Постанова № 37249008, 17.02.2014, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.02.2014 р. Справа № 904/6271/13

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Широбокової Л.П. - доповідач,

суддів: Орєшкіної Е.В., Чус О.В. (зміна складу колегії суддів відбулася на підставі розпорядження секретаря судової палати Кузнецової І.Л. від 14.02.2014р.)

при секретарі судового засідання Євстигнеєвій Т.О.

за участю представників сторін

від позивача: Невмержицька О.М., представник; довіреність №52-16/107 від 30.01.14р.;

представник відповідача у судове засідання не з'явився

рзглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.10.2013р. у справі № 904/6271/13

за позовом Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-

збагачувальний комбінат", м. Кривий Ріг

до Державного підприємства "Придніпровська залізниця",

м. Дніпропетровськ

про стягнення 92 802,72 грн

ВСТАНОВИВ:

13.08.2013р. ВАТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" звернулось із позовом до суду про стягнення з ДП Придніпровська залізниця" збитків, завданих неправильним нарахуванням та списанням плати за користування вагонами у сумі 92 802,72 грн.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 28.10.2013р. (суддя Колісник І.І.) у задоволенні позову відмовлено. Рішення мотивоване правомірністю нарахування та стягнення Відповідачем плати за користування вагонами на станціях внаслідок зайнятості колій на станції призначення з вини Позивача.

Не погодившись із зазначеним рішенням суду, ВАТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати як прийняте при неповному з`ясуванні всіх обставин справи з порушенням норм матеріального та процесуального права, прийняти нове рішення про задоволення позову. В обґрунтування апеляційної скарги посилається на те, що суд помилково дійшов висновку щодо правомірності стягнення плати за користування вагонами на підставі накопичувальних карток, оскільки відповідно до діючого законодавства таке стягнення можливе лише на підставі відомостей плати за користування вагонами, поняття добору плати за користування вагонами відсутнє. Крім того, вказав на те, що положення про зайнятість колій на ст. Кривий Ріг на момент видачі наказів Відповідач надав лише по 10 коліям (3,4,5,6,8,9,11,12,1б,14), зазначивши, що колія ІІ - головна та призначена для пропуску вантажних та пасажирських поїздів. Втім, як вбачається з ЄТП, всього на ст. Кривий Ріг тринадцять колій, призначених для приймально-відправних операцій, до яких, окрім перелічених, відносяться також колії №№ 1А, ІІ, ІІА. Зазначені колії були вільні, та Відповідач міг прийняти на них вагони, затримані за спірними наказами. Звернув увагу суду на те, що Відповідачем грубо порушувалися вимоги ЄТП щодо дотримання часу, встановленого на обробку поїздів. Вказав також на не дослідження судом першої інстанції причин затримки вагонів на станціях підходу, оскільки положення, що містяться у матеріалах справи, стосуються зайнятості колій станції Кривий Ріг лише з моменту прибуття спірних вагонів до моменту видачі наказів про затримку. Вважає, що його вина у затримці вагонів відсутня, оскільки зайнятість колій була спричинена саме вагонами, що знаходились під технологічними операціями. Просив рішення суду скасувати, позов задовольнити у повному обсязі.

Відповідач проти скарги заперечив. Зазначив, що порушення в оформленні актів загальної форми ГУ-23, складених на ст. Кривий Ріг, відсутні. Акти складені із дотриманням Правил складання актів, які дозволяють складати акти без участі представника вантажовласника, якщо він на станції відсутній. Таким чином, акти загальної форми ГУ-23 є належними доказами у доведенні вини Позивача у затримці спірних вагонів. Вказав, що наявність тимчасово вільних колій на станції або зайнятість колій вагонами, які знаходяться під обробкою, - це звичайний технологічний процес роботи станції. Вважає, що саме бездіяльність Позивача призвела до затримки вагонів на станціях підходу. Крім того, Позивач не наводить доводів неправомірності нарахування плати за користування вагонами за наказами №№ 305, 258, 236, проте суму позову розраховує саме з урахуванням часу затримки вагонів по цим наказам. Звернув увагу, що Позивачем пропущений строк позовної давності, а спірні відомості плати ф. ГУ-46 вже розглянуті у справі №904/1857/13-г.

Ухвалою суду від 22.01.2014р. строк вирішення спору було продовжено в межах встановленого законом п`ятнадцятиденного строку до 21.02.2014р.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Матеріалами справи підтверджується, що 06.11.2008р. між ДП "Придніпровська залізниця" (надалі - Відповідач) та Відкритим акціонерним товариством "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" (надалі - Позивач) був укладений договір №ПР/М-08-2/11-2476аНЮдч про експлуатацію залізничної під`їзної колії Позивача, яка примикає до станції Кривий Ріг Придніпровської залізниці (надалі - Договір) строком дії з 11.12.2008р. по 10.12.2013р. включно. До Договору також були укладені додаткові угоди №№ 1,2,3,4,5, якими були внесені зміни у п.п. 5,14, 14.6., 16 Договору.

