про визнання останнім свого боргу, а саме: систематичні платежі боржника на рахунок банку по погашенню одержаного кредиту; ухвала господарського суду Луганської області від 11.06.2012р. про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» №12б/5014/1407/2012; відзив ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» у справі про банкрутство від 21.11.2012р., яким останнім визнано свою заборгованість за кредитним договором №ТФ38/06-00 у повному обсязі; ухвала господарського суду Луганської області від 05.03.2013р. у справі №12б/5014/1407/2012 про включення до реєстру вимог кредиторів вимог ПАТ «КБ «НАДРА» до ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» за кредитним договором №ТФ38/06-00 у сумі 60 852 084,99 грн. На думку апелянта, строк позовної давності за основним зобов'язанням не сплинув, а, отже, позовну заяву про звернення стягнення на предмет іпотеки подано в межах строку позовної давності.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2» проти апеляційних вимог заперечило з підстав, викладених у Відзиві №б/н від 07.04.2014р. на апеляційну скаргу. Вважає рішення місцевого господарського суду в частині відмови у задоволенні первісного позову законним та обґрунтованим. Наполягає на пропущенні ПАТ «КБ «НАДРА» позовної давності, безпідставності доводів апелянта щодо переривання строку позовної давності. Крім того, вважає, що суд першої інстанції не достатньо дослідив обставини справи та дійшов помилкових висновків про відмову у задоволенні зустрічного позову. Просить рішення господарського суду Луганської області від 24.02.2014р. у справі №913/2559/13 в частині відмови у задоволенні первісного позову ПАТ «КБ «НАДРА» до ТОВ «Луганський акумулятор-2» про звернення стягнення на предмет іпотеки залишити без змін, а апеляційну скаргу ПАТ «КБ «НАДРА» - без задоволення.

У Запереченнях на відзив відповідача ПАТ «КБ «НАДРА» наполягало, що позовна заява в даній справі була подана ПАТ «КБ «НАДРА» в межах строку позовної давності. Крім того, позивачем зазначено про безпідставність вимог ТОВ «Луганський акумулятор-2» про розірвання договору іпотеки.

Третя особа не скористалась правом участі представника в судовому засіданні апеляційної інстанції, у відповідності до ст. 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце судового засідання була повідомлена належним чином. Ухвалою суду сторони та інші учасники судового процесу не зобов'язувалися забезпечити явку повноважних представників в судове засідання, тому згідно зі ст. ст. 75, 99 ГПК України, скаргу розглянуто за наявними матеріалами, які є достатніми для розгляду апеляційної скарги.

Згідно з положеннями ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 частини 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ст.ст. 42, , 43 Господарського процесуального кодексу України).

Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, заслухавши в судовому засіданні пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

30.08.2006р. між Відкритим акціонерним товариством комерційним банком «Надра» (надалі - Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори» (надалі - Позичальник, Клієнт) був укладений Кредитний договір ТФ38/06-00, до якого в подальшому сторонами укладені додаткові угоди: №1 від 30.08.2006р., №2 від 02.11.2006р., №3 від 27.11.2006р., №4 від 27.11.2006р., №5 від 12.12.2006р., №6 від 24.11.2006р., №7 від 14.12.2006р., №8 від 27.12.2006р., №9 від 16.01.2007р., №10 від 17.01.2007р., №11 від 16.02.2007р., №12 від 16.02.2007р., №13 від 30.03.2007р., №14 від 05.04.2007р., №15 від 10.04.2007р., №16 від 19.04.2007р., №17 від 27.04.2007р., №18 від 04.05.2007р., №19 від 11.05.2007р., №21 від 03.08.2007р., №22 від 14.08.2007р., №24 від 26.10.2007р., №25 від 13.11.2007р., №26 від 22.11.2007р., №27 від 10.12.2007р., №28 від 10.12.2007р., №29 від 13.12.2007р., №30 від 13.12.2007р., №31 від 14.12.2007р., №32 від 17.12.2007р., №33 від 08.01.2007р., №34 від 08.01.2008р., №35 від 28.01.2008р., №36 від 15.02.2008р., №37 від 29.02.2008р., №38 від 20.03.2008., №39 від 09.04.2008р., №40 від 09.04.2008р., №41 від 10.04.2008р., №42 від 18.04.2008р., №43 від 18.04.2008р., №45 від 20.05.2008р., №46 від 23.05.2008р., №47 від 23.05.2008р., №48 від 05.06.2008р., №49 від 13.06.2008р., №50 від 13.06.2008р., №51 від 08.07.2008р., №52 від 08.07.2008р., №53 від 16.07.2008р., №54 від 28.07.2008р., №55 від 19.08.2008р., №56 від 28.08.2008р., №57 від 29.08.2008р., №58 від 29.08.2008р., №59 від 29.08.2008р., №60 від 29.08.2008р., №62 від 11.09.2008р.

Відповідно до умов, передбачених цим договором, банк зобов'язується надати позичальнику кредит наступними методами: мультивалютна поновлювана кредитна лінія з вільним режимом кредитування; овердрафт; лінія для авалювання ПДВ-векселів; банківська гарантійна лінія для забезпечення виконання зобов'язань, платежу, повернення авансу; банківська гарантійна лінія для забезпечення виконання зобов'язань по участі в тендерах (п.1.1. кредитного договору).

Згідно зі статтею 2 кредитного договору мультивалютна поновлювана кредитна лінія з вільним режимом кредитування (надалі-кредитна лінія) надається позичальнику на наступних умовах: ліміт заборгованості за кредитною лінією не може перевищувати суму, еквівалентну 16 183 370,00 грн. (п.2.1.); термін користування кредитною лінією - з 30 серпня 2006 року по 29 серпня 2008 року (п.2.2.); відсоткова ставка за користування кредитною лінією - 15% річних за користування кредитними коштами у гривні, 10% річних за користування кредитом у доларах США, 9% річних за користування кредитом у ЄВРО, 15% річних за користування кредитом у російських рублях (п.2.3.).

Додатковою угодою №26 від 22.11.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. банком встановлений ліміт заборгованості за кредитною лінією на період з 22.11.2007р. по 30.11.2007р. в сумі, яка не може перевищувати еквівалентну 23 020 000,00 грн., а з 01.12.2007р. - 21 000 000,00 грн.

