Постанова № 38111245, 03.04.2014, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" квітня 2014 р.Справа № 5017/1193/2012Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Ярош А.І.,

Суддів: Журавльова О.О., Лисенко В.А.,

(склад колегії суддів змінено згідно розпорядження секретаря судової палати №75 від 02.04.2014 року)

при секретарі судового засідання: Молодові В.С.,

за участю представників сторін:

від прокуратури: Величко Т.І., посвідчення № 010030, дата видачі : 17.10.12; Чорноморський прокурор з нагляду за додержанням законів у транспортній сфері Одеської області;

від Міністерства інфраструктури: Орєшкова Н.В., довіреність № 4067/15/14-13, від 27.07.13р.;

від ДП «Адміністрація морських портів»: Орєшкова Н.В., довіреність № 3254, від 30.12.13р.;

від ПрАТ «Синтез Ойл»: Паранюк О.В., довіреність № 42, від 19.12.13р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги заступника прокурора Одеської області та Державного підприємства „Адміністрація морських портів України"

на рішення господарського суду Одеської області від 22 січня 2014 року

по справі № 5017/1193/2012

за позовом Чорноморського транспортного прокурора в інтересах держави в особі Міністерства інфраструктури України в особі державного підприємства „Адміністрація морських портів України"

до Приватного акціонерного товариства з іноземними інвестиціями „Синтез Ойл"

про стягнення 7 190 199,45 грн.,

ВСТАНОВИВ:

Чорноморський транспортний прокурор в інтересах держави в особі Міністерства інфраструктури України в особі державного підприємства „Одеський морський торговельний порт" звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Приватного акціонерного товариства з іноземними інвестиціями „Синтез Ойл" про стягнення 6 915 647,47 грн. заборгованості за договором про спільну діяльність №КД-2245 від 19.12.2001 року. (згідно уточнень до позовної заяви від 18.06.2012 року)

Ухвалою господарського суду Одеської області від 04.12.2013 року здійснено процесуальне правонаступництво по даній справі, замінивши позивача ДП «Одеський морський торговельний порт» на його правонаступника, яким є ДП «Адміністрація морських портів України».

Рішенням господарського суду Одеської області від 22 січня 2014 року (суддя Мостепаненко Ю.І.) у позові відмовлено, стягнуто з Міністерства інфраструктури України на користь Державного бюджету України - судовий збір в сумі 36 540 грн. Стягнуто з державного підприємства "Адміністрація морських портів України" на користь Державного бюджету України - судовий збір в сумі 36 540 грн.

Рішення суду першої інстанції вмотивовано тим, що розподіл прибутку між учасниками спільної діяльності за Договором №КД-2245 від 19.12.2001р. може здійснюватися лише у разі фактичного надходження такого прибутку (грошових коштів) на рахунок спільної діяльності. Разом з тим, фактично отриманий прибуток від спільної діяльності у 2008р. склав 34 434 052 грн., а отже частка прибутку за 2008 рік, належна до розподілення ДП "ОМТП", склала 17 224 782,72 грн. та 1 377 100,68 грн. - компенсація, - відповідно додатку №4 до договору КД-2245, що було сплачено відповідачем відповідно до матеріалів справи. У зв'язку з чим, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність підстав для стягнення з відповідача неотриманого прибутку.

Заступник прокурора Одеської області та Державне підприємство „Адміністрація морських портів України" з рішенням суду першої інстанції не погодились, та звернулись до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами.

Заступник прокурора Одеської області просив оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов Чорноморського транспортного прокурора з нагляду за додержанням законів у транспортній сфері Одеської області.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначав, що відповідно до рішення МКСА при ТПП України від 17.04.2009 у справі АС « 134иу/2008 змінено п.4.1 Контракту та визначено, що при розрахунках за період з 12.02.2008 по 07.07.2008 років застосовується ставка 1,5 дол.США (без знижки 50%), а відповідно до рішення МКАС при ТПП України від 17.04.2009 у справі АС №152иу/2008 змінено п.4.1 Контракту та визначено, що при розрахунках за період з 08.07.2008 застосовується ставка 1,8 дол.США (без знижки 50%) та додатково з 01.09.2008р. ще коефіцієнт - 1,18.

На думку прокурора, грошова сума, заявлена до стягнення з відповідача у даній справі, є частиною належного Адміністрації прибутку від спільної діяльності з відповідачем, що розрахована на підставі надходжень від доходів такої спільної діяльності із застосуванням ставок за надані клієнтам спільної діяльності послуг із розрахунку1,5 дол.США та 1,8 дол.США та коефіцієнта 1,18 відповідно до договірних умов між сторонами.

Апелянт вважає, що господарським судом не було досліджено питання правильності нарахування та відображення відповідачем доходів спільної діяльності у спірний період, як того вимагає чинне законодавство.