Відповідно до пункту 1 Договору, на умовах цього договору експлуатується під`їзна колія, яка належить власнику, місцем примикання якої є стрілка №2/4, в парній горловині станції Кривий Ріг Придніпровської залізниці і обслуговується власним локомотивом.

Вагони для під`їзної колії подаються локомотивом залізниці на одну з приймально-здавальних колій станції Допоміжна. Подальший рух вагонів виконується локомотивом власника колії.

У серпні-вересні 2012 року на адресу Позивача надходили вагони під вивантаження та навантаження. На шляху прямування, відповідно до вимог пунктів 9, 10 р. III Правил користування вагонами та контейнерами (далі Правила), затверджених наказом Міністерства транспорту України 25.02.1999р. №113 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 15.03.1999р. за №165/3458 (надалі Правила), дані вагони були затримані на наступних станціях підходу:

Кривий Ріг - Головний Придніпровської залізниці на підставі наказів №№201,202,203 від 21.08.2012р. (вагони №№ голова 56118730 хвіст 60239779 у кількості 55 вагонів, індекс поїзда 4671-413-4672 з вантажем 49 вагонів на своїх осях та 6 вагонів з коксом, що перевозились у поїзді №3565; вагони №№ голова 56141112 хвіст 56118920 у кількості 57 вагонів, індекс поїзда 4671-405-4672 з вантажем 52 вагонів на своїх осях (порожні) та 5 вагонів з коксом, що перевозились у поїзді №3563; вагони №№ голова 53577656 хвіст 59961540 у кількості 54 вагонів, індекс поїзда 4671-357-4672 з вантажем 47 вагонів на своїх осях (порожні) та 7 вагонів з коксом, що перевозились у поїзді №3579);

Підстепне Придніпровської залізниці на підставі наказу №194 від 21.08.2012р. (вагони №№ голова 60046968 хвіст 67389965 у кількості 57 вагонів, індекс поїзда 4671-425-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №3122;

Приворот Придніпровської залізниці на підставі наказу №196 від 21.08.2012р. (вагони №№ голова 67386524 хвіст 56963887 у кількості 55 вагонів, індекс поїзда 4671-438-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №3506;

Гейковка Придніпровської залізниці на підставі наказу №215 від 23.08.2012р. (вагони №№ голова 56516644 хвіст 66039231 у кількості 60 вагонів, індекс поїзда 4011-174-4672 з вантажем на своїх осях (19 вагонів УТЛЦ та 41 вагон власний), що перевозився у поїзді №2114;

Саксагань Придніпровської залізниці на підставі наказу №228 від 25.08.2012р. (вагони №№ голова 56969488 хвіст 56067242 у кількості 62 вагона, індекс поїзда 4100-77-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №2397;

Батуринська Придніпровської залізниці на підставі наказу №236 від 27.08.2012р. (вагони №№ голова 65380834 хвіст 53502571 у кількості 51 вагон, індекс поїзда 4671-444-4672 з вантажем 13 ваг. - кокс, 38 ваг. - власні на своїх осях, що перевозився у поїзді №3501;

Кривий Ріг - Сортувальний Придніпровської залізниці на підставі наказу № 249 від 28.08.2012р. (вагони №№ голова 59114561 хвіст 57612335 у кількості 57 вагонів, індекс поїзда 4671-601-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №3501;

Приворот Придніпровської залізниці на підставі наказу №246 від 28.08.2012р. (вагони №№ голова 56545429 хвіст 56961881 у кількості 56 вагонів, індекс поїзда 4671-595-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №3504;

Кривий Ріг - Головний Придніпровської залізниці на підставі наказу №252 від 29.08.2012р. (вагони №№ голова 59114561 хвіст 57612335 у кількості 57 вагонів, індекс поїзда 4671-601-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №3553;

Чортомлик Придніпровської залізниці на підставі наказу №258 від 29.08.2012р. (вагони №№ голова 59785170 хвіст 59961607 у кількості 55 вагонів, індекс поїзда 4763-857-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №2213;

Ток Придніпровської залізниці на підставі наказу №292 від 04.09.2012р. (вагони №№ голова 59957738 хвіст 56009905 у кількості 56 вагонів, індекс поїзда 4666-68-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №3502;

Новоблочна Придніпровської залізниці на підставі наказу №305 від 06.09.2012р. (вагони №№ голова 53651766 хвіст 56559206 у кількості 60 вагонів, індекс поїзда 4151-51-4672 з вантажем на своїх осях, що перевозився у поїзді №1138.

