Ухвала суду № 37700722, 18.03.2014, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Цицюра О. О.

Суддя-доповідач - Яманко В.Г.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 березня 2014 року справа №812/8525/13-а приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний адміністративний суд колегією суддів у складі: головуючого судді Яманко В. Г., суддів Казначеєва Е. Г., Васильєвої І. А., секретар судового засідання Гонтаренко М. Е., за участі представників від: позивача Тимченко В. П. за дов., другого відповідача Денисенко А. С., третьої особи зі сторони позивача - Волинко М. М. голови профспілки, за відсутності першого відповідача та третіх осіб зі сторони відповідача, розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу громадської організації «Новий регіон» на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 28 січня 2014 р. у справі № 812/8525/13-а (суддя Цицюра О. О.) за позовом громадської організації «Новий регіон» до відповідачів: 1) державного реєстратора реєстраційної служби Лутугинського районного управління юстиції у Луганській області, 2) Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Незалежна профспілка гірників Донбасу, на стороні відповідача - публічне акціонерне товариство "Шахта «Білоріченська», ОСОБА_5 про визнання протиправними рішень, зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

7 жовтня 2013 року громадська організація «Новий регіон» звернулася до Луганського окружного адміністративного суду з позовом (арк. спр. 3-8) до державного реєстратора Лутугинської районної державної адміністрації Луганської області (далі - реєстратор), Міністерства енергетики та вугільної промисловості України (далі - Міністерство) про: 1) визнання протиправним рішення Міністерства про призначення керівником публічного акціонерного товариства "Шахта "Білоріченська" (далі - ПАТ) виконуючого обов'язки голови правління ОСОБА_5, 2) визнання протиправним рішення державного реєстратора Лутугинської районної державної адміністрації щодо зміни керівника ПАТ на виконуючого обов'язки голови правління ОСОБА_5, 3) зобов'язання Міністерства провести конкурсний відбір керівника ПАТ, 4) зобов'язання Міністерства укласти з керівником ПАТ в порядку передбаченому чинним законодавством.

Ухвалою Луганського окружного адміністративного суду від 31 жовтня 2013 року (арк. спр. 51) залучено Незалежну профспілку гірників Донбасу до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача.

Ухвалою Луганського окружного адміністративного суду від 31 жовтня 2013 року (арк. спр. 52) замінено державного реєстратора Лутугинської районної державної адміністрації Луганської області його правонаступником - державним реєстратором реєстраційної служби Лутугинського районного управління юстиції у Луганській області.

Ухвалою Луганського окружного адміністративного суду від 11 листопада 2013 р. (арк. спр. 86) залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ПАТ "Шахта "Білоріченська", ОСОБА_5

Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 28 січня 2014 року (арк. спр. 138-141) відмовлено громадській організацій "Новий регіон" в задоволенні позовних вимог.

В апеляційній скарзі (арк. спр. 155-160) позивач просить скасувати постанову суду першої інстанції як прийняту з порушенням норм матеріального та процесуального права, й прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги позивач вказав, що суд першої інстанції не здійснив оцінки доводів позивача щодо порушення його інтересів у зв'язку з бажанням громадської організації «Новий Регіон», в яку входять працівники ПАТ, висунути одного зі своїх членів на посаду керівника ПАТ «Шахта «Білоріченська» та неможливістю це зробити внаслідок протиправних рішень відповідачів. Крім того, позивач вказав, що судом першої інстанції не надано оцінки рішенням другого відповідача в частині їх протиправності з огляду на те, що чинним законодавством та статутом ПАТ не передбачено створення на підприємстві такої керівної посади як виконуючий обов'язки голови правління. Позивач вказав, що Міністерством прийнято спірне рішення з порушенням Закону України «Про управління об'єктами державної власності», Порядку проведення конкурсного відбору керівників державних суб'єктів господарювання, Положення про порядок укладання контракту з керівником підприємства. За твердженням позивача, другим відповідачем не проведено конкурсного відбору керівника державного підприємства - ПАТ та не укладений контракт з вже призначеним керівником суб'єкту господарювання. Також, позивач вказав на не надання оцінки судом першої інстанції діям першого відповідача щодо реєстрації змін до відомостей про юридичну особу, оскільки вважає, що реєстратор повинен був зареєструвати керівника, а не виконуючого обов'язки керівника ПАТ.

Учасники судового процесу про дату, час та місце судового розгляду повідомлені належним чином. Представники позивача та третьої особи на стороні позивача в судовому засіданні підтримали вимоги апеляційної скарги. Представник другого відповідача проти апеляційної скарги позивача заперечував. Перший відповідач та треті особи на стороні відповідача представників до суду не направили.

Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги встановила наступне.