Додатковими угодами №36 від 15.02.2008р., № 37 від 29.02.2008р., № 48 від 05.06.2008р.(п.1) встановлений ліміт заборгованості за кредитною лінією в сумі, яка не може перевищувати еквівалентну 22 500 000,00 грн., в сумі, яка не може перевищувати еквівалентну 23 500 000,00 грн.; на період з 05.06.2008р. по 07.07.2008р. в сумі, яка не може перевищувати еквівалентну 25 500 000,00 грн., а з 08.07.2008р. - 23 500 000,00 грн. відповідно.

Пунтком 2 Додаткової угоди №48 від 05.06.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. в новій редакції викладений п. 2.3. кредитного договору: « 2.3. Кредитні кошти надаються позичальнику зі сплатою процентів у гривні та російських рублях у розмірі 18,5 відсотків річних, у доларах США та ЄВРО - 14,5 відсотків річних».

Додатковою угодою №60 від 29.08.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. термін користування кредитною лінією встановлений з 30 серпня 2008 року по 28 листопада 2008 року; процентна ставка збільшена до 25,0 відсотків річних за користування кредитними коштами у гривні та російських рублях, до 16,0 відсотків річних за користування кредитними коштами у доларах США та ЄВРО.

Видача коштів в межах кредитної лінії буде здійснюватися з позичкового рахунку як в валюті ліміту так і в російських рублях, доларах США, ЄВРО за курсом, встановленим Національним банком України на дату видачі, протягом одного банківського дня з моменту подачі позичальником платіжних документів, шляхом оплати платіжних документів позичальника безпосередньо з позичкового рахунку, або шляхом перерахування кредитних коштів на поточний рахунок, у міру надання позичальником платіжних документів або інших документів, що підтверджують необхідність в одержанні кредитних коштів і використання кредитних коштів та характеризують напрямок їх використання (п.2.5. договору).

Відсотки за кредитною лінією нараховуються щомісячно, в останній робочий день місяця за період з першого по останній день календарного місяця на фактичні залишки заборгованості за кредитною лінією за фактичний час користування кредитними коштами і сплачуються позичальником у порядку, передбаченому пунктом 2.9.7. цього договору. При розрахунку плати за кредитною лінією приймається рік рівний 360 дням, в місяці враховується фактична кількість календарних днів (п.2.8. договору).

Відповідно до п. п. 2.9.6, 2.9.7. кредитного договору позичальник зобов'язався забезпечити повне повернення фактично отриманого кредиту в межах відкритої кредитної лінії та відсотків за кредитом в термін до 29 серпня 2008 року включно, а також сплату можливої неустойки. Погашення відсотків за користування кредитом проводиться щомісячно в термін до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим.

Згідно зі статтею 3 кредитного договору кредит методом овердрафту надається позичальнику на наступних умовах: ліміт заборгованості за овердрафтом не може перевищувати 1 500 000,00 грн. (п.3.1.); термін користування овердрафтом - з 30 серпня 2006 року по 30 серпня 2007 року (п.3.2.); відсоткова ставка за користування овердрафтом - 15% річних (п.3.3.).

Заборгованість за використаним овердрафтом погашається позичальником у межах 30 календарних днів з дня виникнення у позичальника заборгованості за овердрафтом (п. 3.4. кредитного договору).

Надання кредитних коштів позичальнику здійснюється шляхом перерахування коштів з поточного рахунку позичальника, на який встановлено овердрафт, в разі відсутності або недостатності на цьому рахунку власних коштів в межах ліміту овердрафту, встановленого згідно цього договору та у відповідності з наданими позичальником розрахунковими документами (п.3.7. кредитного договору).

За умовами п. 3.8. кредитного договору під сумою заборгованості по овердрафту за кожен день слід розуміти суму дебетового залишку на кінець кожного операційного дня за поточним рахунком позичальника, на який встановлено ліміт овердрафту.

Відсотки за користування овердрафтом нараховуються щомісячно в останній робочий день місяця за період з першого по останній день календарного місяця на фактичні залишки заборгованості за овердрафтом на кінець кожного операційного дня і сплачуються позичальником у порядку, передбаченому п. 3.12.4. цього договору (п.3.9 кредитного договору).

За умовами кредитного договору позичальник зобов'язався, зокрема: здійснювати щомісячне погашення нарахованих відсотків за овердрафтом в строк до 10 (десятого) числа місяця, наступного за звітним (якщо 10 число припадає на вихідний (святковий, неробочий) день, то не пізніше першого робочого дня, що слідує за цим вихідним днем) (п. 3.12.4.); здійснювати погашення заборгованості по овердрафту у межах 30 календарних днів з моменту виникнення у позичальника заборгованості по овердрафту (п.3.12.5.); забезпечити повне погашення фактично отриманого овердрафту в межах встановленого ліміту і нарахованих відсотків за овердрафтом в термін до 30 серпня 2007 року, а також сплату можливої неустойки; нараховані відсотки за останній місяць користування овердрафтом сплатити одночасно з погашенням заборгованості за овердрафтом (п. 3.12.6.).

В останній день строку дії ліміту овердрафта позичальник зобов'язаний повністю погасити всю заборгованість за овердрафтом, в тому числі і нараховані відсотки за користування овердрафтом (п. 3.13. кредитного договору).

Додатковою угодою №17 від 27.04.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. внесені зміни до ст. 3 «Надання кредиту методом овердрафту», зокрема: збільшений ліміт заборгованості за овердрафтом до 2 000 000,00 грн. (п.3.1. договору); термін користування овердрафтом подовжено до 29.08.2008р. (п.3.2. договору), у звязку з чим внесені й відповідні зміни до п. 3.12.6. кредитного договору; термін погашення позичальником заборгованості за використаним овердрафтом, передбачений п.3.4. кредитного договору, збільшений до 90 календарних днів, у звязку з чим внесені й відповідні зміни до п. 3.12.5. кредитного договору.

Додатковою угодою №48 від 05.06.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. відсоткова ставка за користування овердрафтом збільшена до 18,5 відсотків річних.

Додатковою угодою №60 від 29.08.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. термін користування овердрафтом встановлено з 30 серпня 2006 року по 28 листопада 2008 року; відсоткова ставка за користування овердрафтом збільшена до 25,0 відсотків річних.

Платежі по основній сумі кредиту і платі за користування коштами кредиту повинні бути здійснені у валюті кредиту з датою валютування не пізніше строку платежу, встановленого цим договором. Пеня та інші штрафні санкції за неналежне виконання позичальником своїх зобов'язань за цим договором, у частині зобов'язань, що стосуються отримання кредиту методом кредитної лінії нараховуються банком у валюті кредитної лінії та сплачуються позичальником у національній валюті Україні за курсом Національного Банку України на дату здійснення платежу (п.6.9. кредитного договору).