Вагони на станціях підходу були затримані через зайнятість колій на станції призначення Кривий Ріг, у зв'язку з неприйняттям вантажу одержувачем ВАТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" на свою під'їзну колію. За час затримки цих вагонів залізницею було нараховано плату за користування вагонами, частина якої у сумі 92 802,72 грн з ПДВ була включена до накопичувальних карток форми ФДУ-92: №07091317 на суму 216,00 грн (без ПДВ) за затримку 60-ти вагонів, №08091325 на суму 5367,60,00 грн (без ПДВ) за затримку 54 вагонів, №14091363 на суму 356,80 грн (без ПДВ) за затримку 2-х вагонів, №14091370 на суму 1420,90 грн (без ПДВ) за затримку 1-го вагону, №17091380 на суму 3294,80,00 грн (без ПДВ) за затримку 6-ти вагонів, №17091381 на суму 8513,90 грн (без ПДВ) за затримку 7-ми вагонів, №17091382 на суму 16307,20 грн (без ПДВ) за затримку 11-ти вагонів, №17091386 на суму 1733,90 грн (без ПДВ) за затримку 1-го вагона, №17091387 на суму 36212,10 грн (без ПДВ) за затримку 57 вагонів, №17091388 на суму 3912,40 грн (без ПДВ) за затримку 4-х вагонів (а.с. 1, 10, 19, 30, 42, 63, 84, 94, 103, 120 том 2) та списана з особового рахунку позивача за переліками №20120907 від 07.09.2012р., №20120908 від 08.09.2012р., №20120914 від 14.09.2012р., №20120917 від 17.09.2012р. (а.с. 2-6, 11-13, 20-25, 31-36, 43-47, 64-68, 86-90, 95-99, 104-108, 121-125, том 2), тобто частина плати за користування вагонами, затриманими за вище переліченими наказами включена до відомостей плати за користування вагонами, на які є посилання в накопичувальних картках, а частина - в спірні накопичувальні картки.

Позивач вважає, що нарахування та списання було проведено неправомірно, внаслідок чого йому заподіяні збитки на суму 92 802,72 грн.

Стаття 908 Цивільного кодексу України, яка кореспондується із ст. 307 Господарського кодексу України встановлює, що умови перевезення вантажу, пасажирів і багажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

Згідно п.3 Правил користування вагонами і контейнерами облік часу користування вагонами і контейнерами та нарахування плати за користування ними провадиться на станціях відправлення та призначення за Відомістю плати за користування вагонами форми ГУ-46, яка складається на підставі Пам'яток про подавання/забирання вагонів ф.ГУ-45, актів про затримку вагонів ф.ГУ-23а, актів загальної ф. ГУ-23.

Відомості плати за користування вагонами (контейнерами) мають підписуватися працівником станції і вантажовласника щоденно або в періоди пред'явлення їх станцією до розрахункового підрозділу, що встановлюються начальником залізниці. У разі непогодження даних, зазначених у відомості, представник вантажовласника зобов'язаний підписати відомість із зауваженнями (п.4 Правил користування вагонами і контейнерами).

Відповідно до п. 2.6. Правил розрахунків за перевезення вантажів усі належні залізниці платежі за додаткові послуги, штрафи (які не були включені в перевізні документи і у відомості плати за користування вагонами та контейнерами) включаються в накопичувальні картки, які складаються станціями в трьох примірниках із зазначенням у них відомостей про надані послуги і їх вартість.

Тобто, діючим законодавством передбачено, що нарахування плати за користування вагонами проводиться за відомістю плати за користування вагонами ф. ГУ-46, а у накопичувальні картки включаються додаткові послуги та штрафи, які не були включені у відомості.

Між позивачем та відповідачем був укладений договір про організацію перевезень вантажів і проведення розрахунків за перевезення та надані залізницею послуги №ПР/ДН-2-074/НЮп/672а від 28.12.2006р.

За пунктом 2.4. цього договору (з урахуванням змін відповідно до додаткової угоди №1 від 15.01.2007 року) позивач зобов'язався здійснювати попередню безготівкову оплату відповідачу за перевезення вантажів та надані додаткові послуги згідно діючих тарифів з урахуванням коригуючих коефіцієнтів, оголошених Укрзалізницею, за послуги за вільними тарифами, шляхом перерахування грошових коштів на рахунок залізниці №26038000002001 у Дніпропетровській філії "Експрес-Банк" м. Дніпропетровськ, МФО 306964, ЄДРПОУ 01073828.

Одержані кошти Відповідач зараховує на особовий рахунок вантажовласника. Пунктом 3.2. договору про організацію перевезень (в редакції додаткової угоди №16 від 29.06.2011 року) передбачено, що у міру виконання перевезень та надання послуг залізниця відображає в особовому рахунку використання вантажовласником коштів для оплати перевезень вантажів, за користування вагонами (контейнерами), подавання, забирання вагонів, маневрову роботу, зберігання вантажів, інших додаткових послуг, а також штрафів на підставі відповідних первинних документів, які можуть бути оформлені в електронному вигляді (із застосуванням електронного цифрового підпису (далі - ЕЦП). Представниками сторін пояснено, що відомості плати за користування вагонами були оформлені в паперовому вигляді.

