Постанова № 37965382, 25.03.2014, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61004, м. Харків, вул. Мар'їнська, 18-Б-3, inbox@adm.hr.court.gov.ua П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Харків

25 березня 2014 р. № 820/7334/13-а

Харківський окружний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді - Шляхової О.М.,

суддів : Бездітко Д.В, Мар"єнко Л.М.,

за участі секретаря - Браварець К.В.,

за участі : представника позивача - ОСОБА_2 (довіреність № 2972 від 22.11.2012р.),

представника відповідача - Оганезової Р.А. (довіреність №3 від 08.01.2014р.),

представника третьої особи - ТОВ "КІБ-СЕРВІС"- Білошенка А.Ю. (довіреність від 20.02.2014 року),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду справу за адміністративним

ОСОБА_7 до Реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції в особі відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору : Товариство з обмеженою відповідальністю "КІБ-СЕРВІС", AVANGO ENTERPRISES LIMITED, ОСОБА_5 прозобов'язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом та з урахуванням уточнення позовних вимог від 16.01.2014 року просить суд:

- зобов"язати відповідача скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про припинення підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" від 22.06.2004 року;

- доповнити реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" : Витягом з Єдиного реєстру про скасування припинення вказаного підприємства та витягом про реєстрацію поновлення юридичної особи - ТОВ "Фермой-Кі";

- направити оновлену реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" до Відділу реєстрації Броварського міськрайонного управління юстиції.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 03.03.2014р. відмовлено у задоволенні клопотання про залишення позовної заяви без розгляду через пропуск строку звернення до суду, оскільки перед зверненням з позовом до Харківського окружного адміністративного суду, позивачем тривалий час у судовому порядку оскаржувались спірні вимоги у різних судових інстанціях, але справа по суті вирішена не була .

В обґрунтування заявлених вимог позивач вказав, що позивач звернувся з листом від 30.05.2002 року до державного реєстратора з проханням щодо утримання будь - яких дій стосовно реєстрації припинення підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" до врегулювання спірних відносин між його учасниками, але 22.06.2004 року державним реєстратором внесено запис про припинення підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі". Позивач зазначив, що відповідачем помилково не враховано , що зміни №1 щодо перерозподілу часток у статутному фонді підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" не підписано компанією "CLANVEST limited", що не може свідчити про його добровільний вихід, подальші зміни також не були ним підписані. Також позивач зазначив, що рішенням Апеляційного суду Київської області від 24.09.2004 року у справі №22а-2567 визнано незаконною реєстрацію головою Броварської районної державної адміністрації змін та доповнень до договору про діяльність ТОВ "Фермой-Кі" : №1 від 23.03.2001р., №2 від 24.03.2001 р., №3 від 29.06.2001 р..

У судовому засіданні представник позивача підтримав вимоги і доводи заявленого позову та просив суд задовольнити позов у повному обсязі.

Ч. 9 Постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України „Про практику застосування адміністративними судами окремих положень Кодексу адміністративного судочинства України під час розгляду адміністративних справ" від 06.03.2008 №2 роз"яснено, що в разі вибуття або заміни сторони чи третьої особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд допускає на будь-якій стадії адміністративного процесу заміну відповідної сторони чи третьої особи правонаступником. У випадку ж відсутності правонаступників суду необхідно залучити до участі у справі орган, до компетенції якого належить вирішення питання про усунення порушень прав, свобод чи інтересів позивача.

Згідно ч.1 ст.6 Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" зі змінами та доповненнями, державний реєстратор формує та веде реєстраційні справи (крім реєстраційних справ юридичних осіб, зареєстрованих відповідно до частини четвертої статті 3 цього Закону); вносить до Єдиного державного реєстру відомості про державну реєстрацію особи на підставі рішення суду.

Протокольно ухвалою суду на підставі ст. 55 КАС України замінено первинного відповідача - Управління державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Харківської міської ради на належного відповідача - Реєстраційну службу Харківського міського управління юстиції в особі відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців, у зв"язку з правонаступництвом.