Таким чином, скаржник зазначав, що відповідач після встановлення рішеннями МКАС при ТПП нових умов, за якими мають відображатися результати спільної діяльності, мав здійснити відповідні коригування у бухгалтерському та податковому обліку спільної діяльності з відображення(нарахування) відповідних сум - доходів спільної діяльності, належного сторонам спільної діяльності прибутку та відповідно сум, заявлених до стягнення з відповідача як позовних вимог у даній справі.

Державне підприємство „Адміністрація морських портів України" також не погодилось з прийнятим рішенням та звернулось до апеляційного суду з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити остаточні позовні вимоги та стягнути з відповідача на користь ДП «АМПУ» грошові кошти в розмірі 6 915 647,47 грн.

Скаржник вважає, що підставою для виникнення спору у справі №5017/1193/2012 стало порушення саме відповідачем умов договору про спільну діяльність, а саме п.4.2.4 Договору, згідно якого Товариство здійснює згідно з чинним законодавство та умовами укладених з клієнтами договорів стягнення плати за надані послуги з обробки суден, що призвело до порушення прав та інтересів держави в особі Міністерства інфраструктури України та Адміністрації.

Крім того, апелянт зазначав, що наказ Міністерства транспорту та зв'язку України №158 від 12.02.2008р., яким скасовано наказ Міністерства транспорту України №1035 від 31.12.2003р., яким раніше було надано 50% знижку до встановлених ставок на переробку транзитних вантажів, призвів до необхідності внесення змін до Контракту, оскільки умови Контракту прямо визначають порядок та розмір відображення та відповідно отримання сторонами спільної діяльності доходів спільної діяльності між позивачем та відповідачем.

Апелянт також посилався на акт за наслідками ревізії результатів спільної діяльності за 2008 рік ДП «ОМТП» від 30.03.2009 року, в якому окремо було зазначено, що визначений фінансовий результат отриманий в результаті розрахунку доходів за ставкою із застосуванням знижки, враховуючи існуючі у період перевірки розбіжності сторін в частині застосування знижок, остаточні результати спільної діяльності за 2008 рік будуть проведені на підставі судових рішень. Однак суд перщої інстанції жодним чином не дослідив цього акту.

Скаржник вважає, що остаточні розрахунки за результатами спільної діяльності між позивачем та відповідачем не завершені та потребують додаткового врегулювання в судовому порядку.

ДП «АМПУ» наголошував, що саме відповідно до встановлених умовами Контракту ставок на послуги визначались доходи спільної діяльності та відповідно прибуток Адміністрації та Товариства від спільної діяльності. У зв'язку з тим, що Товариство та Компанія ухилялись від приведення договірних умов у відповідності до законодавства, ДП «ОМТП» було змушене звернутись до МКАС при ТПП України. І лише рішеннями МКАС при ТПП України від 17.04.2009р. було змінено редакцію п.4.1 Контракту за новими умовами і тарифами.

На думку апелянта, відповідно до цих встановлених рішеннями МКАС при ТПП України умов Контракту ставок на послуги мають визначатися й доходи спільної діяльності та відповідно прибуток Адміністрації та Товариства за період їх спільної діяльності з 12.02.2008р. по 31.12.2008р., що призвело до необхідності їх коригування (донарахування) вже після спливу звітного періоду.

Також апелянт зауважував, що сам відповідач визнав свій обов'язок щодо необхідності отримання спільною діяльністю доходів шляхом виставлення відповідних вимог на адресу Компанії у претензії №873/1 від 27.12.2011р. Такі вчинені дії в будь-якому разі свідчать про визнання ним свого боргу перед Адміністрацією за договором про спільну діяльність у заявленій у претензії сумі та відповідно обов'язку щодо його сплати, однак ці суттєві та визначальні для вирішення справи обставини взагалі залишені судом без уваги.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права, заслухавши представників сторін, апеляційний господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, встановлено судом першої інстанції та перевірено в ході апеляційного розгляду, 19.12.2001р. між Одеським морським торговельним портом (Портом), правонаступником якого є ДП „АМПУ", та закритим акціонерним товариством з іноземними інвестиціями „Синтез Ойл", правонаступником якого є ПрАТ з іноземними інвестиціями „Синтез Ойл" (Товариством), укладено договір про спільну діяльність в Одеському морському торговельному порту № КД-2245 (Договір), відповідно до якого сторони зобов'язались здійснювати в Одеському морському торговельному порту на території Станції очистки баластних вод (СОБВ) та причалів № 2н-4н (причальна лінія) нафторайону спільну діяльність, а саме: забезпечення вантажної бази комплексу; надання послуг по обробці суден на причалах № 2н-4н (причальна лінія) нафторайону ОМТП; надання послуг по прийманню ляльних та баласних вод, нафтозалишків (змішаних нафтових відходів (ЗНВ), а також зберігання нафтоналивних вантажів на СОБВ нафторайону ОМТП; збирання та очищення ЗНВ на СОБВ, реалізацію очищених ЗНВ (нафтосировина); розробку нових технологій надання послуг з урахуванням зберігання та поліпшення екологічного стану на території та акваторії порту; іншу виробничу та комерційну діяльність згідно з додатковими угодами сторін, що не протирічить діючому законодавству України, та спрямовано на отримання прибутку (п. 2.1 Договору).