Спірна плата за користування вагонами включена до накопичувальних карток, які Позивачем підписані не були, в графі підпису стоїть посилання на акти: по накопичувальній картці №07091317 - на акт № 4454, №08091325 - на акт №4453, №14091363 - на акт №4581, №14091370 - на акт №4523, №17091380 - на акт №4538, №17091381 - на акт №4537, №17091382 - на акт №4536, №17091386 - на акт №4539, №17091387 - на акт №4540, №17091388 - на акт №4541. У вказаних актах зазначено, що представник Позивача для підпису накопичувальних карток не з`явився (а.с. 87-96, т.6). Позивач також не заперечує, що відмовився від підписання накопичувальних карток. Тому порушень щодо порядку списання грошових коштів колегія суддів не вбачає, а доводи апелянта в цій частині відхиляються.

Щодо правомірності затримки спірних вагонів на станціях підходу колегія суддів зазначає наступне.

Стаття 46 Статуту встановлює, що одержувач зобов`язаний прийняти і вивезти вантаж, що надійшов на його адресу. Терміни вивезення і порядок зберігання вантажів установлюються Правилами.

Згідно зі статтею 119 Статуту за користування вагонами і контейнерами залізниці вантажовідправниками, вантажоодержувачами, власниками під'їзних колій, портами, організаціями, установами, громадянами - суб'єктами підприємницької діяльності вноситься плата. Порядок визначення плати за користування вагонами (контейнерами) та увільнення від зазначеної плати у разі затримки вагонів (контейнерів), що виникла з вини залізниці, встановлюється Правилами користування вагонами і контейнерами. Зазначена плата вноситься також за час затримки вагонів на станціях призначення і на підходах до них в очікуванні подання їх під вивантаження, перевантаження з причин, що залежать від вантажоодержувача, власника залізничної під'їзної колії, порту, підприємства.

Про затримку спірних вагонів на підходу до станції призначення були видані накази про затримку №202 від 21.08.2012р. о 16 год 08 хв., №203 від 21.08.2012р. о 16.10 год., №194 від 21.08.2012р. о 14.43 год., №196 від 21.08.2012р. о 15.03 год., №215 від 23.08.2012р. о 10.22 год., №228 від 25.08.2012р. 10.05 год., №236 від 27.08.2012р. о 09.50 год., №249 від 28.08.2012р. о 11.49 год., №246 від 28.08.2012р., №252 від 29.08.2012р., №258 від 29.08.2012р., №292 від 04.09.2012р., №305 від 06.09.2012р. За цим фактом станцією затримки Кривий Ріг - Головний Придніпровської залізниці у порядку, передбаченому п.9,10 р. III Правил, складено акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №4 від 21.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 21.08.2012р., згідно яких вагони прибули о 12 год 20 хв 20.08.2012р. та були відправлені 25.08.2012р. о 19-45 год.; акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №5 від 21.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 21.08.2012р., згідно яких вагони прибули о 23 год 30 хв 18.08.2012р. та були відправлені 25.08.2012р. о 00-25 год.

По станції Підстепне - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №7 від 21.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 21.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 21.08.2012р. о 01-22 год, відправлені 29.08.2012р. в 00-50 год.

По станції Приворот - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а 13 від 21.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 21.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 21.08.2012р. о 15-03 год, відправлені 23.08.2012р. о 10-45 год.

По станції Гейковка - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №3 від 23.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 23.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 22.08.2012р. о 04-30 год, відправлені 01.09.2012р. о 16-40 год.

По станції Саксагань - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №6 від 25.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 25.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 23.08.2012р. о 01-55 год, відправлені 02.09.2012р. о 17-25 год.

По станції Батуринська - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №11 від 27.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 27.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 22.08.2012р. о 00-05 год, відправлені 02.09.2012р. о 05-59 год.

По станції Кривий Ріг - Сортувальний - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №1 від 28.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 28.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 27.08.2012р. о 23-33 год, дата відправки не зазначена.

По станції Приворот - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №15 від 28.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 28.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 28.08.2012р. о 08-37 год, відправлені 02.09.2012р. о 12-30 год.

По станції Кривий Ріг - Головний - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №9 від 29.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 29.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 29.08.2012р. о 06-55 год, відправлені 01.09.2012р. о 18-50 год.

По станції Чортомлик - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №21 від 29.08.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 29.08.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 28.08.2012р. о 23-39 год, відправлені 31.08.2012р. о 01-15 год.

По станції Ток - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №16 від 04.09.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 04.09.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 03.09.2012р. о 11-41 год, відправлені 06.09.2012р. о 13-20 год.

По станції Новоблочна - акт про затримку вагонів форми ГУ-23а №60 від 06.09.2012р. та акт загальної форми ГУ-23 від 06.09.2012р. Згідно цих актів вагони прибули 03.09.2012р. в 00-01 год, відправлені 06.09.2012р. о 20-05 год.

Повідомлення про затримку вагонів станцією призначення Кривий Ріг представникам комбінату вручено в порядку і строки, визначені, абз. 4 п. 10 р. III Правил користування вагонами та контейнерами.