У судовому засіданні представник відповідача - Реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції в особі відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців, проти позову заперечував у повному обсязі, посилаючись на обставини викладені в запереченні на адміністративний позов та зазначаючи, що в Єдиному державному реєстрі фізичних осіб - підприємців та юридичних осіб відсутні відомості стосовно юридичної особи - ТОВ "Фермой-Кі" та у судовому порядку не було визнано незаконною або недійсною державну реєстрацію припинення ТОВ "Фермой-Кі" у зв"язку з реорганізацією до ТОВ "ALIBI".

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 10.02.2014 року залучено до участі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору у справі - Товариство з обмеженою відповідальністю "Кіб-Сервіс" , AVANGO ENTERPRISES LIMITED , ОСОБА_5 .

У судовому засіданні представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіб-Сервіс" просив суд відмовити у задоволенні позову , обґрунтовуючи це тим, що ОСОБА_7 не має прав на частку в статутному фонді ТОВ "Фермой-Кі" під час здійснення державним реєстратором скасування державної реєстрації ПІІ у формі ТОВ "Фермой-Кі" .

У судове засідання AVANGO ENTERPRISES LIMITED , ОСОБА_5 - не прибули, повідомлені належним чином про дату, час та місце судового розгляду. Враховуючи те, що зазначені треті особи повідомлені належним чином про дату, час та місце судового розгляду, суд вирішив розглядати справу за їх відсутності .

Суд, заслухавши пояснення представників осіб, які беруть участь у справі, дослідивши матеріали справи, проаналізувавши докази у їх сукупності, встановив наступне.

Судом встановлено, що ОСОБА_7 19.01.2006 року звернувся до Комінтернівського районного суду м.Харкова з позовом до управління державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради , Товариства з обмеженою відповідальністю "КІБ-СЕРВІС", AVANGO ENTERPRISES LIMITED, третя особа - ОСОБА_6 про скасування державної реєстрації припинення підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ "Фермой-Кі" та зобов"язання вчинити певні дії (а.с.71 т.І).

Постановою Комінтернівського районного суду м.Харкова від 05 червня 2006 року відмовлено у задоволенні позову .

Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 15 серпня 2006 року апеляційну скаргу ОСОБА_7 на постанову Комінтернівського районного суду м.Харкова від 05 червня 2006 року відхилено, а рішення суду - залишено без змін.

Ухвалою Вищого адміністративного суду від 13 червня 2007 року у справі №к-3067/06 касаційну скаргу ОСОБА_7 - задоволено частково, постанову Комінтернівського районного суду м.Харкова від 05 червня 2006 року та ухвалу Апеляційного суду Харківської області від 15 серпня 2006 року -скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

З ухвали Вищого адміністративного суду від 13 червня 2007 року у справі №к-3067/06 вбачається, що Вищий адміністративний суд скасував постанову Комінтернівського районного суду м.Харкова від 05 червня 2006 року та Ухвалу Апеляційного суду Харківської області від 15 серпня 2006 року обґрунтовуючи це тим, що суди попередніх інстанцій відмовляючи у задоволенні позову помилково посилались на те, що на момент припинення державної реєстрації ТОВ "Фермой-Кі" ОСОБА_7 не був засновником або учасником зазначеного товариства та на час вчинення державним реєстратором оскаржуваних дій щодо скасування державної реєстрації підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ "Фермой-Кі" за заявою її власників рішення Апеляційного суду Київської області від 24.092004 року , яким визнано незаконною реєстрацію головою Броварської районної державної адміністрації змін та доповнень до Договору про діяльність підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ "Фермой-Кі" не існувало, але судами попередніх інстанцій не було враховано , що зміни №1 від 23.03.01 р. щодо перерозподілу часток у статутному фонді товариства підписано ТОВ "MAGNET", ТОВ "КІБ - Сервіс", ПП "Європа плюс", ОСОБА_7, ОСОБА_5, оскільки учасником - компанією "Clanvest limited" підписано не було, що не може належним чином свідчити про добровільний вихід юридичної особи зі складу засновників ТОВ "Фермой-Кі". Відповідно наступні зміни до договору вказаною компанією також підписано не було, зокрема зміни №2 до договору від 24.03.01 року підписано ТОВ "КІБ - Сервіс", ПП "Європа плюс", ОСОБА_7, ОСОБА_5, додаткова угода №3 до договору підписана ТОВ "КІБ - Сервіс", ПП "Європа плюс", ОСОБА_7, ОСОБА_5, компанією AVANGO ENTERPRISES LIMITED(а.с.72 т.І).