Розділом 4.2 Договору Товариство:

- укладає договори на надання послуг по обробці суден на причалах № 2н-4н (причальна лінія), приймання ЗНВ на СОБВ нафторайону ОМТП, реалізації очищених ЗНВ (нафтосировина) та зберігання нафтоналивних вантажів на СОБВ, з урахуванням домовленості з клієнтами всіх істотних умов зазначених договорів. Товариство в обов`язковому порядку забезпечує зазначення у всіх цих договорах окремого банківського рахунку, відкритого для ведення сумісної діяльності за даним договором, а також направлення копій цих договорів Порту в 10-денний строк з дня їх укладення (п. 4.2.1 Договору);

- виконує роботи та надає клієнтам послуги по обробці суден на причалах № 2н-4н (причальна лінія), прийманню ЗНВ на СОБВ нафторайону ОМТП, реалізації очищених ЗНВ (нафтосировина) та зберіганню нафтоналивних вантажів на СОБВ відповідно до укладених договорів, а також забезпечує очищення ЗНВ (п. 4.2.2 Договору);

- здійснює стягнення плати за надані послуги по обробці суден, що стягується з вантажовласників на причалах порту, плати за приймання ЗНВ та зберігання нафтоналивних вантажів на СОБВ, а також вартості реалізуємих очищених ЗНВ (нафтосировини), з зарахуванням цих сум на окремий рахунок, відкритий для ведення спільної діяльності по цьому договору (п. 4.2.4 Договору);

- застосовує ціни та тарифи на роботи та послуги, які надаються під час здійснення спільної діяльності, що встановлені законодавством України, а також місцеві тарифи, затверджені начальником Одеського порту за погодженням з Товариством (п. 4.2.5 Договору);

- здійснює виписку та надання клієнтам рахунків на оплату послуг, робіт, товарів, а також здійснює інші дії згідно з укладеними з клієнтами договорами (п. 4.2.6 Договору);

- здійснює бухгалтерський та статистичний облік результатів спільної діяльності (п. 4.2.15 Договору);

- здійснює податковий облік та складає податкову звітність за результатами спільної діяльності (п. 4.2.16 Договору);

- здійснює заходи щодо залучення максимально вигідних клієнтів на підставі та з урахуванням виробничих зв'язків та робочого досвіду як Товариства, так і Одеського порту, з метою найбільш повного завантаження потужностей, що спільно експлуатуються (п. 4.2.20 Договору).

Згідно п. 6.1 Договору прибуток від спільної діяльності сторін за цим Договором визначається в порядку, передбаченому діючим законодавством України, яким регулюється здійснення спільної діяльності на території України без створення юридичної особи, та утворюється після відшкодування з виручки від її здійснення витрат Товариства та Порту згідно цього Договору.

Пунктом 6.2 договору встановлено, що розподілення прибутку від спільної діяльності між сторонами здійснюється після сплати податку на прибуток за декларацією про прибуток Товариства, прийнятою податковим органом.

Згідно п.6.3 договору, Товариство визначає результати спільної діяльності за звітний квартал. Загальний прибуток, що належить Одеському порту та Товариству, розподіляється між ними в наступній пропорції: Порту - 50%, Товариству - 50% .

Прибуток перераховується Товариством у вигляді щомісячних авансових платежів не пізніше 25-го числа місяця, наступного за звітним, виходячи з фактичного щомісячного прибутку, отриманого від спільної діяльності сторін. Кінцевий розрахунок здійснюється за результатами спільної діяльності за квартал. Допускається проведення у ті ж самі строки звіряння документів та здійснення перерахунків на підставі складених за результатами перевірки актів звіряння розрахунків та погашення заборгованості (п. 6.4 Договору).

Відповідно до п.6.7 Договору ревізія фінансових результатів спільної діяльності здійснюється за результатами року комісією, яка складається з уповноважених представників сторін, які призначаються спільним рішенням сторін. За результатами ревізії складається акт, який затверджується начальником Порту та генеральним директором Товариства. Проведення ревізії не звільняє Товариство від обов'язків по своєчасному перерахуванню прибутку Порту.