В зазначених вище документах вказано, що вагони порожні, як вантаж на своїх осях, що не заперечується сторонами та підтверджується наданими залізницею накладними.

Разом з тим, суд зазначає, що плата за користування вагонами в разі їх затримки на станціях підходу нараховується в разі затримки вагонів з причин, які залежать від вантажовласника (п. 8 Правил користування вагонами і контейнерами).

Відповідач посилається на те, що не міг доставити ці вагони на станцію призначення з вини позивача, оскільки на час прийняття спірних наказів на станції Кривий Ріг була лише 1 вільна колія для обгону локомотивів, інші колії зайняті. Зайнятість прийомо-відправочних колій по ст. Кривий Ріг згідно з технологічним процесом роботи станції планує поїзний диспетчер дирекції з урахуванням підводу під навантаження порожніх вагонів парку УЗ і власних, вагонів з вантажами на адресу підприємства, маневрової роботи, необхідності приймання навантажених маршрутів з ВАТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат", обгону локомотивів, для чого необхідна наявність вільних колій станції. Згідно п. 13.2.1 п. 14.2 Інструкції з руху поїздів і маневрової роботи на залізницях України, затвердженої наказом Міністерства транспорту та зв`язку України від 31.08.2005р. №5076, приймання поїздів на станцію має проводитись на вільні колії, які призначені для цього технічно - розпорядчим актом станції.

В положенні про зайнятість колій за час затримки вагонів на підходах до станції призначення (наказ №194) зазначено, що на коліях №№ 3,4,5,6,8,9,11,12, 14 мала місце затримка вагонів з вини позивача; по наказу №202 - на коліях 4,5,6,9,11,14; по наказу № 196 - на коліях 3,4,5,6,8, 9,11, 12,14; по наказу №236 - на коліях 3,4,5, 6,8,9,11,12,14; по наказу №249 - на коліях 3,6,8,11,14; по наказу №228 - на коліях 3,4,5,6,8,11,12,14; по наказу №258 - на коліях 3,4, 8,11,14; по наказу №246 - на коліях 3,4,5,6,8,11,12,14; по наказу №292 - на коліях 5,6,8,9,11,12,14; по наказу №203 - на коліях 3,4,5,6,8,11,12,14; по наказу №215 - на коліях 3,4,5,8,9,11,12,14; по наказу №305 - на коліях 4,5,6,8,9,11,12,14; по наказу №252 - на коліях 3,4,5,6,8,9,11,12,14.

Про затримку вагонів складені акти загальної форми ГУ-23 №№ 7172, 7173, 7174, 7175, 7176, 7177, 7178, 7179, 7180, 7187, 7205, 7206, 7207, 7208, 7209, 7210, 7221, 7222, 7223, 7224, 7225, 7226, 7227, 7230, 7231, 7232, 7233, 7234, 7250, 7251, 7252, 7253, 7254, 7255, 7256, 7257, 7258, 7259, 7260, 7261, 7262, 7263,7264, 7265, 7266, 7267, 7284, 7285, 7281, 7280, 7294, 7307, 7308, 7309, 7310, 7311, 7313, 7312, 7314, 7315, 7316, 7332, 7333, 7334, 7335, 7336, 7337, 7338, 7339, 7340, 7341, 7342, 7343, 7344, 7345, 7346, 7347, 7348, 7349, 7350, 7359, 7360, 7366, 7367, 7368, 7369, 7370, 7371, 7373, 7374, 7375, 7376, 7377, 7394, 7395, 7396, 7397, 7398, 7400, 7401, 7402, 7403, 7404, 7405, 7406, 7407, 7408, 7409, 7410, 7411, 7412, 7413, 7433, 7434, 7435,7436, 7437, 7439, 7440, 7441, 7442, 7443, 7444, 7445, 7446, 7447, 7448, 7449, 7450, 7451, 7452, 7457, 7458, 7459, 7481, 7482, 7483, 7484, 7486, 7487, 7489, 7491, 7492, 7494, 7495, 7496, 7497, 7498, 7499, 7500, 7501, 7502, 7515, 7517, 7518, 7519, 7520, 7521, 7522, 7523, 7524, 7527, 7528, 7529, 7533, 7534, 7535, 7536, 7545, 7546, 7547, 7548, 7549, 7550, 7551, 7564 (а.с. 1-179, т.4), проте їх складено в порушення вимог п. 8 Правил користування вагонами та контейнерами, згідно яких, у разі затримки вагонів на станції з причин, які залежать від вантажовласника, складається акт загальної форми, який підписується представниками станції та вантажовласником. Надані відповідачем акти загальної форми (ас. 190-250, т. 3, а.с. 1-179, т.4, 14-55, т.6) підписані лише представниками залізниці, тому не можуть бути належним доказом підтвердження викладених в них обставин, тобто зайнятості колій саме з вини позивача. Посилання відповідача на п. 3 "Правил складання актів" колегія суддів вважає необгрунтованим, оскільки "Правила користування вагонами та контейнерами" є спеціальною правовою нормою, яка визначає порядок і умови користування вагонами та контейнерами, порядок визначення плати за їх користування. Докази виклику представників вантажоодержувача для підписання актів на віднесення на відповідальность вантажовласника, в порядку визначеному Правилами користування вагонами та контейнерами позивач не надав. Акти загальної форми про відмову від підписання спірних актів не складались, до справи відповідачем не залучені. Не узгодженість сторонами порядку та місця підписання актів на віднесення на відповідальность вантажовласника не позбавляє залізницю від обов`язку складання актів в порядку, визначеному законодавством, а саме п. 8 Правил користування вагонами та контейнерами. Таким чином, вказані акти не можуть підтверджувати вину позивача в зайнятості колій на станції примикання.