На вимогу суду до матеріалів справи надано копію реєстраційної справи по ТОВ "Фермой-Кі" , з якої судом встановлено наступне (а.с.6-168 т.ІІ).

Згідно Свідоцтва №7879 04.04.94р. Печерською районною державною адміністрацією м.Києва зареєстровано Підприємство з іноземною інвестицією у формі товариства з обмеженою відповідальність "ФЕРМОЙ-КИЇВ" за № 0888149 ЛТД. Також Печерською районною державною адміністрацією м.Києва 04.04.94р. зареєстровано статут Підприємства з іноземною інвестицією у формі товариства з обмеженою відповідальність "ФЕРМОЙ-КИЇВ".

04.04.96 року Печерською районною державною адміністрацією м.Києва здійснено перереєстрацію суб"єкта підприємницької діяльності на Підприємство з іноземною інвестицією у формі товариства з обмеженою відповідальність "ФЕРМОЙ-КІ", що підтверджується Свідоцтвом про перереєстрацію суб"єкта підприємницької діяльності №20048150.

1 серпня 1997 року Броварською районною державною адміністрацією зареєстровано статут та установчий договір від 30.07.1997 р. підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» , засновником якого були компанія «КЛАНВЕСТ ЛІМІТЕД» (Північна Ірландія) та ТОВ «Магнет» (Республіка Польша ), з визначенням статутного фонду товариства в розмірі 17462000,00 грн. або 13000000,00 доларів США, який розподілено між засновниками наступним чином: компанії «Clanvest limited» - 99,95%, ТОВ «Магнет» - 0,05%.

Між компанією «КЛАНВЕСТ ЛІМІТЕД» та громадянином Республіки Польща ОСОБА_7 10 квітня 2000 року укладено договір продажу частки статутного фонду, згідно з яким ОСОБА_7 придбав належну компанії частку в розмірі 99,95% статутного фонду ТОВ «Фермой-Кі»(а.с.58 т.ІІ).

15 березня 2001 року позивач придбав 0,05% статутного фонду ТОВ «Фермой-Кі» у ТОВ «МАГНЕТ» (а.с.60 т.ІІ).

Згідно протоколу загальних зборів учасників підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» від 23 березня 2001 року №1/01 , його учасниками прийнято рішення про вихід компанії «КЛАНВЕСТ ЛІМІТЕД» зі складу засновників ТОВ «Фермой-Кі», прийняття позивача до складу засновників із часткою в статутному фонді 99,95% та уступку позивачем 0,85% статутного фонду новим учасникам: ПП «Європа Плюс» (0,35%), ТОВ «Кіб-Сервіс» (0,3%) та громадянину Республіки Польща ОСОБА_5 (0,2%).

На підставі протоколу 23 березня 2001 року №1/01 учасниками підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» складено зміни № 1 до Договору про діяльність ТОВ «Фермой-Кі», які зареєстровано Броварською РДА 17.04. 12р. (а.с.63 т.ІІ).

На підставі протоколу №2/01 від 24.03.2001р. цими учасниками товариства 24 березня 2001 року складено зміни №2 до Договору про діяльність підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі», якими виведено зі складу учасника товариства - ТОВ "Магнет" , закріплено обраний учасниками розподіл часток у статутному фонді підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» з урахуванням придбаної позивачем у ТОВ «Magnet» частки в статутному фонді ТОВ «Фермой-Кі» у розмірі 0,05% (а.с.75 т.ІІ). Зміни №2 зареєстровано Броварською РДА 17.04. 01р.