Відповідно до п.10.1. кредитного договору у разі порушення позичальником строків виконання будь-якого з боргових зобов'язань позичальник зобов'язаний сплатити на користь банка пеню у розмірі діючої на період прострочення подвійної облікової ставки Національного Банку України від несплаченої суми за кожен день прострочення.

Додатковою угодою №17 від 27.04.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. кредитний договір доповнено статтею 2.2. «Надання кредиту методом документарних акредитивів».

Кредит методом документарних акредитивів надається позичальнику на наступних умовах: банк відкриває клієнтові поновлювану акредитивну лінію з лімітом у сумі еквівалентній 2 500 000,00 грн. загальним строком до 29 серпня 2008 року, з терміном дії кожного акредитива до 360 днів, але не більш ніж термін дії акредитивної лінії (п.2.2.1.); у рамках грошового ліміту, зазначеного в п.2.2.1. даного договору, клієнт має право звертатись до банку із заявами про відкриття документарних акредитивів, які відкриваються для здійснення оплати по контрактах на закупівлю товарів, робіт та послуг (далі- контракти), укладених клієнтом з його контрагентами (п.2.2.2.); сума і валюта кожного акредитива, строк його відкриття, строк оплати по акредитиву, а також інші умови, які можуть виникнути при відкритті конкретного акредитива протягом дії даного договору обумовлюються окремими додатковими угодами до даного договору, які є його невід'ємною частиною (п.2.2.3.); відкриття банком кожного акредитива буде провадитися після надання клієнтом заяви на відкриття документарного акредитива й підписання відповідної додаткової угоди (п.2.2.4.).

Додатковою угодою №33 від 08.01.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. викладений в новій редакції п. 2.2.1. кредитного договору: « 2.2.1. На період з 08.01.2008р. по 24.01.2008р. банк відкриває клієнтові відновлювану акредитивну лінію з лімітом у сумі, що еквівалентна 5 000 000,00 грн., а з 25.01.2008р. ліміт встановлюється у сумі, що еквівалентна 2 500 000,00 грн. загальним строком до 29.08.2008р. Строк дії кожного акредитива до 360 днів, але не більше ніж строк дії акредитивної лінії».

На період з 13.06.2008р. по 09.07.2008р. банк відкриває клієнтові відновлювану акредитивну лінію з лімітом у сумі, що еквівалентна 4 300 000,00 грн., а з 10.06.2008р. ліміт встановлюється у сумі, що еквівалентна 2 500 000,00 грн. загальним строком до 29.08.2008р. Строк дії кожного акредитива до 360 днів, але не більше ніж строк дії акредитивної лінії (п. 2.2.1. кредитного договору в редакції Додаткової угоди №49 від 13.06.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р.).

За Додатковою угодою №56 від 28.08.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. банк відкриває клієнтові відновлювану акредитивну лінію з лімітом у сумі еквівалентній 2 500 000,00 грн. загальним строком до 11 вересня 2008 року. Термін дії кожного акредитива до 360 днів, але не більше ніж термін дії акредитивної лінії

Згідно з п. 2.2.5. кредитного договору банк зобов'язався, зокрема: при наданні клієнтом заяви про відкриття документарного акредитива й підписання відповідної додаткової угоди здійснювати відкриття акредитива відповідно до умов, зазначених в заяві на відкриття документарного акредитива й у додатковій угоді (п.2.2.5.1.); забезпечувати підтвердження акредитива банком, зазначеним у додатковій угоді (банк бенефіціара) (п.2.2.5.2.); проводити розрахунки по акредитивах (п.2.2.5.3.); проводити перевірку відповідності документів, що надійшли від бенефіціара, переліку документів, зазначених у заяві на відкриття документарного акредитиву (п.2.2.5.4.); по настанні дати платежу оплачувати суми, зазначені в документах, представлених по акредитивах, і направляти клієнтові відповідні повідомлення із вказівкою строку й суми платежу (далі-повідомлення) (п.2.2.5.5.).

Клієнт зобов'язався, зокрема: у день відкриття акредитива, за умови виконання п.2.2.4. цього договору, оплачувати разову винагороду банку за відкриття кожного акредитива в розмірі, зазначеному у відповідній додатковій угоді до цього договору, шляхом перерахування еквівалента в гривні за офіційним курсом НБУ, встановленим на день здійснення оплати, на відповідний рахунок (п.2.2.5.8.); щомісяця, в останній робочий день місяця, оплачувати винагороду банку за обслуговування акредитива в розмірі, зазначеному у відповідних додаткових угодах до цього договору. Винагорода нараховується з дати відкриття акредитива до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором і сплачується клієнтом шляхом перерахування еквівалента в гривні за офіційним курсом НБУ, встановленим на день здійснення оплати, на відповідний рахунок (п.2.2.5.9.); повністю відшкодувати банку виплачені по акредитивах суми перерахуванням в валюті, зазначеній у відповідній додатковій угоді до цього договору, на відповідний рахунок, у сумі й строк, визначених в повідомленнях (п.2.2.5.10.).

Згідно з пунктом 1 Додаткової угоди №19 від 11.05.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №1 від 11.05.2007р. відкриває документарний акредитив на суму 494 961,05 дол.США строком дії до 24.05.2007р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-1215/1 від 15.12.2005р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE s.r.o., Чехія (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чехія (далі - банк бенефіціара).

Відповідно до пункту 2 Додаткової угоди №21 від 03.08.2007р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №2 від 03.08.2007р. відкриває документарний акредитив на суму 494 375,00 дол.США строком дії до 17.08.2007р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-1215/1 від 15.12.2005р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE s.r.o., Чехія (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чехія (далі - банк бенефіціара).

Пунктами 2,3 та 3,4 Додаткової угоди №19 від 11.05.2007р. та Додаткової угоди №21 від 03.08.2007р. відповідно встановлені обов'язки клієнта: сплатити разову винагороду банку за відкриття акредитиву у розмірі 1 530,00 дол.США шляхом перерахування еквівалента в гривні за офіційним курсом НБУ встановленим на день здійснення оплати на вказаний у даних пунктах угод рахунок; щомісяця, в останній робочий день місяця, сплачувати комісійну винагороду банку за обслуговування акредитива в розмірі 8 відсотків річних від суми акредитива, відповідно до графіка. Винагорода нараховується з дати відкриття акредитива до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором і сплачується клієнтом шляхом перерахування еквівалента в гривні за офіційним курсом НБУ встановленим на день здійснення оплати на вказаний у даних пунктах угод рахунок.

