Постанова № 37349474, 20.02.2014, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 лютого 2014 року Справа № 918/1677/13

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Бучинська Г.Б., суддя Мельник О.В. , суддя Грязнов В.В.

при секретарі Сливінський О.А.

за участю представників сторін:

від позивача: Довбенко С.Я. - позивач; Мацієвська І.В. - представник, довіреність № 4976 від 25.11.2013р.

відповідача: Соломенко Н.О. - представник, довіреність б/н від 18.11.2013р.

від третьої особи (ПАТ АКБ "Львів"): Кравчук Р.С. - представник, довіреність № 4852 від 29.07.2011р., Туркевич Р.Ю. - представник, довіреність № 4307 від 18.10.2013р.

розглянувши апеляційну скаргу позивача на рішення господарського суду Рівненської області від 26.11.13 р. у справі № 918/1167/13 (суддя Качур А.М.)

за позовом Довбенко Сергія Яковича

до Публічного акціонерного товариства "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ПАТ Акціонерно-комерційний банк «Львів» та ТОВ "Квазар-Захід"

про визнання частково недійсним рішення загальних зборів акціонерів

ВСТАНОВИВ:

Довбенко Сергій Якович (надалі - позивач) звернувся в господарський суд Рівненської області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" (надалі - відповідач), в якій просив визнати частково недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" від 01.08.2013 року, оформлене протоколом № 2 в частині прийняття рішення про збільшення статутного капіталу товариства, шляхом приватного розміщення додаткових акцій, існуючої номінальної вартості, за рахунок додаткових внесків; порядок викупу акцій у акціонерів товариства, які проголосували проти прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу; приватне розміщення акцій ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали", яке оформлено окремим додатком до протоколу зборів; затвердження переліку інвесторів, серед яких передбачено приватне розміщення акцій ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали".

Рішенням господарського суду Рівненської області від 26.11.13 р. (а.с. 83-90) в позові відмовлено.

В обґрунтування свого рішення суд першої інстанції вказав, що позивач не навів аргументів та доказів, які б свідчили, що оспорюване рішення позачергових загальних зборів порушує його права та законні інтереси, оскільки позивач був особисто присутній на зборах акціонерів, голосував за спірні питання.

Не погоджуючись із винесеним рішенням суду першої інстанції, позивач звернувся з апеляційною скаргою (а.с. 95-98) до Рівненського апеляційного господарського суду, в якій просить рішення господарського суду Рівненської області від 26.11.13 року у даній справі скасувати та прийняти нове, яким позов задоволити.

Апеляційну скаргу позивач обґрунтовує тим, що оскаржуваними зборами прийнято рішення з питань не включених до порядку денного цих Зборів, а тому позивач не міг належним чином підготуватися до розгляду питань, які приймались на оскаржуваних Зборах. Крім того, скаржник зазначає, що ненадання позивачу інформації про питання, які вирішувались на зборах мало вплив на хід його голосування, оскільки якби позивач володів повною інформацією, результати б голосування були інші.

Обґрунтовуючи свої вимоги, скаржник посилається на порушення господарським судом Рівненської області норм матеріального права.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу, а також його повноважні представники в судових засіданнях, проти апеляційної скарги заперечили, оскільки вважають, що посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, є безпідставними та необґрунтованими.

Ухвалою від 11.02.14 р. залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ПАТ Акціонерно-комерційний банк "Львів" та ТОВ "Кварц-Захід"

Представник третьої особи ТОВ "Квазар-Захід" не реалізував процесуальне право на участь у судовому засіданні суду апеляційної інстанції, хоча про час та місце його проведення був повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення.

Представники третьої особи ПАТ Акціонерно-комерційний банк "Львів" підтримали апеляційну скаргу позивача, вважають рішення загальних зборів таким, що порушує права та інтереси акціонерів товариства.

Враховуючи приписи статті 102 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів визнала за можливе здійснити розгляд апеляційної скарги за відсутності представника третьої особи за наявними в матеріалах справи доказами.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України, апеляційний суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши пояснення представників позивача, відповідача, третьої особи, розглянувши матеріали та обставини справи, апеляційну скаргу, відзиви на апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід задоволити, а оскаржуване рішення скасувати, виходячи з наступного.

Статтею 167 Господарського кодексу України встановлено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав, тобто власних немайнових прав особи.