На підставі протоколу №3/01 від 29.06.2001р. учасниками підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» 29 червня 2001 року складено додаткову угоду №3 до Договору про діяльність підприємства, згідно якої до складу учасників товариства введено фірму Avagno Enterprises Limited, яка стала власником раніше належної позивачу частки в розмірі 99% статутного фонду ТОВ «Фермой-Кі» (а.с.79 т.ІІ). Зміни №3 зареєстровано Броварською РДА 19.09. 01р.

Позивач 05.07.2001 р. звертався до Голови Броварської державної адміністрації Київської області з листом №32, в якому просив не здійснювати реєстрацію змін та доповнень до установчого документу ТОВ "Фермой-Кі" до врегулювання спірних питань між його засновниками (а.с.114 т.ІІ).

Броварською державною адміністрацією Київської області надано відповідь позивачу листом №102/1 від 14.08.2001р. , яким повідомлено, що державна реєстрація змін та доповнень до статутних документів здійснюється на підставі "Положення про державну реєстрацію суб"єктів підприємницької діяльності ", затвердженого Постановою КМУ від 25.05.98р. № 740.

Також позивач звертався до Голови Броварської державної адміністрації Київської області з листом від 17.07.02 року , яким просив скасувати зміни №1,2 та додаткову угоду №3 до договору про діяльність підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» (а.с.117 т.ІІ).

Листом від 19.07.02р. №186/07/А позивачу відмовлено в скасуванні змін та доповнень до договору , зазначених у листі від 17.07.02 року.

26.12.2002р. загальними зборами учасників підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» прийнято рішення про виключення зі складу учасників ОСОБА_7 та ПП "Європа плюс", що підтверджується протоколом № 7/02.

На підставі протоколу №7/02 від 26.12.02р. Броварською районною Державною адміністрацією зареєстровано 08.04.2003р. зміни №4 до договору про діяльність підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» (а.с.103 т.ІІ).

З Протоколу зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Національне бюро адвокатів "ALIBI" від 15.03.2004р. вбачається, що його учасниками вирішено реорганізувати товариство з обмеженою відповідальністю "Національне бюро адвокатів "ALIBI" шляхом приєднання до нього підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ "Фермой-Кі".

Протоколом загальних зборів учасників ПІІ ТОВ «Фермой-Кі»від 24.03.2004р. прийнято рішення про реорганізацію ПІІ у формі ТОВ «Фермой-Кі» шляхом приєднання його до товариства з обмеженою відповідальністю «Національне бюро адвокатів «ALIBI» (а.с.149 т.ІІ).

18.05.2004р. рішенням загальних зборів учасників змінено адресу (місцезнаходження) підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» на м. Харків, Дзержинський район, проспект Леніна, 36, що підтверджується витягом з протоколу б/н від 18.05.04р. (а.с.113 т.ІІ).

З листа Броварської районної державної адміністрації Київської області №873/3-10 від 01.06.04р. вбачається, що на адресу Управління державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Харківської міської ради надіслано реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" для взяття на облік в зв"язку зі зміною адреси згідно договору оренди , заяви учассників та протоколу ТОВ "Фермой-Кі".

10.06.04р. за дорученням учасників ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" до Харківського міського голови подано заяву з проханням виключити ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" із державного реєстру підприємств у зв"язку з реорганізацією цього підприємства шляхом приєднання до "Національного бюро адвокатів ALIBI" (а.с.166 т.ІІ).

22.06.2004р. начальником управління державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців внесено запис про скасування підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» за заявою власників та реорганізацію до ТОВ «Національне бюро адвокатів «ALIBI», за результатами якого органом державної реєстрації складено повідомлення №10280 (а.с.168 т.ІІ).

З Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців №048954 вбачається, що ТОВ «Національне бюро адвокатів «ALIBI» припинено (а.с.120 т.І).