За умовами Додаткової угоди №24 від 26.10.2007р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №3 від 26.10.2007р. відкриває документарний акредитив на суму 493 860,75 дол.США строком дії до 09.09.2007р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-1215/1 від 15.12.2005р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE s.r.o., Чехія (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чехія (далі - банк бенефіціара); разова винагорода банку за відкриття акредитиву визначена у розмірі 2 380,00 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива - 8 відсотків річних від суми акредитива

За умовами Додаткової угоди №34 від 08.01.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №4 від 04.01.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 360 525,90 дол.США строком дії до 18.01.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE a.s., Чехія (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чехія (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву визначена у розмірі 1 802,63 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива - в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

Згідно з Додатковою угодою №35 від 28.01.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №5 від 28.01.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 125 239,85 дол.США строком дії до 11.02.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту на поставку №В-17-1215/1 від 15.12.2005р. та контракту № В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк авізує акредитив компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву визначена у розмірі 626,20 дол.США; щомісячна комісійна винагороду банку за обслуговування акредитива - в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати відкриття акредитиву до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

За Додатковою угодою №41 від 10.04.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №6 від 10.04.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 360 686,90 дол.США строком дії до 24.04.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву визначена у розмірі 1803,43 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива - в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати відкриття акредитиву до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

За положеннями Додаткової угоди №45 від 20.05.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №7 від 20.05.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 134 305,92 дол.США строком дії до 05.06.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву складає 671,53 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива визначена в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати відкриття акредитиву до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

За умовами Додаткової угоди №50 від 13.06.2008р. банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №8 від 13.06.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 370 279,00 дол.США строком дії до 27.06.2008р. й відстрочкою платежу - 77 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк); разова винагорода банку за відкриття акредитиву складає 1 851,40 дол.США; щомісячна комісійна винагорода банку за обслуговування акредитива визначена в розмірі: 5,5 відсотків річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати відкриття акредитиву до дати оплати документів підтверджуючим банком відповідно до графіка, наданого банком; LIBOR+5,75% річних від суми акредитива, зазначеної в п. 1 даної додаткової угоди, на період від дати оплати документів підтверджуючим банком до дати повного погашення заборгованості клієнта перед банком за даним договором, відповідно до графіка, наданого банком.

Додатковою угодою №59 від 29.08.2008р. пункт 1 Додаткової угоди №50 від 13.06.2008р. викладено в наступній редакції: «Банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №8 від 13.06.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 370 279,00 дол.США строком дії до 27.06.2008р. й відстрочкою платежу - 90 днів від дати відкриття акредитиву, згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк)»; разова винагорода банку за зміну умов акредитиву становить 90.00 дол.США.

Додатковою угодою №62 від 11.09.2008р. до кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. пункт 1 Додаткової угоди №50 від 13.06.2008р. викладено в наступній редакції: «Банк за дорученням клієнта на підставі заяви про відкриття документарного акредитива №8 від 13.06.2008р. відкриває документарний акредитив на суму 370 279,00 дол.США строком дії до 27.06.2008р. й відстрочкою платежу до 25.09.2008р., згідно контракту №В-17-0104/1 від 04.01.2008р. Банк забезпечує авізування акредитиву компанії BOCHEMIE a.s., Чеська республіка (далі - бенефіціар) з підтвердженням банку CESKOSLOVENSKA OBCHODNI BANKA, Чеська республіка (далі - підтверджуючий банк)»; разова винагорода банку за зміну умов акредитиву становить 90.00 дол.США.

Крім того, згідно з п. 6.1. кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. в редакції Додаткових угод №17 від 27.04.2007р., №33 від 08.01.2007р., №36 від 15.02.2008р, №37 від 29.02.2008р., №48 від 05.06.2008р., №49 від 13.06.2008р., в забезпечення виконання зобов'язань по цьому договору, які полягають у поверненні кредитних коштів в межах кредитної лінії, у сплаті відсотків за користування кредитною лінією, у поверненні коштів в межах лінії документарних акредитивів, у сплаті винагороди за користування документарними акредитивами, у поверненні овердрафту, у сплаті відсотків за користування овердрафтом, у відшкодуванні витрат банку, пов'язаних з авалюванням векселів векселедавця, та можливою оплатою банком авальованих векселів, у сплаті комісійної винагороди банку за обслуговування гарантії/контргарантії, у відшкодуванні банку оплачених ним комісій банку-гаранта і/або банку бенефіціара, у відшкодуванні банку виплачених по гарантії/контргарантії сум, у сплаті можливої неустойки (штрафу, пені) майнові поручителі - ЗАТ «Луганські акумулятори», ТОВ «Луганський акумулятор - 1» та ТОВ «Луганський акумулятор -2» надають, зокрема, в іпотеку банку нерухоме майно, заставною вартістю 37 598 867,00 грн.

27.04.2007р. між Відкритим акціонерним товариством «Комерційним банком «НАДРА» (Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2» (Іпотекодавець), що є майновим поручителем ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. та всіх додаткових угод до нього, був укладений Договір іпотеки, предметом якого, відповідно до п. 1.1., є передача Іпотекодавцем Іпотекодержателю в іпотеку предмету іпотеки з метою забезпечення виконання зобов'язання позичальником, що випливає з кредитного договору.

За умовами договору іпотеки від 27.04.2007р. зобов'язанням є зобов'язання позичальника за кредитним договором, а саме:

- зобов'язання повернути іпотекодержателю у порядку, передбаченому кредитним договором, окрім іншого: фактично отримані кредитні кошти в межах мультивалютної поновлюваної кредитної лінії, відкритої терміном на 24 місяці з лімітом кредитування в еквіваленті 21 000 000,00 грн. з вільним режимом кредитування з відсотковою ставкою за користування кредитом у гривні та російських рублях у розмірі 15 відсотків річних, у доларах США - 10 відсотків річних, у ЄВРО - 9 відсотків річних - у термін не пізніше 29.08.2008р.; фактично отримані кредитні кошти в межах овердрафту, наданого за поточним рахунком з лімітом кредитування 2 000 000,00 гривень з відсотковою ставкою за користування овердрафтом у розмірі 15 відсотків річних - у термін не пізніше 29.08.2008р.;