Крім того, з Положення про зайнятість колій вбачається:

По наказу № 194 вбачається, що колія №9 була вільна 8 годин з 27.08.2012р. з 10.55 год. до 19.20 год, а колія №12 - 12 годин з 14.13 год. 21.08.2012р. до 02.25 год 22.08.12р., про що також зазначено на момент видачі наказу №196.

По наказу № 236

Наказ про затримку вагонів №236 виданий через п'ять діб після прибуття поїзду,а саме: 27.08.2012 о 09 год. 50 хв.

На колії № 3 обробка окремих поїздів відбувалась кілька діб: обробка поїзду №1402 із порожніх вагонів (ново будова) відбулась з 23 год. 35 хв. 31.08.2012р. до 10 год. 45 хв. 02.09.2013р.

На колії №4 обробка вагонів розбіркового поїзду, виставлених ПАТ «Арселор Міттал Кривий Ріг» 27.08.2012р. з 05 год. 30 хв. до 12 год. 30 хв.

На колії №5 обробка поїзду №2317 із порожніх вагонів (хоперів) 27.08.2012р. з 04 год. 20 хв. до 15 год. 50 хв.

Колія №1б на момент видачі спірного наказу вільна: 27.08.2012р. з 09 год. 05 хв. до 12 год. 10 хв. Колія вільна 10 годин: з 14 год. 30 хв. 01.09.2012р. (відправлення поїзду №1615 на ст. Берегова) до 00 год. 10хв. 02.09.2012р.

На колії №14 у період між прибуттям вагонів на станцію затримки та видачею наказу №236 колія вільна 16 годин: з 21 год.20 хв. 24.08.2012р. (відправлення поїзду №3663 на ст. Допоміжна) до 13 год. 36 хв. 25.08.2012р.

По наказу № 249

Згідно акту про затримку вагонів на ст. Кривий Ріг - Сортувальний №1 від 28.08.2012р. спірні вагони прибули на станцію 27.08.2012р. о 23 год. 33 хв.

Наказ про затримку вагонів №249 виданий через дванадцять годин після прибуття поїзду,а саме: 28.08.2012р. об 11 год. 49 хв.

На колії №3 обробка поїзда №3611 із порожніх вагонів (хоперів) 28.08.2012р. з 00 год. 02 хв. до 15 год. 50 хв.

На колії №4 обробка поїзда №1401 із порожніх вагонів (ново будова) 28.08.2012р. з 05 год. 35 хв. до 14 год. 10 хв.

Колія №1б вільна 10 годин : з 14 год. 30 хв. 01.09.2012р. (відправлення поїзду №1615 на ст. Берегова ) до 00 год 10 хв. 02.09.2012р.

По наказу № 228

Наказ про затримку вагонів №228 виданий через дві доби після прибуття поїзду, а саме: 25.08.2012р. о 10 год. 05 хв.

На колії №3 на момент видачі наказу колія вільна: 25.08.2012р. о 09 год. 50 хв. до 14 год.40 хв.

Обробка окремих поїздів відбувалась кілька діб: обробка поїзду №1402 із порожніх вагонів (ново будова) відбувалась з 23 год. 35 хв. 31.08.2012р. до 10 год. 45 хв.02.09.2012р.

На колії №9 обробка поїзда №3551 з власних порожніх вагонів 25.08.2012р. з 04 год.00 хв. до 16 год. 30 хв. Колія вільна 08 годин: 27.08.2012р. з 10 год. 55 хв. (відправлення поїзда №3010 на ст. Жовтнева) до 19 год. 20 хв.

На колії №12 обробка поїзда №3512 з порожніх та навантажених вагонів 25.08.2012р. з 01 год. 05 хв. 25.08.2012р. до 15 год. 15 хв.. Колія вільна 15 годин: 29.08.2012р. з 00 год. 55 хв. (відправлення поїзда №3669 на ст. Допоміжна) до 15 год. 50 хв.

Колія №1б вільна 10 годин: з 14 год. 30 хв. 01.09.2012р. (відправлення поїзду №1615 на ст. Берегова) до 00 год.10 хв. 02.09.2012р.

На колії №14 на момент видачі спірного наказу колія вільна 16 годин: з 21 год. 20 хв. 24.08.2012р. (відправлення поїзду №3663 на ст. Допоміжна) до 13 год. 35 хв. 25.08.2012р.