Статтею 98 Цивільного кодексу України передбачено право учасника товариства оскаржити рішення загальних зборів, як акту органу юридичної особи, до суду.

Позивач на час прийняття спірного рішення володів 86 простими іменними акціями ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" номінальною вартістю 10,50 грн., що становить 5,9516 % частки у статутному капіталі відповідача, що підтверджено випискою про стан рахунку в цінних паперах станом на 11.09.2013р. (т. 1 а.с. 27), а відтак наділений правом на позов у даній справі.

Як встановлено судом першої інстанцій та вбачається з матеріалів справи рішенням наглядової ради ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали", яке оформлене протоколом № 12 від 19.07.2013 року, затверджено ринкову вартість однієї простої акції товариства станом на 09.07.2013 року в розмірі 10,50 грн.; затверджено форму і текст бюлетенів для голосування по питаннях порядку денного; затверджено проекти рішень з питань порядку денного загальних зборів.

Зокрема наглядова рада вирішила затвердити такі проекти з питань порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів товариства, що відбудуться 01.08.2013 р.:

- проект рішення №3: збільшити розмір статутного капіталу товариства за рахунок додаткових внесків з 15172,50 грн. до 1433880,00 грн. шляхом розміщення простих іменних акцій товариства у кількості 135115 штук номінальною вартістю 10,50 грн. за одну акцію на загальну суму 1418707,50 грн.;

- проект рішення №4: здійснити приватне розміщення акцій товариства та затвердити рішення про приватне розміщення акцій товариства, яке оформити окремим додатком до протоколу зборів;

- проект рішення №5: затвердити перелік інвесторів серед яких передбачено приватне розміщення акцій товариства, а саме встановити, що приватне розміщення акцій товариства здійснюється серед осіб, які є акціонерами товариства станом на 01 серпня 2013 року;

- проект рішення №6: визначити наглядову раду уповноваженим органом товариства, якому надаються повноваження щодо: прийняття рішення про дострокове закінчення приватного розміщення акцій (у разі якщо запланований обсяг акцій буде розміщено достроково та повністю оплачено); затвердження результатів приватного розміщення акцій; прийняття рішення про відмову від розміщення акцій; повернення внесків унесених в оплату за акції, у разі не затвердження у встановлені законодавством строки результатів приватного розміщення акцій органом товариства, уповноваженим приймати таке рішення, або у разі не внесення (не затвердження) у встановлені законодавством строки змін до статуту, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу акціонерного товариства з урахуванням результатів розміщення акцій або у разі прийняття рішення про відмову від розміщення акцій; письмового повідомлення кожного акціонера, який має переважне право на придбання розміщуваних акціонерним товариством акцій, про можливість реалізації такого права та опублікування повідомлення про це в офіційному друкованому органі;

- проект рішення №7: визначити голову правління товариства уповноваженою особою, якій надаються повноваження: отримувати від акціонерів письмові підтвердження про відмову від використання свого переважного права на придбання акцій, стосовно яких прийняте рішення про розміщення (у разі якщо це передбачено умовами приватного розміщення акцій); проводити дії щодо забезпечення реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, стосовно яких прийнято рішення про розміщення; проводити дії щодо забезпечення приватного розміщення акцій; проводити дії щодо здійснення обов'язкового викупу акцій акціонерів, які реалізують право вимагати здійснення викупу акціонерним товариством належних їм акцій.

Повідомлення про скликання позачергових зборів на 01.08.2013р. було опубліковане в офіційному друкованому виданні Бюлетень "Цінні папери України" № 125 (3675) від 10.07.2013 року.

Згідно ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів повинно бути опубліковане не пізніше, ніж за 30 днів до дати їх проведення.

А відтак товариством порушено вимоги ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" щодо порядку скликання загальних зборів.

01.08.13 року проведені позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" з порядком денним: про обрання лічильної комісії; обрання голови та секретаря Зборів; збільшення статутного капіталу Товариства шляхом приватного розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків; приватне розміщення акцій; затвердження переліку інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій, щодо яких прийнято рішення про приватне розміщення; визначення уповноваженого органу Товариства для надання певних повноважень; визначення уповноважених осіб уповноваженого органу Товариства, яким надаються перераховані в протоколі повноваження.