- зобов'язання відшкодувати іпотекодержателю: фактично сплачені третім особам грошові кошти за зобов'язаннями іпотекодержателя, наданими позичальнику в межах лінії документарних акредитивів, відкритим лімітом в еквіваленті 2 500 000,00 грн. з виплатою одноразової комісійної винагороди за відкриття кожного акредитиву та щомісячної винагороди за обслуговування акредитиву у розмірі, встановленому у додаткових угодах до кредитного договору - у термін не пізніше 29.08.2008р.;

- зобов'язання здійснювати погашення заборгованості перед іпотекодержателем по овердрафту у межах 90 календарних днів з моменту виникнення у позичальника заборгованості по овердрафту;

- зобов'язання сплачувати іпотекодержателю у порядку, передбаченому кредитним договором, плату за кредит, а саме: щомісячно в термін до десятого числа місяця наступного за розрахунковим, відсотки за користування фактично отриманими кредитними ресурсами за відкритою мультивалютної поновлюваною кредитною лінією у гривні та у російських рублях у розмірі 15 відсотків річних, у доларах США - 10 відсотків річних, у ЄВРО - 9 відсотків річних (із розрахунку 360 днів на рік); щомісячно в термін в останній робочий день місяця, оплачувати винагороду за обслуговування документарного акредитиву у розмірі, зазначеному у відповідних додаткових умовах до кредитного договору; щомісячно в термін до десятого числа місяця, наступного за розрахунковим, відсотки за користування овердрафтом у гривні та у російських рублях у розмірі 15 відсотків річних (із розрахунку 360 днів на рік); за порушення строків виконання будь-якого із зобов'язань пеню у розмірі діючої на період прострочення подвійної облікової ставки Національного Банку України від несплаченої суми за кожний день прострочення);

- зобов'язання відшкодувати іпотекодержателю всі можливі збитки, пов'язані з порушенням взятих на себе зобов'язань за кредитним договором;

- тощо.

Предметом іпотеки за договором іпотеки від 27.04.2007р. є зареєстрована у встановленому законом порядку нерухомість, що належить іпотекодавцю на праві власності згідно з витягами Міського комунального підприємства бюро технічної інвентаризації м.Луганська від 26.04.2007р. №14377807, від 19.04.2007р. №№14297241, 14291352, від 20.04.2007р. №14315466, від 25.04.2007р. №14374951, та складається з наступних об'єктів: нежитлові приміщення, що складається з нежитлового приміщення № 1, яке складається з літ. "Б-1", "Б-2", "Б-4" (будівлі пождепо (зарядної станції) з надбудовою) - приміщення з 1 по 85, загальною площею 1120,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"Є", приміщення 1 (реєстраційний номер: 17103965); нежитлові будівлі загальною площею 907,0 кв.м: хімводоочистка, літ. "А-2", площею 883,7 кв.м.; водорозподільчий пункт, літ. "Б-1", площею 23,3 кв.м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"Ж" (реєстраційний номер: 14102017); насосно-компресорна станція, літ. "А-1", загальною площею: 292,2 кв. м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"К" (реєстраційний номер: 14102119); кузня, літ. "А-1", загальною площею: 900,4 кв.м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"З" (реєстраційний номер: 14102026), будівля ацетиленової станції, літ. "А-1", загальною площею 287,1 кв.м., що знаходиться за адресою: Луганська область, м. Луганськ, вул. Оборонна, буд. 105"І" (реєстраційний номер: 14108972).

Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки становить 3176567,00 грн., в тому числі: Б-1, Б-2, Б-4 будівлі пождепо (зарядної станції) з надбудовою - 911237,00 грн., А-2 хімводоочистка - 814155,00 грн., Б-1 водорозподільчий пункт - 32301,00 грн., А-1 насосна -компресорна станція - 119899,00 грн., А-1 кузня - 821420,00 грн., А-1 будівля ацетиленової станції - 477555,00 грн. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки в еквіваленті при перерахуванні на долари США за офіційним курсом НБУ на день укладення цього договору складає 629023,17 доларів США. (п.1.4. договору іпотеки).

Пунктом 5.1.6. договору іпотеки іпотекодержателю надано право звернути стягнення на предмет іпотеки у випадку, якщо при настанні строку виконання зобов'язання (або тієї чи іншої його частини), воно не буде виконане.

Згідно з п. 7.1. договору іпотеки іпотекодержатель має право вимагати задоволення вимог за рахунок предмету іпотеки у випадку невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язання в цілому або в тій чи іншій його частині.

Звернення стягнення на предмет іпотеки відбувається на підставі: рішення суду; виконавчого напису нотаріуса; шляхом укладення між іпотекодавцем та іпотекодержателем окремого договору про задоволення вимог іпотекодержателя, який може передбачати право продажу іпотекодержателем предмету іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу у порядку, встановленому ст. 38 Закону України «Про іпотеку» (п. 7.4. договору іпотеки).

Іпотекодержатель має право на свій розсуд вибрати умови та порядок звернення стягнення на предмет іпотеки в межах, передбачених п. 7.4. цього договору (п.7.5. договору іпотеки).

Цей договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором (п.8.1. договору іпотеки).

27.04.2007. договір іпотеки посвідчено приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстровано в реєстрі за №1129. На підставі ст. 73 Закону України «Про нотаріат», у зв'язку з посвідченням договору іпотеки, приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_6 накладено заборону відчуження зазначеного в договорі нерухомого майна, що знаходиться за адресою: Луганська область, місто Луганськ, вулиця Оборонная, буд 105є прим.1, 105ж, 105к, 105з, 105і, та належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2», до припинення чи розірвання договору.

Договором про внесення змін до договору іпотеки від 17.03.2008р. у зв"язку із внесенням змін в розмір зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Луганські акумулятори» за кредитним договором №ТФ38/06-00 іпотекодавець та іпотекодержатель домовились внести зміни до умов договору іпотеки, а саме викладений термін «Зобов"язання» розділу «Визначення термінів» в наступній редакції: зобов'язанням є зобов'язання позичальника за кредитним договором, а саме:

- зобов'язання повернути іпотекодержателю у порядку, передбаченому кредитним договором, окрім іншого: фактично отримані кредитні кошти в межах мультивалютної поновлюваної кредитної лінії з лімітом кредитування у еквіваленті 23 500 000,00 грн. з вільним режимом кредитування з відсотковою ставкою за користування кредитом у гривні та російських рублях у розмірі 15 відсотків річних , у доларах США - 10 відсотків річних, у ЄВРО - 9 відсотків річних - у термін не пізніше 29.08.2008р.; фактично отримані кредитні кошти в межах поновлюваної акредитивної лінії з терміном дії кожного акредитива до 360 днів, але не більше ніж термін дії акредитивної лінії, з лімітом кредитування у еквіваленті 2 500 000,00 грн. загальним строком до 29.08.2008р.; фактично отримані кредитні кошти в межах овердрафту, наданого за поточним рахунком з лімітом кредитування 2 000 000,00 гривень з відсотковою ставкою за користування овердрафтом у розмірі 15 відсотків річних - у термін не пізніше 29.08.2008р.;