По наказу № 258

Наказ про затримку вагонів №258 виданий через десять годин після прибуття поїзду, а саме: 29.08.2012р. 0 09 год. 35 хв.

На колії №4 обробка поїзда №1603 із порожніх вагонів (ново будова) з 21 год. 35 хв. 28.08.2012р. до 20 год. 45 хв. 29.08.2012р.

Колія №12 на момент видачі наказу вільна 15 годин: 29.08.2012р. з 00 год. 55 хв. (відправлення поїзда №3669 на ст. Допоміжна ) до 15 год. 50 хв. (початок обробки вагонів, виставлених ПАТ «Арселор Міттал Кривий Ріг»).

По наказу № 246

Згідно акту про затримку вагонів на ст. Приворот №15 від 28.08.2012р. і прибуття спірних вагонів, і видача наказу про затримку вагонів №246 відбулось 28.08.2012р. о 08 год. 37 хв.

Колія №12 вільна 15 годин: 29.08.2012р. з 00 год.55 хв.(відправлення поїзда №3669 на ст. Допоміжна) до 15 год. 50 хв. (початок обробки вагонів, виставлених ПАТ «Арселор Міттал Кривий Ріг»).

На колії №1б на момент видачі спірного наказу колія вільна з 08 год. 25 хв. до 12 год. 40 хв. 28.08.2012р. Колія вільна 10 годин: 01.09.2012р. з 14 год. 30 хв. (відправлення поїзда №1615 на ст. Берегова) до 00 год. 10 хв. (початок обробки вагонів,виставлених ВАТ «ПівдГЗК»).

По наказу № 292

Наказ про затримку вагонів №292 виданий через шістнадцять годин після прибуття поїзду,а саме: 04.09.2012р. о 02 год. 20 хв.

На колії №3 обробка поїзда №1401 з порожніх вагонів (ново будова) відбувалась чотири доби з 22 год. 05 хв. 03.09.2012р. до 06 год.45 хв. 07.09.2012р.

На колії №4 обробка поїзда №1404 з порожніх вагонів (ново будова) відбувалась три доби з 04 год. 05 хв. 03.09.2012р. до 14 год. 30 хв. 07.09.2012р.

На колії №9 обробка поїзда №2122 з порожніх власних вагонів (ново будова) відбувалась три доби: з 08 год. 15 хв. 01.09.2012р. до 12 год. 50 хв. 04.09.2012р.

Колія №1б вільна 14 годин: з 15 год. 05 хв. 06.09.2012р. (відправлення поїзду №2310 на ст. Горяїнове) до 05 год. 45 хв.06.09.2012р. (початок обробки вагонів для відправлення на ст. Берегова).

По наказу № 201 та №202

Накази про затримку вагонів №201 та №202 видані 21.08.2012р. о 16 год.08 хв.

Колія №12 на момент видачі спірного наказу колія вільна 12 годин: з 14 год. 13 хв. 21.08.2012р. (закінчення обробки поїзду №3555 з порожніх та навантажених вагонів) до 02 год. 25 хв.22.08.2012р. (початок обробки поїзду №3501 з порожніх та навантажених вагонів).

По наказу № 215

Наказ про затримку вагонів №215 виданий через добу після прибуття поїзду, а саме: 23.08.2012р. о 10 год. 22 хв.

Колія №9 вільна 08 годин: 27.08.2012р. з 10 год. 55 хв. ( відправлення поїзда №3010 на ст. Жовтнева) до 19 год. 20 хв. (початок обробки поїзда №1402 із порожніх власних вагонів).

Колія №1б вільна 14 годин: з 14 год. 30 хв. 01.09.2012р. (відправлення поїзду №1615 на ст. Берегова) до 00 год. 10 хв. 02.09.2012р. (початок обробки вагонів для відправлення на ст. Дніпродзержинськ).

На колії №14 обробка поїзда №2110 із порожніх власних вагонів з 05 год. 05 хв. 22.08.2012р. до 16 год. 10 хв. 23.08.2012р.

По наказу № 305

Наказ про затримку вагонів №305 виданий через три доби після прибуття поїзду, а саме: 06.09.2012р. об 11 год. 57 хв.

На колії №3 обробка поїзда №1401 з порожніх вагонів (ново будова) відбувалась чотири доби з 22 год. 05 хв. 03.09.2012р. до 06 год. 45 хв. 07.09.2012р.

На колії №4 обробка поїзда №1404 з порожніх вагонів (ново будова) відбувалась три доби з 04 год. 05 хв. 03.09.2012р. до 14 год. 30 хв. 07.09.2012р.

Колія №12 вільна 14 годин: з 15 год. 05 хв. 06.09.2012р. (відправлення поїзду №2310 на ст. Горяїнове) до 05 год.45 хв. 06.09.2012р. (початок обробки вагонів для відправлення на ст. Берегова).