ОСОБА_7 звернувся до Броварського районного суду Київської області з позовом до Броварської районної державної адміністрації з вимогою про визнання незаконними змін № 1 від 23.03.2001р., № 2 від 24.03.2001р. та додаткової угоди № 3 від 29.06.2001р. до установчого договору ПІІ ТОВ «Фермой-Кі». Рішенням Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.06.2004р. в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з Рішенням Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.06.2004р. ОСОБА_7 звернувся з апеляційною скаргою до Апеляційного суду Київської області .

Рішенням Апеляційного суду Київської області від 24 вересня 2004 року по справі №22а-2567 апеляційну скаргу задоволено, рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 08.06.2004р. - скасовано, з прийняттям нового, яким визнано незаконною затвердження головою Броварської районної державної адміністрації змін та доповнень №1 від 23 березня 2001 року, №2 від 24 березня 2001року, №3 від 29 червня 2001 року до Договору про діяльність Підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі» (а.с. 134 т.ІІ).

Ухвалою Верховного суду України від 22.06.06р. рішення Апеляційного суду Київської області від 24 вересня 2004 року по справі №22а-2567 - залишено без змін.

17.03.2006р. Броварською районною державною адміністрацією Київської області прийнято розпорядження №171, яким скасовано незаконну реєстрацію головою Броварської районної державної адміністрації від 17.04.01р., 19.09.01р., 08.07.02р. змін та доповнень №1 від 23 березня 2001 року, №2 від 24 березня 2001року, №3 від 29 червня 2001 року до Договору про діяльність Підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі».

27.02.14р. МВС України в Київській області ГУ МВС України повернуто реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" Реєстраційній службі Харківського міського управління юстиції , яка була вилучена 01.02.13р. у кримінальному провадженні №12013100130000537, що підтверджується листом Слідчого управління МВС України в Київській області ГУ МВС України (а.с.31 т. ІІІ).

Суд зазначає, що оскільки спірні дії органу державної реєстрації щодо скасування державної реєстрації здійснено 22.06.2004 р., суд вважає за необхідне керуватись законодавством, що діяло станом на вказаний період та регулювало спірні відносини. Таким нормативно - правовим актом є Положення про державну реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.05.98 р. №740 (надалі - Положення №740) , п.1 якого закріплено, що це положення визначає порядок державної реєстрації та перереєстрації суб'єктів підприємницької діяльності незалежно від їх організаційно-правових форм і форм власності, за винятком окремих видів суб'єктів підприємницької діяльності, для яких законами України встановлено спеціальні правила державної реєстрації, а також порядок скасування державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності.

Відповідно до п. 33 Положення №740, скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - юридичної особи здійснюється органом державної реєстрації за заявою власника (власників) або уповноваженого ним (ними) органів, а також на підставі рішення господарського суду у разі:

- визнання недійсними або такими, що суперечать законодавству, установчих документів;

- провадження діяльності, що суперечить установчим документам та законодавству;

- несвоєчасного повідомлення суб'єктом підприємницької діяльності про зміну його назви, організаційної форми, форми власності та місцезнаходження;

- визнання суб'єкта підприємницької діяльності банкрутом (у випадках, передбачених законодавством);

- не подання протягом року до органів державної податкової служби податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності згідно із законодавством.

Згідно п. 34 Положення № 740 скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - юридичної особи здійснюється органом державної реєстрації шляхом виключення його з Реєстру суб'єктів підприємницької діяльності після проведення ліквідаційною комісією заходів щодо ліквідації суб'єкта підприємницької діяльності і подання до органу державної реєстрації таких документів:

- заяви (рішення) власника (власників) або уповноваженого ним (ними) органу чи рішення господарського суду у випадках, передбачених законодавством;

- акта ліквідаційної комісії з ліквідаційним балансом, затвердженого органом, що призначив ліквідаційну комісію;

- довідки аудитора, якщо це необхідно відповідно до вимог законодавства для перевірки достовірності ліквідаційного балансу;

- довідки установ банків про закриття рахунків;

- довідки органу державної податкової служби про зняття з обліку;

- підтвердження про опублікування у друкованих засобах масової інформації оголошення про ліквідацію суб'єкта підприємницької діяльності;

- довідки архіву про прийняття документів, які підлягають довгостроковому зберіганню;

- довідки органу внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів;

- оригіналів установчих документів (статут, установчий договір);

- свідоцтва про державну реєстрацію.

