Постанова № 38000084, 01.04.2014, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" квітня 2014 р. Справа№ 50/821

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Разіної Т.І.

суддів: Жук Г.А.

Остапенка О.М.

за участю представників сторін:

від публічного акціонерного товариства "ОТП Банк":

Храновський В.М. - представник за дорученням б/н від 19.12.2013 року;

від товариства з обмеженою відповідальністю "Атторн":

Дроздик О.В. - представник за дорученням б/н від 20.01.2014 року;

від Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління Міндоходів у місті Києві:

Посвистак С.М. - представник за дорученням № 4431/9/26-55-10-02-09 від 04.12.2013 року;

від ОСОБА_5:

ОСОБА_6 - свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № НОМЕР_1 від 28.09.2012 року, видане Київською міською КДКА

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» ухвалу господарського суду міста Києва від 03.02.2014 року у справі № 50/821 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою боржника товариства з обмеженою відповідальністю «Атторн», м. Київ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Атторн» звернулось до господарського суду з заявою про визнання його банкрутом, у зв'язку із неможливістю сплатити борг в зв'язку з недостатністю майна та просило суд застосувати процедуру передбачену ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду міста Києва від 14.12.2009 порушено провадження у справі про банкрутство № 50/821.

Постановою господарського суду міста Києва від 28.12.2009 визнано банкрутом товариство з обмеженою відповідальністю «Атторн», відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатора.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 17.12.2010 у справі № 50/821 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Атторн» на загальну суму 15 441 648,97 грн, продовжено строк ліквідаційної процедури банкрута на три місяці.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2011 апеляційну скаргу ПАТ «ОТП Банк» залишено без задоволення, а ухвалу господарського суду м. Києва від 17.12.2010 по справі № 50/821 без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 12.10.2011 касаційну скаргу ПАТ «ОТП Банк» задоволено, ухвалу господарського суду міста Києва від 17.12.2010 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2011 у справі № 50/821 скасовано, справу передано на розгляд господарського суду міста Києва.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 13.01.2012 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Атторн» на загальну суму 15 441 648,97 грн.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 28.03.2012 апеляційну скаргу ПАТ «ОТП Банк» на ухвалу господарського суду міста Києва від 13.01.2012 у справі № 50/821 залишено без змін.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 24.01.2013 продовжено строк ліквідаційної процедури банкрута до 25.02.2012.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 03.02.2014 у справі № 50/821 за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Атторн» про визнання його банкрутом затверджено звіт ліквідатора; затверджено ліквідаційний баланс банкрута станом на 21.01.2014; визнано вимоги кредиторів: ОСОБА_7 в сумі 1 573,17 грн, Київського міського центру зайнятості - 42,02 грн, ОСОБА_5 - 26 999,88 грн, Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва - 2 409,69 грн, товариства з обмеженою відповідальністю «ВіоНа» - 7 287 629,25 грн, компанії «Хеленаалекс Фарма Інтернешл Апс» - 1 721 585,00 грн, товариства з обмеженою відповідальністю «Укртерекалмаз» - 1 119 068,69 грн та публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» - 5 282 341,27 грн, всього на загальну суму 15 441 648,97 грн, у відповідності до положень ч. 6 ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вважаються погашеними у зв'язку з недостатністю майнових активів боржника; ліквідовано банкрута - товариство з обмеженою відповідальністю «Аттрон» як юридичну особу у зв'язку з банкрутством; припинено провадження у справі № 50/821 та дію мораторію.

Дана ухвала мотивована тим, що відповідно до звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу у банкрута відсутні грошові кошти та майнові активи для погашення кредиторської заборгованості, що підтверджується належними доказами доданими до них. Таким чином, за умови, що ліквідатором для виявлення майнових активів боржника з метою задоволення вимог кредиторів виконані всі необхідні дії та покладені на нього чинним законодавством про банкрутство обов'язки, є підстави для затвердження поданого звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ «Атторн» та ліквідації боржника, як юридичної особи і припинення провадження у справі.

При цьому, місцевий господарський суд керувався ст. 12, ч. 6 ст. 32, п. 6 ч. 1 ст. 40 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 86 Господарського процесуального кодексу України.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, приватне акціонерне товариство «ОТП Банк» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу та направити справу до господарського суду міста Києва на стадію ліквідації.

Апеляційна скарга мотивована неповним з'ясуванням обставин справи, що мають значення для справ, а саме скаржник вважає припинення провадження у справі передчасним, оскільки ліквідатором проведено не всі ліквідаційні заходи та не в повному обсязі, оскільки в звіті ліквідатора відсутня інформація щодо майна, яке належить боржнику та являє собою об'єкт інвестування, що будується за адресою: АДРЕСА_2

18.03.2014 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду ТОВ «Атторн» подано заперечення на апеляційну скаргу, в якому заперечує доводи апеляційної скарги та просить залишити її без задоволення, а ухвалу господарського суду міста Києва від 03.02.2014 року залишити без змін.