Згідно п. 11.1 Договору, Договір укладено строком на 20 років, він набирає чинності з 31.12.2001р. та діє до 31.12.2021р., а в частині взаєморозрахунків сторін - до повного їх виконання.

Доповненням №1 до Додатку № 4 до Договору встановлено, що у випадку, якщо прибуток Порту, отриманий від спільної діяльності за Договором за результатами роботи причалів № 5 та 6 нафторайону в кожному календарному році, буде менше суми в розмірі еквіваленту 1 590 000 доларів США, Товариство зобов'язується відшкодувати Порту суму, якої не вистачає, за рахунок долі свого прибутку від спільної діяльності за Договором. Оплата в такому випадку відбувається в національній валюті України за курсом НБУ на дату платежу.

Додатковою угодою № 4 від 08.07.2003р. до Договору № КД -2245 від 19.12.2001р.:

- розділ 3 Договору доповнено п. 3.4, та п. 3.5 наступного змісту: „п. 3.4 Для ведення спільної діяльності сторони відкривають один окремий рахунок в національній валюті України та один окремий рахунок в іноземній валюті. Керування рахунками сторони здійснюють спільно, на підставі відповідних довіреностей. П. 3.5 Всі договори, які укладаються сторонами в рамках здійснення спільної діяльності, в тому числі господарські договори, які передбачають здійснення витрат в інтересах спільної діяльності по Договору, повинні бути підписані трьома сторонами - Портом, Товариством та Клієнтом. При цьому, одностороння відмова від підписання договорів зі сторони Товариства чи Порту не допускається";

- п. 4.2.1 Договору викладено у наступній редакції: „сумісно з Портом укладає договори на надання послуг по обробці суден на причалах № 2н-4н (причальна лінія), №№ 5,6 нафтогавані Порту, реалізації очищених ЗНВ (нафтосировина) та зберігання нафтоналивних вантажів на СОБВ, з урахуванням домовленості з клієнтами всіх істотних умов зазначених договорів. Сторони в обов`язковому порядку забезпечують зазначення у всіх цих договорах окремого банківського рахунку, відкритого для сумісної діяльності за договором";

- п. 4.2.4 Договору викладено у наступній редакції: „ здійснює сумісно з Портом керівництво сумісною діяльністю та веде спільні справи учасників договору".

На виконання умов Договору про спільну діяльність № КД-2245 від 19.12.2001р., між ЗАТ „Синтез Ойл" (виконавцем) та компанією "Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" (Ірландія) (замовником) укладено Контракт №01/ПР від 01.01.2002р., згідно якого виконавець прийняв на себе зобов'язання надавати послуги з обробки танкерів в ОМТП, що перевозять сиру нафту, світлі та темні нафтопродукти, нафтосировину, зріджений газ, слідуючи через територію України транзитом чи/або на експорт, а замовник зобов'язався приймати та сплачувати надані послуги в порядку, передбаченому контрактом. П.4.1 контракту передбачено порядок розрахунків між сторонами, а саме: замовник здійснює оплату шляхом банківського переказу на рахунок виконавця за надані послуги в розмірі 0,75 доларів США за 1 тону вантажу без урахування ПДВ, виходячи з кількості, вказаної у коносаменті. В перелічені у цьому пункті суми включено суму вантажного збору, що стягується та розподіляється виконавцем відповідно до умов Договору про спільну діяльність з ОМТП № КД-2245 від 19.12.2001р.

П. 1 додаткової угоди від 21.07.2003р. до Контракту № 01/ПР від 01.01.2002р. визначено, що в зв`язку зі внесенням змін до Договору про спільну діяльність № КД-2245 від 19.12.2001р., відповідно до додаткової угоди від 08.07.2003р. до Договору про спільну діяльність № КД-2245 від 19.12.2001р., ЗАТ „Синтез Ойл" та ДП „ОМТП" здійснюють підписання даної додаткової угоди та подальше виконання вимог Контракта сумісно.

Наказом Міністерства транспорту України № 1035 від 31.12.2003р. „Про знижки на плату при переробці окремих транзитних вантажів в Одеському торговельному порту" Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" було надано 50% знижку до встановлених ставок на переробку транзитних вантажів;

Додатковою угодою від 01.10.2007р. до Контракту № 01/ПР від 01.01.2002р. внесено зміни у п. 4.1 Контракту, серед іншого, визначено, що за виконання вантажно-розвантажувальних робіт з транзитних вантажів оплата здійснюється за ставкою, передбаченою п.2.2.1, п.2.2.2 „Збірника тарифів на комплекс послуг, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України", затвердженого наказом Міністерства транспорту України № 392 від 31.10.1995 (зі змінами), з урахуванням 50% знижки, наданої замовнику відповідно до наказу Міністерства транспорту України № 1035 від 31.12.2003р. На момент підписання даної угоди зазначена ставка з урахуванням знижки складає 0,75 доларів США за 1 тону (без урахування ПДВ).