В матеріалах реєстраційної справи ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" міститься заява від 10.06.04р. за дорученням учасників ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" до Харківського міського голови про виключення ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" із державного реєстру підприємств, протокол загальних зборів учасників ПІІ ТОВ «Фермой-Кі»від 24.03.2004р. про реорганізацію ПІІ у формі ТОВ «Фермой-Кі» шляхом приєднання його до товариства з обмеженою відповідальністю «Національне бюро адвокатів «ALIBI», довідка про відсутність заборгованості з податків і зборів №7305/1138/19-10 по ТОВ "Фермой-Кі", фінансовий звіт ТОВ у формі ПІІ "Фермой-Кі" станом на 15.06.04р., акти передаточної комісії від 10.05.04р., від 10.06.04р., оголошення у газеті "Слобода" про реорганізацію ПІІ ТОВ "Фермой-Кі" шляхом приєднання до НБА "Alibi", квитанція №44, корінець повідомлення про закриття рахунку в установі банку ПІІ у формі ТОВ "Фермой-Кі" від 14.06.04р., копія доручення та довіреності та статут ТОВ у формі ПІІ "Фермой-Кі".

П. 36 Положення №740 закріплено, що скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта підприємницької діяльності статусу юридичної особи і є підставою для виключення його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України.

З довідки Державного комітету статистики України Головного управління статистики у Харківській області №8564/12-04 від 01.07.2004р. вбачається, що ТОВ ПІІ "Фермой- Кі" (код: 20048150) видалено із Держреєстру підприємств та організацій України 01.07.2004 р. на підставі повідомлення про скасування державної реєстрації (а.с.191 т.І).

Відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Як вже було зазначено судом Рішенням Апеляційного суду Київської області від 24 вересня 2004 року по справі №22а-2567 визнано незаконною затвердження головою Броварської районної державної адміністрації змін та доповнень №1 від 23 березня 2001 року, №2 від 24 березня 2001року, №3 від 29 червня 2001 року до Договору про діяльність Підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой-Кі», якими було закріплено вихід та вступ учасників цього підприємства та перерозподіл часток статутного фонду .

Ч.5 ст. 89 ЦК України у редакції, яка діяла на момент вчинення спірних відносин, закріплено, що зміни до установчих документів юридичної особи набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації.

З Рішення Апеляційного суду Київської області від 24 вересня 2004 року по справі №22а-2567 вбачається, що 17.04.01 р., 19.09.01р., 08.07.02р. Броварською районною державною адміністрацією здійснено державну реєстрацію додатків до установчих документів ТОВ "Фермой-Кі" , а саме: №1 від 23 березня 2001 року, №2 від 24 березня 2001року, №3 від 29 червня 2001 року про зміну складу учасників ТОВ "Фермой-Кі" та часток у Статутному фонді , при цьому ці додатки не підписані учасниками ТОВ "Фермой-Кі" : компанією "Кланвест Лімітед" та ТОВ "Магнет", тобто ці зміни не підписані учасниками товариства , яке пройшло державну реєстрацію , як суб"єкта підприємницької діяльності.

Також у Рішенні Апеляційного суду Київської області від 24 вересня 2004 року по справі №22а-2567 зазначено, що незважаючи на те, що подані до Броварської районної державної адміністрації додатки №1,2,3 не були підписані і оформлені належним чином учасниками ТОВ "Фермой-Кі" (компанією "Кланвест Лімітед" та ТОВ "Магнет") , а підписані іншими учасниками , які не були учасниками цього товариства , тому Броварська районна державна адміністрація не мала законних підстав для здійснення державної реєстрації додатків щодо змін до установчих документів ТОВ "Фермой-Кі".