В судовому засідання представник скаржника підтримав вимоги апеляційної скарги з підстав, викладених в ній.

Представник товариства з обмеженою відповідальністю «Атторн» та представник ОСОБА_5 заперечили вимоги апеляційної скарги з підстав, викладених у запереченнях ТОВ «Атторн» та просили залишити її без задоволення, ухвалу місцевого господарського суду залишити без змін.

Представник Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління Міндоходів у місті Києві вирішення апеляційної скарги залишив на розсуд суду.

Інші учасники провадження у справі не надали відзиви на апеляційну скаргу, повноважних представників в судове засідання апеляційної інстанції не направили, причини неявки суду не повідомили. Враховуючи, що в матеріалах справи містяться докази належного повідомлення про час та місце розгляду справи та обмеження процесуального строку розгляду скарг на ухвали місцевих господарських судів, Київський апеляційний господарський суд вважає за можливе розглянути справу у відсутності представників відповідних кредиторів та учасників провадження у справі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ч. 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі по тексту - Закон).

Згідно частини 1 статті 5 Закону, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно ч. 5 ст. 106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Статтею 4-3 ГПК України визначено, що сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

У відповідності до п. 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України та ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Як вбачається з матеріалів справи, з дня свого призначення та на виконання вимог постанови господарського суду міста Києва від 28.12.2009 року ліквідатором ТОВ «Атторн» здійснено наступні дії.

Направлено вимоги про передачу печаток, штампів, бухгалтерської, фінансово-господарської документації, документів пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури та матеріальних цінностей підприємства - банкрута ТОВ «Атторн» до колишнього голови ліквідаційної комісії ОСОБА_7 та до колишнього ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_9

17.01.2014 колишній голова ліквідаційної комісії ОСОБА_7 передав ліквідатору Горбач І.С. печатку, штамп та документи, що пов'язані з проведенням ліквідаційної процедури підприємства - банкрута ТОВ «Атторн», однак вказана вище вимога, арбітражним керуючим ОСОБА_9 не виконана.

Згідно довідок Київського міського бюро технічної інвентаризації від 27.11.2012 року за № 43903 (И-2012) та від 30.11.2012 року за № 44617 (И-2012) нежилі приміщення/будівлі за адресою: АДРЕСА_1 ТОВ «Атторн» на праві власності не зареєстровані.

Згідно довідки Головного управління земельних ресурсів № 07/387/37256 від 29.11.2012 в автоматизованій системі ПК «КАДАСТР» за ТОВ «Атторн» земельні ділянки на території м. Києва не зареєстровані.

26.11.2012 Державною автомобільною інспекцією міста Києва проведено відповідну перевірку на предмет запиту та за результатами якої на запиті ліквідатора було проставлено відмітку про те, що «Згідно даних АІС Автомобіль» м. Києва станом на 26.11.2012 року за ТОВ «Атторн» транспортних засобів не зареєстровано.

Відповідно до інформації наданої відділом державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції у м. Києві від 07.01.2013 перевіркою книг вхідної кореспонденції ВДВС Печерського РУЮ у м. Києві та Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень встановлено, що до відділу не надходили та на виконанні не перебуває відкритих виконавчих проваджень де стороною є ТОВ «Атторн».

Згідно листа від 17.01.2013 Філією «Український центр інноватики та патентно-інформаційних послуг» за результатами пошук по спеціалізованій базі даних «Винаходи і корисні моделі в Україні», інтерактивній базі даних «Промислові зразки, зареєстровані в Україні», базі них «Зареєстровані в Україні знаки для товарів і послуг» об'єктів промислової власності, які належать ТОВ «Атторн» не виявлено.

Згідно довідки Державної авіаційної служби України від 03.12.2012р. від 24.12.2012 за ТОВ «Атторн» повітряних суден не реєстровано.

Згідно довідки Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 25.12.2012, ТОВ «Атторн» (код ЄДРПОУ 33784703) серед власників, які володіють значними пакетами акцій емітентів відсутнє.

Згідно довідки Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті від 21.12.2012, вказано що в електронній версії Суднової книги України та Державному судновому реєстрі України по м. Києву, і відсутні записи щодо суден, власником або судновласником яких є ТОВ «Атторн».

Згідно довідки Державної інспекції сільського господарства в м. Києві 2/4-46 від 11.02.2013, ТОВ «Атторн» немає зареєстрованих тракторів, самохідних шасі самохідних сільськогосподарських, дорожньо-будівельних і меліоративних машин, сільськогосподарської техніки, інших механізмів.