Відповідно до протоколу № 2 позачергових загальних зборів від 01.08.2013 року, для участі у зборах зареєструвались 11 акціонерів (представників акціонерів), яким належить 1088 голосуючих акцій товариства, що складає 75,29% від загальної кількості голосів акціонерів.

Протоколу реєстрації акціонерів на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали", що був би належним доказом наявності кворуму на загальних зборах, відповідачем, всупереч вимог суду, викладених в ухвалах 23.12.13р., 23.01.14р., 11.02.14р., не надано.

Відповідно до протоколу №2 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" від 01.08.2013 року, за результатами розгляду питання №3 порядку денного було прийнято рішення про збільшення розміру статутного капіталу ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" на загальну суму 1418707 гривень 50 коп. шляхом закритого (приватного розміщення) 135115 штук простих іменних акцій існуючої номінальної вартості 10 грн. 50 коп. за одну акцію.

Водночас при розгляді питання про збільшення статутного капіталу розглядалося і питання про затвердження порядку викупу акцій у акціонерів товариства, що голосували проти, що не відображалося в порядку денному, який був вказаний в оголошенні про проведення зборів, та з яким не були ознайомлені акціонери до часу голосування.

Слід зазначити, що проект рішення, вміщений в бюлетень № 3 для голосування на загальних зборах 01.08.13р., наданий позивачу, як затверджений Наглядовою радою (а.с.197), відрізняється від проекту рішення, вміщеного у бюлетень № 3, який наданий позивачу безпосередньо на загальних зборах для голосування (а.с. 54).

Також слід звернути увагу, що даним рішенням передбачено здійснення викупу акцій за ціною 10.50 грн., яка, як зазначено в рішенні, є ринковою вартістю однієї акції товариства, що визначено суб'єктом оціночної діяльності Рівненська торгово-промислова палата.

На вимоги суду, визначені в ухвалах від 23.01.14р. та 01.02.14р., товариством не надано звіту про оцінку акцій, виконаного суб'єктом оціночної діяльності. Разом з тим, згідно рішення про приватне розміщення акцій, що є додатком до протоколу зборів (п. 6), ринкова вартість, визначена суб'єктом оціночної діяльності станом на 09.07.2013р., становить 10, 546 грн., що суперечить, ринковій вартості, визначеній умовами викупу акцій у акціонерів товариства, що голосували проти збільшення статутного капіталу, та не відповідає вимогам ст. 69 Закону України «Про акціонерні товариства» , згідно якої ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість.

Досліджуючи позовні вимоги в даній частині суд зіслався на Роз'яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.08.2012 року №7 "Про порядок застосування розділу XII Закону України "Про акціонерні товариства" щодо здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством розміщених ним акцій", яким передбачено, що у разі прийняття загальними зборами акціонерного товариства рішення, яке відповідно до частин першої та другої статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" є підставою для вимоги акціонером обов'язкового викупу акцій, прийняття окремого рішення загальними зборами акціонерів про викуп товариством розміщених ним акцій не потребується. Водночас, судом не враховано те, що порядок та умови такого викупу повинні бути відомі учаснику та відповідати вимогам закону.

По питанню № 4 щодо приватного розміщення акцій ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" рішенням зборів ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" було вирішено здійснити приватне розміщення акцій товариства та затвердити рішення про приватне розміщення акцій, яке оформити окремим додатком до протоколу зборів.

Рішення про приватне розміщення акцій, яке є додатком до протоколу, передбачає умови, порядок та етапи розміщення акцій. Як було з'ясовано судом та свідчать матеріали справи, учасники товариства - акціонери не були ознайомлені з даним рішенням, питання про затвердження якого було винесено на голосування, зокрема позивачу разом з проектами бюлетенів, затверджених наглядовою радою, не надавалося даного рішення для ознайомлення. Разом з тим, даним рішенням передбачено порядок реалізації свого переважного права на придбання акцій, зокрема визначено строк та порядок подання письмових заяв про придбання акцій, строк та порядок перерахування коштів в сумі, яка дорівнює вартості акцій, порядок розміщення акцій та строки початку та закінчення етапів укладання договорів купівлі-продажу.

Умови, порядок та строки приватного розміщення акцій товариства не вміщені в бюлетні для голосування та не визначені в порядку денному зборів, а відтак рішення про приватне розміщення акцій в редакції, викладеній в додатку до протоколу загальних зборів, не може вважатися прийнятим.