Суд зазначає, що оскільки Рішення Апеляційного суду Київської області від 24 вересня 2004 року по справі №22а-2567 не існувало під час реєстрації державним реєстратором запису про скасування державної реєстрації ПІІ у формі ТОВ "Фермой-Кі", за результатами якого складено повідомлення №10280, суд не вбачає в діях державного реєстратора неправомірності дій , але в той же час, оскільки факт прийняття державним реєстратором пакету документів та вчинення відповідної реєстраційної дії на момент розгляду справи не свідчить про відповідність законодавству поданих документів через підписання та складання змін, доповнень та протоколів загальних зборів учасниками, які не набули статусу законних учасників ПІІ у формі ТОВ "Фермой-Кі", то суд вважає за можливе оскарження самого запису про скасування державної реєстрації ТОВ "Фермой-Кі", здійсненого державним реєстратором, для відновлення порушених прав та свобод позивача .

Позивач просить суд скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про припинення підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" від 22.06.2004 року.

Відповідно до вимог ст. 41 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" передбачено, що підставою для внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи є постановлення судом рішення щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи.

Суд, який постановив рішення щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи, у день набрання таким рішенням законної сили направляє його державному реєстратору за місцем реєстрації юридичної особи для внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи.

Дата надходження судового рішення щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи вноситься державним реєстратором до журналу обліку реєстраційних дій.

Державний реєстратор повинен не пізніше наступного робочого дня з дати надходження судового рішення щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи внести до Єдиного державного реєстру запис про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи та направити відповідне повідомлення органам статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування про внесення такого запису для взяття юридичної особи на облік, а також повідомити юридичну особу про внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації її припинення.

У той же час суд зазначає, що Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" набув чинності з 1 липня 2004 року, отже зазначений закон не діяв під час існування спірних правовідносин.

З Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців №559526 вбачається, що записів по підприємству з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі"(код: 20048150) не знайдено.

Суд не приймає до уваги посилання представника ТОВ "КІБ-СЕРВІС" на те, що згідно рішення Дзержинського районного суду від 02.06.2003р. по справі № 2-511/03 визнано право компанії "AVAGNO ENTERPRISES LIMITED" , ТОВ "Кіб-Сервіс", ОСОБА_5 на частки в статутному фонді підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" , оскільки ухвалою Верховного суду України від 25.05.2007р. скасовано рішення Дзержинського районного суду від 02.06.2003р., ухвалу Апеляційного суду Харківської області від 25.11.2003 року та ухвалу колегії суддів Судової палати у цивільних справах Верховного Суду України від 16.09.2004р., а справу направлено на новий розгляд у Господарський суд Київської області

Згідно постанови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 04.06.08р. по справі № 2-22499/03-17/248-07/19 , яка залишена у силі постановою Вищого Господарського суду України від 05.08.2008р., припинено провадження у справі про визнання недійсними змін та доповнень та про визнання права на частку у статутному фонді підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі".

Згідно зі статтею 2 Кодексу адміністративного судочинства України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.

Відповідно до ч. 2 ст. 11 КАС України суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою , поданою відповідно до цього Кодексу , і не може виходити за межі позовних вимог . Суд може вийти за межі позовних вимог тільки в разі , якщо це необхідно для повного захисту прав, свобод та інтересів сторін чи третіх осіб, про захист яких вони просять.

Як встановлено та зазначено судом вище, державним реєстратором внесено запис про скасування підприємства з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» за заявою власників , за результатами якого органом державної реєстрації складено повідомлення №10280 та на підставі п.36 Положення №740 підприємство з іноземною інвестицією у формі ТОВ «Фермой - Кі» видалено із Держреєстру підприємств та організацій України 01.07.2004 р. на підставі повідомлення про скасування державної реєстрації.