Відповідно до Звіту про результати спільної діяльності на території України без створення юридичної особи за 2008р., прийнятого ДПІ у м. Іллічівськ 29.01.2009р., результати спільної діяльності за Договором № КД - 2245 від 19.12.2001р. склали:

- 88 934 615 грн. - дохід від спільної діяльності;

- 43 022 546 грн. - витрати у зв'язку з проведенням спільної діяльності;

- 45 912 069 грн. - результат спільної діяльності;

- 11 478 017 грн. - податкове зобов'язання з податку на прибуток від спільної діяльності.

28.01.2009р. ДП „ОМТП" та ЗАТ „Синтез Ойл" склали Акт звірки розподілу прибутку за 2008р. за Договором, відповідно до якого було визначено, що прибуток для розподілу між учасниками спільної діяльності складає 34 434 052 грн.

Частка прибутку для ДП „ОМТП" - згідно п.6.3 Договору про спільну діяльність - склала 17 224 782,72 грн. плюс компенсація згідно Додатку № 4 до Договору - 1 377 100,68 грн.

На протязі 2008-2009р.р. відповідач перерахував Порту вищезазначені суми прибутку, отриманого від спільної діяльності у 2008р., та компенсації, що вбачається з платіжних доручень:

- 66 від 25.02.2008р. на суму 1 513 102,00 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками січня 2008р.);

- 99 від 26.03.2008р. на суму 948 969,00 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками лютого 2008р.);

- 141 від 22.04.2008р. на суму 340 539,09 грн. (перерахування відшкодування недоотриманого прибутку за причалами 5,6 за 1квартал 2008р.);

- 142 від 22.04.2008р. на суму 1 601 106,62 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками 1 кварталу 2008р.);

- 176 від 20.05.2008р. на суму 1 136 554,00 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками квітня 2008р.);

- 226 від 24.06.2008р. на суму 1 056 574,00 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками травня 2008р.);

- 270 від 24.07.2008р. на суму 1 402 277,70 грн. (перерахування доходу (кінцевий розрахунок) від сумісної діяльності за підсумками 2 кварталу 2008р.);

- 271 від 24.07.2008р. на суму 444 524,30 грн. (перерахування відшкодування недоотриманого прибутку за причалами 5,6 за 2квартал 2008р.);

- 320 від 28.08.2008р. на суму 1 221 204,00 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками липня 2008р.);

- 353 від 23.09.2008р. на суму 1 252 862,00 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками серпня 2008р.);

- 385 від 23.10.2008р. на суму 588 476,57 грн. (перерахування доходу (кінцевий розрахунок) від сумісної діяльності за підсумками 3 кварталу 2008р.);

- 386 від 23.10.2008р. на суму 569 801,00 грн. (перерахування відшкодування недоотриманого прибутку за причалами 5,6 за 3 квартал 2008р.);

- 418 від 02.12.2008р. на суму 1 613 611,00 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками жовтня 2008р.);

- 452 від 18.12.2008р. на суму 1 403 256,00 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками листопада 2008р.);

- 28 від 23.01.2009р. на суму 22 236,29 грн. (перерахування відшкодування недоотриманого прибутку за причалами 5,6 за 4 квартал 2008р.);

- 29 від 23.01.2009р. на суму 3 486 788,83 грн. (перерахування доходу від сумісної діяльності за підсумками грудня 2008р.).

Актом звірки розподілу прибутку за 2008 рік по договору про спільну діяльність №КД-2245 від 09.12.2001 року сторони домовились про те, що прибуток, належний до розподілу між учасниками спільної діяльності, складає 34 434 052 грн.

У відповідності до умов договору погоджено порядок розподілу прибутку, згідно якого всього підлягає перерахуванню на рахунок ДП «ОМТП» до 25.01.2009 року 3 509 025,12 грн. (т.2 а.с.119)

28.01.2009р. Актом виконання умов доповнення № 1 до додатку № 4 до Договору КД-2245 ДП "ОМТП" та ЗАТ "Синтез Ойл" підтвердили повне виконання відповідачем умов договору щодо сплати частки прибутку на користь ДП „ОМТП" (т.2 а.с.119 на звороті).

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 21.09.2009 року, яка залишена без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 15.09.2010 року та ухвалою Вищого адміністративного суду України від 21.12.2011 року, в задоволенні позову Компанії "International Port Services Limited" до Міністерства транспорту та зв'язку України за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Державного підприємства «Одеський морський торговельний порт» про визнання нечинним рішення №158 від 12.02.2008 року відмовлено повністю.