- зобов'язання здійснювати погашення заборгованості перед іпотекодержателем по овердрафту у межах 90 календарних днів з моменту виникнення у позичальника заборгованості по овердрафту;

- зобов'язання сплачувати іпотекодержателю у порядку, передбаченому кредитним договором, плату за кредит, а саме: щомісячно в термін до десятого числа місяця наступного за розрахунковим, відсотки за користування фактично отриманими кредитними ресурсами за відкритою мультивалютної поновлюваною кредитною лінією у гривні та у російських рублях у розмірі 15 відсотків річних, у доларах США - 10 відсотків річних, у ЄВРО - 9 відсотків річних (із розрахунку 360 днів на рік); у день відкриття акредитива разову винагороду за відкриття кожного акредитива в розмірі, зазначеному у відповідній додатковій угоді до кредитного договору; щомісячно, в останній робочий день місяця, винагороду за обслуговування акредитива в розмірі, зазначеному у відповідній додатковій угоді до кредитного договору; щомісячно в термін до десятого числа місяця, наступного за розрахунковим, відсотки за користування овердрафтом у гривні та у російських рублях у розмірі 15 відсотків річних (із розрахунку 360 днів на рік); за порушення строків виконання будь-якого із зобов'язань пеню у розмірі діючої на період прострочення подвійної облікової ставки Національного Банку України від несплаченої суми за кожний день прострочення);

- зобов'язання відшкодувати іпотекодержателю всі можливі збитки, пов'язані з порушенням взятих на себе зобов'язань за кредитним договором; тощо.

17.03.2008р. цей договір посвідчено приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстровано в реєстрі за №632.

Матеріалами справи, зокрема, банківськими виписками по рахунках позичальника, підтверджується виконання Банком прийнятих на себе зобов'язань за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р.

У зв'язку з неналежним виконанням позичальником зобов'язань за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р., Банк листом №5311/21, №5311/22 від 06.06.2013р. повідомив ТОВ «Луганський акумулятор-2» та ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» про наявність станом на 18.05.2013р. заборгованості за кредитним договором в сумі 61 430 698,69 грн., з яких: по мультивалютній поновлювальній кредитній лінії 54 382 044,36 грн., яка складається з заборгованості по кредиту в євро 9 718,50 євро (99 966,36 грн.), заборгованості по процентах в євро 7 384,38 євро (75 957,15 грн.), пеня 1 255,92 євро (12 918,65 грн.), заборгованості по кредиту в гривні 23 433 291,92 грн., заборгованості по процентах в гривні 27 079 970,26 грн., пеня 3 679 940,02 грн.; по акредитиву 3 115 827,43 грн., яка складається з заборгованості по кредиту 175 868,77 дол. США (1 405 719,08 грн.), заборгованості по процентах 102 756,17 дол. США (821 330,07 грн.), комісія 888 778,28 грн.; по овердрафту 3 932 826,90 грн., яка складається з заборгованості по кредиту 1953411,13 грн., заборгованості по процентах 1 713 661,08 грн., комісія 265 754,69 грн., та вимагав виконання порушеного зобов'язання у тридцятиденний строк, попередивши, що у разі невиконання порушеного зобов"язання в зазначений термін, Банком буде звернено стягнення на предмет іпотеки.

ТОВ «Луганський акумулятор-2» листом №4 від 08.07.2013р. повідомило ПАТ «КБ «НАДРА», що не вважає себе зобов'язаним забезпечувати виконання кредитного договору №38/06-00 від 30.08.2006р. на чинних умовах, у зв'язку з тим, що після внесення змін до кредитного договору (збільшення ліміту кредитної лінії, відсоткової ставки) відповідні зміни до договору іпотеки внесені не були.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку, про необґрунтованість апеляційної скарги з наступних підстав.

В силу ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому, до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного Кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

За приписами ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено параграфом 2 і не випливає із суті кредитного договору (ч. 2 ст. 1054 Цивільного кодексу України).

Позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики (ст. 1048 Цивільного кодексу України).

За умовами ст. 599 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 Цивільного кодексу України).

Позивач наполягає, що станом на 19.08.2013р. заборгованість ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. становить 63 198 039,82 грн., в тому числі:

1) 55 927 167,72 грн. - по мультивалютній поновлювальній кредитній лінії, що складається з наступних сум заборгованості:

- заборгованості по тілу кредиту в євро - 9718,50 євро, що становить 103656,15 грн.;

- заборгованості по процентах кредиту в євро - 7784,83 євро, що становить 83031,90 грн.;

- пеня - 1248,63 євро, що становить 13317,72 грн.

всього в євро - 18751,96 євро, що становить 200005,77 грн.;

- заборгованості по тілу кредиту в гривні - 23 433 291,92 грн.;

- заборгованості по процентах кредиту в гривні - 28 609 643,48 грн. ;

- пеня - 3 684 226,55 грн.,

всього в гривні - 55 727 161,95 грн.

2) 3 210 244,90 грн. - по акредитиву, що складається з:

- заборгованості по тілу кредиту - 175 868,77 доларів США, що становить 1 405 719,08 грн.;

- заборгованості по процентах кредиту - 114 568,69 доларів США, що становить 915 747,54 грн.;

- заборгованість по комісії - 888 778,28 грн.

3) 4 060 627,20 грн. - по овердрафту, що складається з:

- заборгованості по тілу кредиту - 1 953 411,13 грн.

- заборгованості по процентах кредиту - 1 839 818,88 грн.

- заборгованість по пені - 267 397,19 грн.