Враховуючи вищевикладене, встановлення наявності порушених прав і свобод позивача у зв"язку з тим, що він був позбавлений можливості приймати участь у діяльності підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі" через його виключення учасниками, які не набули законного статусу учасників цього підприємства та які у подальшому укладали та підписували зміни, протоколи зборів засновників підприємства, що стали підставою для внесення запису державним реєстратором про скасування державної реєстрації підприємства з іноземними інвестиціями у формі ТОВ "Фермой-Кі", суд вважає за необхідне частково задовольнити вимогу позивача, а саме: скасувати запис про скасування державної реєстрації Підприємства з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Фермой-Кі" від 22.06.2004 року, за результатами якого органом державної реєстрації складено повідомлення №10280 .

Що стосується вимог позивача про доповнення реєстраційної справи ТОВ "Фермой-Кі" : Витягом з Єдиного реєстру про скасування припинення вказаного підприємства та витягом про реєстрацію поновлення юридичної особи - ТОВ "Фермой-Кі"; про направлення оновленої реєстраційної справи ТОВ "Фермой-Кі" до Відділу реєстрації Броварського міськрайонного управління юстиції, суд зазначає наступне.

Згідно ч.1 ст.6 Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" державний реєстратор оформлює та видає виписки, витяги та довідки з Єдиного державного реєстру.

Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" з урахуванням змін та доповнень, державний реєстратор при надходженні від юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців реєстраційної картки зобов'язаний, відповідно до вимог статті 19 цього Закону, провести включення відомостей про діючі юридичні особи та фізичних осіб - підприємців і видати їм виписку з Єдиного державного реєстру.

Згідно ч. 4. ст. 14 Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" за наявності підстави, що передбачена абзацом другим частини першої цієї статті, державний реєстратор протягом десяти робочих днів з дати державної реєстрації зміни місцезнаходження юридичної особи, зміни місця проживання фізичної особи - підприємця зобов'язаний надіслати поштовим відправленням за описом реєстраційну справу державному реєстратору за новим місцезнаходженням юридичної особи або за новим місцем проживання фізичної особи - підприємця.

З аналізу положень ч.1,3 ст.2, ч.1 ст.3 КАС України в кореспонденції з приписами ст.6 Конституції України, якою закріплений принцип розподілу державної влади, вбачається, що суд не може перебирати на себе функцій суб'єкта владних повноважень в реалізації відповідних управлінських функцій і вирішенні питань, віднесених до виключної компетенції такого суб'єкта.

За таких обставин, суд не може перебирати на себе функції Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції, тому не вбачає підстав для задоволення позовних вимог щодо зобов"язання відповідача доповнити реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" : Витягом з Єдиного реєстру про скасування припинення вказаного підприємства та витягом про реєстрацію поновлення юридичної особи - ТОВ "Фермой-Кі"; направити оновлену реєстраційну справу ТОВ "Фермой-Кі" до Відділу реєстрації Броварського міськрайонного управління юстиції, оскільки задоволення позовних вимог в цій частині фактично буде перебиранням суду на себе повноважень відповідного державного органу, які відносяться до його виключної компетенції.

Згідно з частиною першою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, з урахуванням вимог, встановлених частиною другою статті 19 Конституції України та частиною третьою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, виходячи з аналізу положень чинного законодавства та доказів, наявних у матеріалах справи, колегія суддів вважає, що адміністративний позов підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 2, 9, 10, 24, 71, 94, 159, 160-163,186 Кодексу адміністративного судочинства, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_7 до Реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції в особі відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору : Товариство з обмеженою відповідальністю "КІБ-СЕРВІС", AVANGO ENTERPRISES LIMITED, ОСОБА_5 про зобов'язання вчинити певні дії - задовольнити частково.

Скасувати запис про скасування державної реєстрації Підприємства з іноземними інвестиціями у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Фермой-Кі" від 22.06.2004 року, за результатами якого органом державної реєстрації складено повідомлення №10280 .

В задоволенні іншої частини позовних вимог - відмовити.

Постанова може бути оскаржена.

Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення протягом десяти днів з дня її проголошення, у разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Повний текст постанови виготовлено 31 березня 2014 року.

Головуючий Суддя Шляхова О.М.

Суддя - Мар"єнко Л.М.

Суддя - Бездітко Д.В.