Наказом Міністерства від 21 грудня 2012 року № 1073 затверджений статут ПАТ «Шахта «Білоріченська» (арк. спр. 13-21) (далі - статут), пунктом 1.1 якого визначено, що ПАТ як відкрите акціонерне товариство створено відповідно до наказу Міністерства вугільної промисловості України від 18 вересня 1996 року № 471 на підставі Указу Президента України від 7 лютого 1996 № 166 «Про структурну перебудову вугільної промисловості» на базі державного підприємства «Шахта «Білоріченська» виробничого об'єднання «Луганськвугілля» з наступним перетворенням його у державне відкрите акціонерне товариство «Шахта «Білоріченська» дочірнього підприємства ДХК «Луганськвугілля» шляхом передачі контрольного пакету акцій компанії (наказ Мінвуглепрому України від 26 листопада 1996 року № 602 на підставі Указу Президента України від 11 травня 1994 року № 224/94 «Про холдингові компанії, що створюються в процесі корпоратизації та приватизації»).

За пунктом 1.3 статуту, відповідно до Закону України «Про акціонерні товариства» державне відкрите акціонерне товариство «Шахта «Білоріченська» дочірнього підприємства Державної холдингової компанії «Луганськвугілля» (далі - ДВАТ) було перейменовано у ПАТ «Шахта «Білоріченська», при цьому ПАТ є правонаступником усіх прав та обов'язків ДВАТ (пункт 1.4 статуту).

Пунктом 1.2 статуту ПАТ встановлено, що відповідно до Указів Президента України від 9 грудня 2010 року № 1085/2010 «Про оптимізацію системи центральних органів виконавчої влади» та від 6 квітня 2011 року № 382/2011 «Про Положення про Міністерство енергетики та вугільної промисловості України», ПАТ належить до сфери управління Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, з огляду на те, що 100 % акцій ПАТ належать державі.

Наказом Міністерства від 15 серпня 2012 року № 97-к/к призначено виконуючим обов'язки голови правління ДВАТ ОСОБА_5 (арк. спр. 11). Наказом Міністерства від 31 серпня 2012 року № 109-к/к внесено зміни до вказаного наказу № 97-к/к, згідно з якими замінено слова і цифри «15 серпня 2012 року» словами і цифрами «03 вересня 2012 року» (арк. спр. 133). Згідно з зазначеними наказами ОСОБА_5 приступив до виконання обов'язків голови правління ДВАТ з 3 вересня 2012 року.

Наказом Міністерства від 18 січня 2013 року № 01-к/к внесено зміни до наказу № 97-к/к від 15 серпня 2012 року та змінено слова «голова правління ДВАТ «Шахта «Білоріченська» ДПДХК «Луганськвугілля» словами «директора ПАТ «Шахта «Білоріченська» (арк. спр. 78).

3 вересня 2012 року ОСОБА_5, як керівником ПАТ з встановленими обмеженнями щодо представництва від імені юридичної особи згідно законодавства, було надано реєстратору реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (арк. спр. 123-131). З витягу з Єдиного державного реєстру (арк. спр. 120-122) вбачається, що ОСОБА_5 внесений до реєстру як керівник ПАТ з 3 вересня 2012 року (з урахуванням його обмежень згідно законодавства).

Постановою Лутугинського РВ УМВС від 14 червня 2013 року (арк. спр. 27-29) закрито кримінальне провадження, відомості за яким внесено 14 березня 2013 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12013030470000781, у зв'язку з відсутністю у діяннях керівництва ПАТ «Шахта «Білоріченська» складу кримінальних правопорушень передбачених статтями 172, 175 КК України. Згідно постанови Лутугинського РВ УМВС від 14 червня 2013 року (арк. спр. 27-29) вищевказане кримінальне провадження було відкрито за зверненням у березні 2013 року представника громадської організації «Новий регіон», а також осіб, працюючих на ПАТ.

Відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, а також фізичних осіб - підприємців регулює Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» від 15 травня 2003 року № 755-IV (далі - Закон № 755).

Статтею 4 Закону № 755 визначено, що державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - це засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

За статтею 17 Закону № 755 відомості про юридичну особу або фізичну особу - підприємця включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно із законодавством України. Відомості щодо юридичної особи, які містяться в Єдиному державному реєстрі, в тому числі, відомості про органи управління юридичної особи, прізвище, ім'я, по батькові, дата обрання (призначення) та реєстраційні номери облікових карток платників податків, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи.

Згідно статті 18 Закону № 755, якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Зважаючи на відсутність доказів зі сторони позивача щодо порушення реєстратором порядку здійснення реєстраційних дій по внесенню запису про керівника ПАТ ОСОБА_5, відсутністю документально доведених підстав для не вчинення реєстратором реєстраційних дій, проведення державної реєстрації змін в відомостях про ПАТ, пов'язаних зі зміною Міністерством керівника, на підставі документів, поданих державному реєстратору з дотриманням вимог Закону № 755, вимоги апелянта в цій частині задоволенню не підлягають.

Згідно пунктів 1, 5, 7, 21 статті 51 Закону України «Про управління об'єктами державної власності» від 21 вересня 2006 року № 185-V, центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері управління об'єктами державної власності, відповідно до покладених на нього завдань: здійснює управління об'єктами державної власності, у тому числі корпоративними правами держави, що належать до сфери його управління; проводить відповідно до законодавства конкурси щодо визначення уповноважених осіб, яким передаються функції з управління корпоративними правами держави, що належать до сфери його управління, та укладає з ними відповідні договори; здійснює контроль за виконанням умов контрактів керівниками виконавчих органів господарських організацій, які перебувають у його управлінні; вносить пропозиції та погоджує призначення і звільнення керівників державних господарських об'єднань, державних холдингових компаній, що належать до сфери його управління, у порядку, встановленому законодавством.