У відповідності до Порядку збільшення (зменшення) статутного капіталу публічного або приватного акціонерного товариства, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 822 від 14.05.2013 № 822, зареєстрованого в Мінюсті 01.06.2013р. за № 858/23390 (далі - Порядок), зокрема п.п. 17 п.4 розділу 2, акціонери, які мають намір реалізувати своє переважне право, подають акціонерному товариству в строк, передбачений у рішенні про розміщення акцій письмові заяви та перераховують кошти в сумі, яка дорівнює вартості акцій.

Переважним правом акціонера - власника простих акцій є право акціонера придбавати розміщувані товариством прості акції пропорційно частці належних йому простих акцій у загальній кількості простих акцій.

Прийняття рішення щодо приватного розміщення акцій без відповідного погодження умов такого розміщення учасників товариства обмежує права акціонера на реалізацію свого переважного права, що, в свою чергу, призвело до нівелювання частки позивача в статутному капіталі товариства.

По питанню №5 було затверджено перелік інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій та встановлено, що розміщення здійснюватиметься серед осіб, які є акціонерами ПАТ станом на 01.08.2013 року.

П.п.2 п.4 розділу 2 Порядку збільшення (зменшення) статутного капіталу публічного або приватного акціонерного товариства визначає обов'язковим етапом збільшення статутного капіталу прийняття загальними зборами рішення про приватне розміщення акцій (із зазначенням переліку осіб, які є учасниками такого розміщення).

Прийняття рішення про затвердження переліку акціонерів, серед яких здійснюватиметься розміщення акцій, без складення такого переліку та ознайомлення з ним присутніх учасників на зборах є порушення прав учасників та вимог чинного законодавства.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що оскаржуваними рішеннями загальних зборів прийнято рішення з питань, які не були визначені в порядку денному та з якими не був ознайомлений позивач, зокрема щодо порядку викупу акцій у акціонерів, що голосували проти збільшення статутного капіталу, затвердження рішення щодо приватного розміщення акцій, де визначено умови, строки та порядок такого розміщення; затвердження переліку інвесторів, серед яких здійснюватиметься приватне розміщення акцій, що суперечить п. 6 ст. 42 Закону України «Про акціонерні товариства».

Суд погоджується з твердженням позивача, що формулювання питань, включених до порядку денного загальних зборів, не дають змогу акціонерам передбачити можливість рішення з цих питань. При цьому судом звертається увага, що проекти рішень, затверджені на засіданні наглядової ради 19 липня 2013р., не відповідають проектам рішень, що виносилися на голосування на загальних зборах, у звязку з чим права позивача на отримання повної інформації щодо питань порядку денного такими діями товариства було порушено

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги про визнання частково недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" від 01.08.2013 року, що оформлене протоколом № 2 від 01.08.2013 року, є обґрунтованими та підлягають до задоволення.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги у відповідності до ст. 49 ГПК України покладаються на відповідача у справі.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Довбенка Сергія Яковича на рішення господарського суду Рівненської області від 26.11.13 р. у справі № 918/1167/13 задоволити.

Рішення господарського суду Рівненської області від 26.11.13 р. у справі № 918/1167/13 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позовні вимоги Довбенка Сергія Яковича задоволити.

Визнати частково недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали" від 01.08.2013р., оформлене протоколом № 2 від 01.08.2013р., в частині прийняття

- рішення про збільшення розміру статутного капіталу товариства за рахунок додаткових внесків шляхом приватного розміщення простих іменних акцій товариства існуючої номінальної вартості;

- рішення про порядок викупу акцій у акціонерів товариства, які проголосували проти прийняття рішення про збільшення статутного капіталу товариства;

- рішення про приватне розміщення акцій Публічного акціонерного товариства "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали", оформлене окремим додатком до протоколу зборів;

- рішення про затвердження переліку інвесторів, серед яких передбачено приватне розміщення акцій Публічного акціонерного товариства "Рівненська фірма "Укрторгбудматеріали".

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Рівненська фірма Укрторгбудматеріали" (33009, м. Рівне, вул. Князя Володимира, 111, код 05468819) на користь Довбенко Сергія Яковича (33000, м. Рівне, вул. Міцкевича, 34/67) 573 грн. 50 коп. судового збору за розгляд апеляційної скарги.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу № 918/1677/13 повернути господарському суду Рівненської області.

Головуючий суддя Бучинська Г.Б.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Грязнов В.В.