Рішеннями Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 17.04.2009р. у справах АС № 134иу/2008 та АС № 152иу/2008 було змінено редакцію п. 4.1. Контракту № 01/ПР від 01.01.2002р. Відповідно до вказаних змін редакції п. 4.1. Контракту за період з 12.02.2008р. по 07.07.2008р. включно, Компанія має сплатити спільній діяльності Одеського порту та Товариства за використання причалів та території Одеського порту при виконанні навантажувально-розвантажувальних робіт по експортним, імпортним та транзитним вантажам (сира нафта, нафтопродукти та зріджений газ) на причалах нафтогавані Одеського порту по ставці, яка передбачена п.п. 2.2.1, 2.2.2 "Збірника тарифів на комплекс робіт, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України", затвердженого наказом Міністерства транспорту України № 392 від 31.10.1995 р. (зі змінами та доповненнями), по ставці 1,50 дол. США за тону, а за період з 08.07.2008р. по 31.12.2008р. включно - по ставці, яка передбачена п.п. 2.2.1., 2.2.2. "Збірника тарифів на комплекс робіт, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України", затвердженого наказом Міністерства транспорту України № 392 від 31.10.1995 р., з врахуванням редакції наказу МТЗУ № 773 від 26.06.2008 р. Вказаними рішеннями МКАС при ТПП України було оговорено для п.4.1. Контракту, що ставка зазначена без ПДВ, у зв'язку з чим ПДВ стягується згідно з чинним законодавством України.

Згідно зазначених рішень Портом було зроблено коригування донарахування належного Порту прибутку за Договором про спільну діяльність № КД-2245 від 19.12.2001р. за період з 12.02.2008р. по 31.12.2008р., що утворився за підсумками 2008р. внаслідок скасування 50%-ої знижки для транзитних вантажів Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед", перевалення яких було здійснено за Контрактом № 01/ПР від 01.01.2002р. в межах Договору про спільну діяльність.

10.05.2011р. Одеський порт направив на адресу ПрАТ „Синтез Ойл" лист № 020/1-392 з проханням сплатити Одеському порту грошову суму у загальному розмірі 7 190 199,45 грн., яка є частиною прибутку, належною Одеському порту за Договором про спільну діяльність, що утворився за підсумками 2008р. внаслідок скасування 50 %-ої знижки для транзитних вантажів Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" (Ірландія) (Компанія), які були перевалені в межах Договору про спільну діяльність ( т.1 а.с.20-22).

Претензією №020/1-607 від 07.07.2011р. Порт в-друге звернувся до відповідача з вимогою сплатити 7 190 199,45 грн. (т.1, а.с.24-28)

Листом № 522 від 09.08.2011р. ПрАТ „Синтез Ойл" повідомило Порт про неможливість задоволення претензії, з огляду на відсутність будь-якого додаткового прибутку до вже розподіленого за 2008р. (т.1 а.с.30).

ДП „ОМТП" направило на адресу ПрАТ „Синтез Ойл" доповнення № 020/1-825 від 09.09.2011р. до претензії № 020/1-607 від 07.07.2011р., де Порт просив Товариство здійснити відповідні заходи щодо отримання за Контрактом № 01/ПР від 01.01.2002р. від Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" (Ірландія) на рахунок спільної діяльності ДП „ОМТП" та ПрАТ „Синтез Ойл" за Договором у повному обсязі оплати за використання причалів та території Одеського порту під час виконання навантажувально-розвантажувальних робіт по транзитних вантажах Компанії за період з 12.02.2008р. по 31.12.2008р. включно; нарахувати з отриманої від Компанії за Контрактом оплати за використання причалів та території Одеського порту під час виконання навантажувально-розвантажувальних робіт по транзитних вантажах Компанії за період з 12.02.2008р. по 31.12.2008р. та перерахувати до державного бюджету податок на прибуток від спільної діяльності за вказаний період відповідно до умов Договору та норм чинного законодавства України та розподілити вищевказаний прибуток від спільної діяльності за Договором між ДП „ОМТП" та Товариством, перерахувавши на користь Порту 7 190 199,45 грн. (т.1 а.с.31-36)

Претензією №873/1 від 27.12.2011р. відповідач звернувся до Компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" (Ірландія), в якій, посилаючись на рішення Міжнародного комерційного арбітражного суду при Торгово-промисловій палаті України від 17.04.2009р. у справах АС № 134иу/2008 та АС № 152иу/2008, просив доплатити 4 268 363,33 доларів США - заборгованості за 2008р. за контрактом № 01/ПР від 01.01.2002р., перерахувавши зазначену заборгованість на рахунок сумісної діяльності Порту та ПрАТ „Синтез Ойл". Проте, зазначена в претензії сума залишилась несплаченою.