Відповідно до пункту 1 Положення про Міністерство енергетики та вугільної промисловості України, затвердженого Указом Президента України від 6 квітня 2011 року N 382/2011 (далі - Положення) Міністерство є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України. Міністерство є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади у формуванні та забезпеченні реалізації державної політики в електроенергетичному, ядерно-промисловому, вугільно-промисловому, торфодобувному та нафтогазовому комплексах.

За підпунктами 38, 39, 48 пункту 4 Положення, Міністерство відповідно до покладених на нього завдань: приймає рішення про створення державних підприємств паливно-енергетичного комплексу, про реорганізацію і ліквідацію державних підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління Міністерств, затверджує статути (положення) підприємств, установ та організацій, що належать до сфери управління Міністерства, здійснює контроль за їх дотриманням, здійснює в межах повноважень інші функції з управління об'єктами державної власності, що належать до сфери його управління. Згідно з підпунктом 2 пункту 5 Положення, Міністерство з метою організації своєї діяльності здійснює добір кадрів в апарат та на керівні посади на підприємствах, в установах та організаціях, що належать до сфери його управління, формує кадровий резерв на відповідні посади, організовує роботу з підготовки, перепідготовки та підвищення кваліфікації працівників апарату;

За пунктом 8 Положення накази Міністерства, видані в межах його повноважень, є обов'язковими до виконання центральними органами виконавчої влади, їх територіальними органами, місцевими державними адміністраціями, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами і організаціями всіх форм власності.

Постановою КМ України від 3 вересня 2008 року № 777 затверджений Порядок проведення конкурсного відбору керівників державних суб'єктів господарювання та установлено, що рішення про необхідність проведення конкурсного відбору для призначення керівника державного суб'єкта господарювання приймається міністерством, Фондом державного майна, іншим органом, що здійснює управління об'єктами державної власності.

Згідно пунктів 4, 5 Положення про порядок укладання контракту з керівником підприємства, що є у державній власності, при найманні на роботу, затвердженого постановою КМ України від 19 березня 1993 року № 203, наймання на роботу керівника підприємства, що є у державній власності, здійснюється відповідними міністерствами або іншими підвідомчими Кабінету Міністрів України органами виконавчої влади.

Наведеними нормативними актами не встановлений порядок проведення конкурсу для осіб, які претендують на зайняття посади виконуючого обов'язки директора підприємства, та не визначено про укладення з такими особами контракту, що в судовому засіданні не заперечував представник позивача, тому в діях Міністерства порушення цих актів не мало місце.

В пункті 9.3 статуту ПАТ вказано, що у разі коли товариство складається з однієї особи - акціонера (100 відсотків акцій належить державі в особі Міністерства енергетики та вугільної промисловості України), повноваження загальних зборів ПАТ, передбачені цим пунктом статуту та внутрішніми документами товариства, здійснюються акціонером одноособово та згідно з Законом України «Про акціонерні товариства» положення статей 33-48, щодо порядку скликання та проведення загальних зборів акціонерів, не застосовуються. Призначення ОСОБА_5 Міністерством, одноособово, на посаду виконуючого обов'язки директора здійснено в межах повноважень, у відповідності до статуту, а призначення одразу не на посаду директора, а виконуючого обов'язки не суперечить законодавству, оскільки орган управління має право на протязі певного часу (випробувального строку) впевнитися в тому, що обрана особа може займати керівну посаду та виконувати покладені на неї обов'язки.

Згідно пункту 9.4 статуту директор обирається загальними зборами акціонерів, обов'язки якого з урахуванням попереднього пункту 9.3 статуту виконує Міністерство, а право висунути кандидатів для обрання директора мають акціонери товариства. Громадська організація «Новий регіон» та її члени не є акціонерами ПАТ, оскільки 100 % акцій підприємства належать держави. В судовому засіданні представник позивача підтвердив, що письмові документи підтверджуючі членство працівників ПАТ в громадській організації «Новий регіон» відсутні. Таким чином, посилання позивача на законодавчо визначене право членів громадської організації висувати свою кандидатуру на посаду директора суперечить вимогам пункту 9.4 статуту ПАТ.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги позивача, що обумовлює залишення без змін постанови суду першої інстанції.

Керуючись статтями 200, 205, 206, 211 КАС України, суд апеляційної інстанції, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу громадської організації «Новий регіон» на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 28 січня 2014 року залишити без задоволення.

Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 28 січня 2014 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення в повному обсязі.

Ухвала складена в повному обсязі та підписана колегією суддів 19 березня 2014 року.

Головуючий суддя В.Г.Яманко

Судді Е.Г.Казначеєв

І.А.Васильєва