По наказу № 252

Наказ про затримку вагонів №252 виданий через три доби після прибуття поїзду, а саме: 21.08.2012р. о 16 год. 10 хв.

Колія №12 на момент видачі спірного наказу колія вільна 12 годин: з 14 год. 13 хв. 21.08.2012р. (закінчення обробки поїзду №3555 з порожніх та навантажених вагонів) до 02 год. 25 хв. 22.08.2012р. ( початок обробки поїзду №3501 з порожніх та навантажених вагонів).

Відповідно до ЄТП роботи станції Кривий Ріг та під`їзної колії Позивача передбачено, що операції по прибуттю поїздів на ст. Кривий Ріг (обробка поїздів) мають бути проведені в час, що дорівнює 216 хв (3,6 год).

Таким чином, проаналізувавши положення зайнятості колій, суд вбачає перевищення обумовленого часу на обробку вагонів, що не спростовує і сам відповідач, тобто колії були зайняті з причин несвоєчасної обробки залізницею вагонів, що виключає вину позивача у зайнятості колій на станції примикання. Також, вбачається наявність вільних колій на час видачі наказів та впродовж часу затримки.

Щодо колії №1б, то відповідно до ЄТП роботи під"їзної колії на станції Кривий Ріг - ця колія також є приймально-відправного призначення, у тому числі для парних та непарних вантажних поїздів.

Крім того, спірні вагони простояли на станціях затримки 7 діб (ст. Кривий Ріг - Головний), 8 діб (ст. Підстепне), 10 діб (ст.ст. Гейковка, Саксагань), 11 діб (ст. Батуринська), тоді як вбачається із Положення про зайнятість колій, в цей період залізниця здійснювала подачу позивачу під завантаження-вивантаження інших вагонів.

З урахуванням наведеного, колегія суддів прийшла до висновку, що відповідачем не доведено факту неможливості подачі спірних вагонів, затриманих на станціях підходу, впродовж періоду їх затримки. Тому слід визнати, що підстави для затримки вагонів і як наслідок нарахування плати за їх користування, за час затримки, були відсутні, а посилання залізниці на вину позивача в затримці спірних вагонів не доведені належними доказами.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові ВГСУ по справі №904/1604/13-г від 11.09.2013р.

За наведених обставин апеляційний суд приходить до висновку, що в порушення умов договору та нормативно-правових актів залізницею була неправомірно нарахована та списана з позивача плата за користування вагонами, що є його збитками в розумінні ст.ст. 22, 623 Цивільного кодексу України та ст.ст. 224, 225 Господарського кодексу України, оскільки наявний повний склад цивільного правопорушення.

Апеляційний суд погоджується із позицією суду першої інстанції щодо обчислення строку позовної давності відповідно до ст. 315 Господарського кодексу України. Позивач звернувся до суду в межах визначеного цією нормою строку позовної давності (претензія від 18.12.2012р. отримана Відповідачем 24.12.12р. (а.с.136,т.2), відповідь не надана, перебіг строку позовної давності починається з 25.03.2013р. і спливає 25.09.2013р., позов заявлено 13.08.2013р.) тому заява відповідача про його застосування та його доводи щодо порядку обчислення позовної давності судом відхиляються.

Доводи відповідача про припинення провадження у справі правомірно відхилені господарським судом, оскільки як вбачається із рішення суду від 29.07.2013р. у справі №904/1857/13 предметом позову було стягнення на підставі положень ст. 1212 Цивільного кодексу України безпідставно набутих коштів. В той час, як у даній справі предметом вимог є стягнення збитків, завданих порушенням відповідачем умов договору та вимог нормативно-правових актів щодо нарахування та списання плати за користування вагонами.

За даних обставин позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню, а рішення господарського суду, як прийняте при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи та за невідповідності висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи, підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позову.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по справі відносяться на відповідача.

Керуючись ст.ст. 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.10.2013р. у справі № 904/6271/13 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позов задовольнити у повному обсязі.

Стягнути з Державного підприємства "Придніпровська залізниця" - 49000, м. Дніпропетровськ, пр. К. Маркса, 108 (п/р 26039000002000 у ДФ АБ "Експрес-Банк", м. Дніпропетровськ, МФО 306964, код ЄДРПОУ 01073828) на користь Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" - 50026, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області (п/р 26006315658300 в АТ "УкрСиббанк", м. Харків, МФО 351005, код ЄДРПОУ 00191000) збитки - 92 802,72 грн (дев`яносто дві тисячі вісімсот дві грн 72 коп), судовий збір за розгляд позовної заяви - 1856,06 грн (одну тисячу вісімсот п`ятдесят шість грн 06 коп) та судовий збір за розгляд апеляційної скарги - 928,03 грн (дев`ятсот двадцять вісім грн 03 коп).

Виконання постанови щодо видачі наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає чинності з дня її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцятиденного строку з дати її прийняття.

Повний текст постанови складений 20.02.2014р.

Головуючий суддя Л.П. Широбокова

Суддя О.В. Чус

Суддя Е.В. Орєшкіна