Відповідно до листів №7502/10/18.610 від 15.02.2013 ДПІ у Печерському районі м.Києва станом на 13.02.2013 року згідно бази даних інспекції за ТОВ «Атторн» рахуються наступні відкриті рахунки в банківських (фінансових) установах:

· AT «ОТП Банк», рахунок в доларах США № 26009601321330;

· AT «ОТП Банк», рахунок в ЄВРО № 26009601321330;

· AT «ОТП Банк», рахунок в УКРАЇНСЬКІЙ ГРИВНІ № 26009601321330;

· Філія «КРУ» ТОВ «УКРПРОМБАНК» у м. Києві, № 26008200130155.

В матеріалах справи наявна довідка від ТОВ «Укрпромбанк» в тому що поточні рахунки ТОВ «Атторн» закриті, а також що в ТОВ «Укрпромбанк» відкликано банківську ліцензію та розпочато ліквідаційну процедуру банку.

Відповідно до довідки наданої Київською регіональною митницею № 14/2-11/2120 від 15.02.2013, ТОВ «Атторн» не перебуває у неї на обліку, передоплата чи податкова заборгованість зі лати митних платежів відсутня.

Згідно витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна № 59938198, інформація щодо обтяжень рухомого майна ТОВ «Атторн» в державному реєстрі обтяжень рухомого майна відсутня.

Реєстраційною службою Головного управління юстиції у м. Києві 02.2013 встановлено, що в Держаному реєстрі речових прав на рухоме майно відсутні відомості про зареєстровані речові права на нерухоме майно та їх обтяження відносно ТОВ «Атторн», у зв'язку з цим, державним реєстратором Канівець Л.М. на підставі ст. 28 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» та Порядку надання інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 22.06.2011 № 703 то винесено рішення № 440171 «про відмову у наданні інформації з держаного реєстру речових прав на нерухоме майно» у формі витягу.

Всі вказані вище документи (довідки, витяги, тощо) знаходяться в матеріалах справи 50/821 господарського суду м. Києва.

Також в матеріалах справи наявний звіт арбітражного керуючого ОСОБА_9 від 06.11.2013 року, згідно якого повторно були зроблені запити до відповідних органів та отримано відповіді про відсутність реєстрованого майна.

Отже, з наданих відповідей реєструючих органів вбачається, що і майнові активи, які мають бути включені до ліквідаційної маси підприємства-банкрута, та за рахунок яких мають бути погашені вимоги кредиторів, відсутні.

Ліквідатором банкрута сформовано реєстр вимог кредиторів на загальну суму 15 441 648,97 грн.

Судом встановлено, що за відсутністю майна, залишились незадоволеними вимоги всіх кредиторів на загальну суму 15 441 648,97 грн.

21.01.2014 року проведено засідання комітету кредиторів ТОВ «Атторн», на якому затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, а також доручено ліквідатору подати до господарського суду клопотання про затвердження звіту, ліквідаційного балансу та припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Атторн».

Таким чином, зважаючи на описані вище обставини, матеріалами справи підтверджується правомірність складеного ліквідатором звіту та відомості ліквідаційного балансу, згідно з якими у товариства з обмеженою відповідальністю «Атторн» відсутні грошові кошти та майнові активи, за рахунок яких можливо було б провести задоволення вимог кредиторів.

Як встановлено судом першої інстанції у зв'язку з відсутністю коштів на рахунках банкрута та відсутністю у боржника будь-яких активів, тобто відсутністю ліквідаційної маси, визнана підприємством кредиторська заборгованість ліквідатором не погашалась.

Отже, враховуючи, що ліквідатором здійснено усі необхідні для пошуку та виявлення майна банкрута заходи, зокрема, шляхом звернення до відповідних реєстраційний органів, місцевим господарським судом правомірно затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

Згідно ч. 2 ст. 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

У відповідності до п. 6 ч.1 ст. 40 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо затверджений звіт ліквідатора в порядку, передбаченому цим Законом.

Таким чином, на підставі вищевикладеного апеляційний суд не приймає до уваги твердження скаржника, що зазначені в апеляційній скарзі.

Виходячи з вищезазначеного, колегія суддів вважає, що ухвала місцевого суду відповідає фактичним обставинам та матеріалам справи, винесена з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом», а тому відповідає вимогам чинного законодавства.

У відповідності до ст.ст. 32-34 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Інших додаткових пояснень або доказів, окрім тих, які наявні в матеріалах справи, суду надано не було.

Враховуючи викладене, колегія суддів на підставі доказів та пояснень наявних в матеріалах справи дійшла до висновку, що відповідно до ст. 104 Господарського процесуального кодексу України підстав для скасування чи зміни ухвали місцевого господарського суду не вбачає, а тому апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 4-1 4-2, 4-3, 4-7, 32-34, 43, 99, 101-103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду міста Києва від 03.02.2014 року у справі № 50/821 залишити без змін, а апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» залишити без задоволення.

Головуючий суддя Т.І. Разіна

Судді Г.А. Жук

О.М. Остапенко