В результаті несплати на користь Порту частини прибутку в добровільному порядку, Чорноморський транспортний прокурор звернувся до суду в інтересах держави в особі Міністерства інфраструктури України в особі ДП "ОМТП" з даним позовом та уточненнями до нього, в яких він просить стягнути з ПрАТ „Синтез Ойл" 6 915 647,47 грн. - частини прибутку, належного Одеському порту за договором про спільну діяльність за період 12.02.2008р. - 31.12.2008р..

Проаналізувавши наявні у справі докази, та надавши їм правову оцінку, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги і скасування рішення, виходячи з наступного.

Статтею 1130 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові. Спільна діяльність може здійснюватися на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об'єднання вкладів учасників.

Статтею 1132 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором простого товариства сторони (учасники) беруть зобов'язання об'єднати свої вклади та спільно діяти з метою одержання прибутку або досягнення іншої мети.

Згідно зі ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Ч. 1 ст. 626 ЦК України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Статтею 193 Господарського Кодексу України та статтею 526 Цивільного Кодексу України передбачено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання -відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язань не допускається, крім випадків, передбачених законом. (ч.ч.1, 7 ст. 193).

Судом першої інстанції встановлено, з чим погоджується судова колегія, що фактично отриманий прибуток від спільної діяльності у 2008р. склав 34 434 052 грн., що підтверджується звітом про результати спільної діяльності на території України без створення юридичної особи від 29.01.2009р. та актом звірки розподілу прибутку за 2008 рік за договором КД-2245, складеним 28.01.2009р. між ДП "ОМТП" та ЗАТ "СИНТЕЗ ОЙЛ", - наявними в матеріалах справи (т.2 а.с.116-119).

Відповідно до акту звірки розподілу прибутку за 2008 рік, частка прибутку за 2008 рік, належна до розподілення ДП "ОМТП", склала 17 224 782,72 грн. та 1 377 100,68 грн. - компенсація, - відповідно додатку №4 до договору КД-2245.

Матеріалами справи, а саме платіжними дорученнями підтверджений факт перерахування відповідачем ДП "ОМТП" зазначених сум прибутку, та не заперечується сторонами (т.2, а.с.120-128).

Судовою колегією встановлено, що питання розподілу прибутку між учасниками спільної діяльності - ДП «Адміністрація морських портів України» та ПрАТ «Синтез Ойл» - регулюється у відповідності до п.п. 6.1, 6.4 Договору №КД-2245 від 19.12.2001 року, якими встановлено, що прибуток від спільної діяльності сторін за цим Договором визначається в порядку, передбаченому діючим законодавством України, яким регулюється здійснення спільної діяльності на території України без створення юридичної особи, та утворюється після відшкодування з виручки від її здійснення витрат Товариства та Порту згідно цього Договору.

Прибуток перераховується Товариством у вигляді щомісячних авансових платежів не пізніше 25-го числа місяця, наступного за звітним, виходячи з фактичного щомісячного прибутку, отриманого від спільної діяльності сторін. Кінцевий розрахунок здійснюється за результатами спільної діяльності за квартал. Допускається проведення у ті ж самі строки звіряння документів та здійснення перерахунків на підставі складених за результатами перевірки актів звіряння розрахунків та погашення заборгованості.

Таким чином, судова колегія доходить до висновку, що, враховуючи вищенаведені положення договору, для розподілу прибутку між учасниками сумісної діяльності необхідна наявність фактичного прибутку, тобто розподіл прибутку від здійснення спільної діяльності між сторонами Договору КД-2245 є можливим у разі фактичного надходження грошових коштів на рахунок спільної діяльності. У разі якщо фактично в результаті спільної діяльності по наданню послуг за контрактом №01/ПР не отримано прибутку, тому і відсутні підстави для його стягнення.

Наказом Міністерства транспорту України № 158 від 12.02.2008р. скасовано наказ Міністерства транспорту України № 1035 від 31.12.2003р. та, відповідно, скасовано 50% знижку, надану компанії „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед".

Наказом Міністерства транспорту України № 773 від 26.06.2008р. „Про внесення змін до Збірника тарифів на комплекс робіт, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України" було змінено чинну раніше ставку за використання причалів на території нафтогавані Одеського порту під час переробки експортних, імпортних та транзитних вантажів у розмірі 1,50 дол. США за тону на ставку 1,80 дол. США за тону.