Як свідчать матеріали справи, ухвалою господарського суду Луганської області від 11.06.2012р. порушено провадження у справі № 12б/5014/1407/2012 про банкрутство ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Зі змісту ухвал господарського суду Луганської області від 26.11.2012р., 05.03.2013р. у справі № 12б/5014/1407/2012 вбачається, що боржником - ТОВ "Торговий дім "Луганські акумулятори" в межах справи про банкрутство визнані грошові вимоги ініціюючого кредитора - ПАТ "Комерційний банк "Надра" за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. в загальній сумі 60 852 084 грн. 99 коп., у тому числі:

1) - заборгованість по тілу кредиту у гривнях та євро (у гривневому еквіваленті по курсу НБУ) 23 530 137,25 грн., заборгованість по тілу кредиту у гривнях та євро (у гривневому еквіваленті по курсу НБУ) -23 530 137 грн. 25 коп.;

- заборгованість по відсоткам у гривнях та євро (у гривневому еквіваленті по курсу НБУ) - 21 589 834 грн. 25 коп.;

- заборгованість по штрафним санкціям (пені) за порушення строків повернення кредиту та сплати відсотків у гривнях та євро (у гривневому еквіваленті по курсу НБУ) - 3 391 672 грн. 11 коп.;

- індекс інфляції за порушення строків виконання грошового зобов'язання з повернення кредиту та сплати відсотків у гривнях та євро (у гривневому еквіваленті по курсу НБУ) 5 728 717 грн. 03 коп.

2) в частині кредиту, наданого за методом овердрафт:

- заборгованість по тілу кредиту (овердрафт) -1 953 411 грн. 13 коп.;

- заборгованість по відсоткам кредиту (овердрафт) - 1 251 082 грн. 48 коп. ;

- заборгованість по штрафним санкціям (пені) за порушення строків повернення кредиту та сплати відсотків (овердрафт) 237 599 грн. 24 коп.;

-індекс інфляції за порушення строків виконання грошового зобов'язання з повернення кредиту (овердрафт) - 400 118 грн. 88 коп.

3) в частині кредиту, наданого за методом документарних акредитивів:

- заборгованість по кредиту (наданого за методом документарних акредитивів, у т.ч. залишок неповернених сум, відсотки та комісія - 2 769 512 грн. 64 коп.

Вказані грошові вимоги ПАТ «КБ «НАДРА» до ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» згідно кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. на загальну суму 60 852 084,99 грн. включені до реєстру вимог кредиторів, який затверджений ухвалою господарського суду Луганської області від 05.03.2013р. у справі № 12б/5014/1407/2012.

Таким чином, факт наявності заборгованості ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. підтверджено ухвалою господарського суду Луганської області від 05.03.2013р. у справі №12б/5014/1407/2012.

Як вбачається з наданого ПАТ «КБ «НАДРА» розрахунку заборгованості ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» по кредитному договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р., Банком нараховано пеню за прострочення строків оплати тіла кредиту та відсотків за користування кредитом, наданого методом овердрафт у сумі 267 397,19 грн. за період з 19.02.2013р. по 18.08.2013р., за прострочення строків оплати тіла кредиту та відсотків за користування кредитом по мультивалютній поновлювальній кредитній лінії за період з 20.02.2013р. по 19.08.2013р. у сумі 1 248,63 євро та 3 684 226,55 грн.

Згідно з ч. 4 ст. 12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013р., мораторій на задоволення вимог кредиторів вводиться одночасно з порушенням провадження у справі про банкрутство, про що зазначається в ухвалі господарського суду. Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих документів та інших документів, за якими здійснюється стягнення відповідно до законодавства; не нараховуються неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші санкції за невиконання чи неналежне виконання грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів).

З огляду на викладене, нарахування позивачем за первісним позовом протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів пені за наведеними вище періодами є неправомірним.

Правовідносини, що випливають з договору іпотеки, регулюються параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, Законом України «Про іпотеку».

Згідно зі ст. 575 Цивільного кодексу України іпотека є окремим видом застав. Так, згідно з частиною першою зазначеної статті іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про іпотеку» та ст. 572 Цивільного кодексу України, іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання (ч. 1 ст. 7 Закону «Про іпотеку»).

Майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки. У разі задоволення вимог іпотекодержателя за рахунок предмета іпотеки майновий поручитель набуває права кредитора за основним зобов'язанням ( ст.11 Закону України «Про іпотеку»).

У разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ст. 33 Закону України «Про іпотеку»).

Згідно з ч. 1 ст. 35 Закону України «Про іпотеку» у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Положення частини першої цієї статті не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку. (ч. 2 ст. 35 Закону України «Про іпотеку»).

Факт порушення ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори» зобов'язань по кредитному договору № ТФЗ8/06-00 від 30.08.2006р. підтверджено матеріалами справи, що надає позивачу за первісним позовом як іпотекодержателю право задоволення своїх вимог за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки .

Суд апеляційної інстанції зазначає про правомірність відмови місцевого господарсього суду у задоволенні зустрічного позову ТОВ «Луганський акумулятор-2» до ПАТ «КБ «НАДРА» про розірвання договору іпотеки, укладеного 27.04.2007р. між ТОВ «Луганський акумулятор-2» та ВАТ «КБ «Надра», посвідченого приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_6, зареєстрованого в реєстрі за №1129, з урахуванням змін від 17.03.2008р., з огляду на наступне.

Правова природа іпотеки полягає у забезпеченні можливості кредитора у разі невиконання боржником зобов'язання, забезпеченого іпотекою одержати задоволення за рахунок переданого в іпотеку нерухомого майна переважно перед іншими кредиторами боржника. Майновий поручитель відповідає перед іпотекодавцем за виконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки.

За приписами ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору

У договорі іпотеки від 27.04.2007р., з урахуванням змін, внесених договором від 17.03.2008р., визначено обсяг основного зобов'язання за кредитним договором, виконання якого, за приписами ст.11 Закону України "Про іпотеку", забезпечується іпотекою виключно в межах вартості предмету іпотеки. Отже, збільшення відповідальності за кредитним договором (збільшення відсоткових ставок за користування кредитними коштами, збільшення лімітів кредитування і термінів користування кредитними коштами) не тягне за собою порушення іпотечного договору, а відтак, не є підставою для його розірвання відповідно до ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ «Луганський акумулятор-2» у Заяві №б/н від 25.11.2013р. було заявлено про застосування строків позовної давності до вимог ПАТ «КБ «НАДРА» до ТОВ «Луганський акумулятор-2» про звернення стягнення на суму заборгованості 63 198 039,82 грн. за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. на предмет іпотеки, що належить ТОВ «Луганський акумулятор-2».

Відповідно до ст. ст.256, 257 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Згідно з положеннями ч. ч. 2, 3, 4 ст. 267 Цивільного кодексу України заява про захист цивільного права або інтересу має бути прийнята судом до розгляду незалежно від спливу позовної давності. Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила, за зобов'язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання (ч.ч.1, 5 ст. 261 Цивільного кодексу України).

Як вказано Пленумом Вищого господарського суду України у п. 4.2., п.4.3. Постанови від 29.05.2013р. №10 «Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів» у зобов'язальних правовідносинах, в яких визначено строк виконання зобов'язання, перебіг позовної давності починається з дня, наступного за останнім днем, у який відповідне зобов'язання мало бути виконане. Якщо договором чи іншим правочином визначено різні строки виконання окремих зобов'язань, що з нього виникають, позовна давність обчислюється окремо стосовно кожного з таких строків. Позовна давність за позовами, пов'язаними з простроченням почасових платежів (проценти за користування кредитом, орендна плата тощо), обчислюється окремо за кожним простроченим платежем. Якщо відповідно до чинного законодавства або договору неустойка (пеня) підлягає стягненню за кожний день прострочення виконання зобов'язання, позовну давність необхідно обчислювати щодо кожного дня окремо за попередній рік до дня подання позову, якщо інший період не встановлено законом або угодою сторін. При цьому, слід мати на увазі положення частини шостої статті 232 Господарського кодексу України, за якими нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано. Спеціальний строк позовної давності по стягненню пені, встановлений ст.258 Цивільного кодексу України, складає 1 рік.

Відповідно умов кредитного договору №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р., з врахуванням змін, внесених додатковою угодою №56 від 28.08.2008р., додатковою угодою №60 від 29.08.2008р., кінцевий строк користування кредитною лінією встановлений по 28 листопада 2008 року, строк користування овердрафтом - по 28 листопада 2008 року, строк акредитивної лінії - до 11 вересня 2008 року.

Отже, право звернення до суду за захистом свого порушеного права (перебіг позовної давності) виникло у ПАТ "КБ "Надра" з дня, наступного за останнім днем, у який відповідне зобов'язання за кредитним договором № ТФ38/06-00 від 30.08.2006р. мало бути виконане позичальником.

За приписами ст. 266 Цивільного кодексу України зі спливом позовної давності до основної вимоги вважається, що позовна давність спливла і до додаткової вимоги (стягнення неустойки, накладення стягнення на заставлене майно тощо).

Пленумом Вищого господарського суду України в п. 5.2. Постанови від 29.05.2013р. №10 «Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів» зазначено, що позовна давність обчислюється окремо щодо основної і щодо кожної додаткової вимоги. Відтак можливий сплив позовної давності щодо додаткової вимоги, тоді як за основною вимогою позовна давність триватиме. Але якщо позовна давність спливла за основною вимогою, то вважатиметься, що вона спливла і стосовно додаткової вимоги.

Тобто, строк позовної давності за вимогою про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 27.04.2007р., укладеним на забезпечення виконання основного зобов'язання за кредитним договором №ТФ38/06-00 від 30.08.2006р., є таким, що сплив наприкінці 2011року.

Всупереч приписам ст. ст. 256, 261, 266 Цивільного кодексу України, за захистом своїх порушених прав шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки ПАТ «КБ «НАДРА» звернувся лише 20.09.2013р., тобто з пропуском позовної давності.

Судом першої інстанції правомірно відхилені доводи ПАТ «КБ «НАДРА» про переривання перебігу строку позовної давності з огляду на наступне.

Стататею 264 Цивільного кодексу України визначено, що перебіг позовної давності переривається вчиненням особою дії, що свідчить про визнання нею свого боргу або іншого обов'язку; позовна давність переривається у разі пред'явлення особою позову до одного із кількох боржників, а також якщо предметом позову є лише частина вимоги, право на яку має позивач.

У дослідженні обставин, пов'язаних із вчиненням зобов'язаною особою дії, що свідчить про визнання нею свого боргу або іншого обов'язку (частина перша статті 264 ЦК України), господарському суду необхідно у кожному випадку встановлювати, коли конкретно вчинені боржником відповідні дії, маючи на увазі, що переривання перебігу позовної давності може мати місце лише в межах строку давності, а не після його спливу (п.4.4.1. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013р. №10 «Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів»).

ТОВ «Торговий дім «Луганські акумулятори», як боржник, та ТОВ «Луганський акумулятор-2», як іпотекодавець, є окремими зобов'язаними особами.

ПАТ «КБ «НАДРА» не надано жодних доказів вчинення іпотекодавцем дій, спрямованих на визнання зобов'язання за рахунок предмета іпотеки, якими б переривався строк позовної давності за вимогою про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 27.04.2007р.

Як зазначалося вище, ТОВ «Луганський акумулятор-2» в листі №4 від 08.07.2013р., адресованому ПАТ «КБ «НАДРА», повідомило, що не вважає себе зобов'язаним забезпечувати виконання кредитного договору №38/06-00 від 30.08.2006р.

Враховуючи викладене, не є підставами для переривання позовної давності за вимогою ПАТ «КБ «НАДРА» про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 27.04.2007р. обставини, наведені ПАТ «КБ «НАДРА» в апеляційній скарзі.

Крім того, визнання боржником свого боргу після спливу позовної давності не свідчить про переривання перебігу такої давності, про що наголошено Пленумом Вищого господарського суду України в п. 4.4.1. Постанови від 29.05.2013р. № 10 «Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів».

Враховуючи наведене вище, відмова місцевого господарського суду у задоволенні позову Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганський акумулятор-2» про стягнення 63198039,82 грн. шляхом звернення стягнення на майно ґрунтується на матеріалах справи та приписах чинного законодавства України.

Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку, що доводи заявника, викладені в апеляційній скарзі не обґрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами в розумінні ст.33, ст.34 Господарського процесуального кодексу України та спростовуються наявними в матеріалах справи документами.

Твердження заявника апеляційної скарги про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування рішення господарського суду Луганської області від 24.02.2014р. (підписано 03.03.2014р.) у справі № 913/2559/13 суд апеляційної інстанції не вбачає.

Результати апеляційного провадження у справі №913/2559/13 оголошені в судовому засіданні.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на заявника - Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ.

Керуючись ст. ст. 49, 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «НАДРА», м.Київ на рішення господарського суду Луганської області від 24.02.2014р. (підписано 03.03.2014р.) у справі № 913/2559/13 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Луганської області від 24.02.2014р. (підписано 03.03.2014р.) у справі № 913/2559/13 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Н.М. Дучал

Судді: О.І. Склярук

Л.В. Ушенко

Надруковано 6 екз.: 1-позивачу, 1-відповідачу,

1-третій особі, 1-у справу, 1-ДАГС, 1-ГСЛО