14.08.2008р. ЗАТ „Синтез Ойл", ДП „ОМТП" та компанія „Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" - в зв`язку з набранням законної сили наказу Міністерства транспорту України № 773 від 26.06.2008р. - для тимчасового врегулювання розбіжностей між сторонами щодо розміру ставки, яка має застосовуватись у взаєморахунках між сторонами за Контрактом № 01/ПР від 01.01.2002р. - уклали угоду № СО-01/ПР/9 до Контракту, згідно якої домовились, що розрахунки за виконання вантажно-розвантажувальних робіт з транзитних вантажів здійснюється із розрахунку ставки, передбаченої п.2.2.2 Збірника тарифів на комплекс робіт, пов'язаних з обробленням вантажів у портах України, затвердженого наказом міністерства транспорту України №392 від 31.10.1995 р. (зі змінами), з урахуванням 50% знижки, наданої відповідно до наказу Міністерства транспорту України №1035 від 31.12.2003р. Така ставка застосовується до взаєморозрахунків за контрактом, що виникли з 08.07.2008р. до внесення відповідних змін до п. 4.1 Контракту на підставі врегулювання сторонами наявних розбіжностей в судовому порядку або шляхом взаємного порозуміння, але не пізніше 31.12.2008р..

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 21.03.2013 року позов ПрАТ з іноземними інвестиціями «Синтез Ойл» задоволено, наказ Міністерства транспорту та зв'язку України №158 від 12.02.2008 року «Про скасування наказу Міністерства транспорту України від 31.12.2003 року №1035» визнано нечинним.

За таких обставин, судова колегія доходить до висновку, що відсутні підстави для нарахування недоотриманого прибутку за період з лютого 2008 року по грудень 2008 року на підставі наказів Міністерства транспорту України № №158, 773 від 12.02.2008р. та 26.06.2008р. відповідно, в підвищеному розмірі.

Судова колегія вважає, що посилання апелянта про неналежне виконання зобов'язань по договору, які призвели до настання шкоди на підставі ст.ст.610,611 ЦК України, як зазначено в позовній заяві, у вигляді недотриманого прибутку є помилковими з наступних підстав.

Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання.

Відповідно до ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: відшкодування збитків та моральної шкоди.

Відповідно до ч. 2 ст. 22 ЦК України під збитками розуміються втрати, яких особа зазнала у зв'язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене ( упущена вигода). Особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування (ч. 1 ст. 22 ЦК України).

Загальними підставами для настання цивільно-правової відповідальності за заподіяння збитків є наявність складу правопорушення, а саме: а) наявність збитків; б) протиправна поведінка заподіювача збитків; в) причинний зв'язок між збитками та протиправною поведінкою заподіювача; г) вина заподіювача.

Таким чином, судова колегія зазначає, що матеріали справи не містять доказів складових правопорушення, а саме: вини, протиправної поведінки відповідача та причинного зв'язку між збитками та протиправною поведінкою заподіювача, оскільки, по-перше, між сторонами була укладена угода від 14.08.2008р. про здійснення розрахунків з урахуванням 50% знижки на період врегулювання розбіжностей. По-друге, слід зазначити, що на виконання умов Договору про спільну діяльність № КД-2245 від 19.12.2001р., між ЗАТ „Синтез Ойл» та компанією "Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" було укладено Контракт №01/ПР від 01.01.2002р., який підписаний ЗАТ „Синтез Ойл» від свого імені та від імені Порту по довіреності, що свідчить про обізнанність Порту про умови співпраці ЗАТ „Синтез Ойл» та компанією "Інтернешнл Порт Сервісиз Лімітед" .

Колегія суддів відзначає, що умовами договору про спільну діяльність між сторонами встановлено, що до розподілу підлягає саме фактично отриманий прибуток, а тому посилання сторін на визнання відповідачем необхідності стягнення недоотриманого доходу, а отже визнання свого боргу перед позивачем не впливають на вирішення спору по суті.

Стосовно строку позовної давності судова колегія вважає, що позовні вимоги про нарахування недоотриманого прибутку є безпідставними, тому позовна давність у зв'язку з непорушенням права позивача не застосовується.

Решта доводів апеляційних скарг не спростовують висновків суду першої інстанції, дублюють доводи та пояснення, що містяться в позовній заяві та поясненнях до неї, яким надана оцінка судом першої інстанції в рішенні, а тому не приймаються до уваги судовою колегією.

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

Враховуючи вищевикладене, оскільки доводи, викладені в апеляційній скарзі, та матеріали справи не спростовують вищенаведені висновки суду першої інстанції, апеляційний господарський суд вважає, що оскаржуване судове рішення прийнято з дотриманням норм матеріального і процесуального права, відповідає фактичним обставинам і матеріалам справи, а підстави, передбачені ст. 104 ГПК України, для його зміни чи скасування відсутні.

За таких обставин, оскаржуване рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін, а апеляційні скарги заступника прокурора Одеської області та Державного підприємства „Адміністрація морських портів України" - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційні скарги заступника прокурора Одеської області та Державного підприємства „Адміністрація морських портів України" залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 22 січня 2014 року по справі № 5017/1193/2012 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до ВГСУ.

Повний текст постанови підписаний 08.04.2014 року

Головуючий суддя Судді А.І. Ярош О.О. Журавльов В.А. Лисенко