Ухвала суду № 37151924, 05.11.2013, Апеляційний суд Полтавської області

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 1601/12587/2012

Номер провадження 11/786/637/2013

Категорія:ч.2 ст.28, ч.3 ст.305 КК України о.т.з.

Головуючий у 1-й інстанції Обревко Л.О.

Доповідач ап. інст. Лісіченко Л. М.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2013 року м. Полтава Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого судді - Лісіченко Л.М.

суддів - Юренко Л.А., Кисіля А.М.

з участю прокурора - Гомлі О.В.

засудженого - ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві кримінальну справу за апеляцією прокурора прокуратури м. Кременчук Полтавської області на вирок Автозаводського районного суду м. Кременчук Полтавської області від 25 квітня 2013 року,-

в с т а н о в и л а :

Цим вироком ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець м. Березівка Одеської області, громадянин України, з середньою освітою, одружений, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, не працюючий, зареєстрований: АДРЕСА_1; проживаючий АДРЕСА_2, раніше судимий:

26.04.2005 року Крюківським районним судом м. Кременчук Полтавської області за ч.2 ст.121 КК України на 9 років позбавлення волі,

24.12.2010 року звільнений по УДЗ на 2 роки 11 місяців 21 день,-

засуджений за:

- ч.2 ст. ст.28, ч.3 ст. 305 КК України із застосуванням ст.69 КК України у виді позбавлення волі строком 5 років з конфіскацією наркотичних засобів, психотропних речовин та з конфіскацією всього належного йому майна;

- ч.3 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України у виді позбавлення волі на строк 6 років з конфіскацією всього належного йому майна;

На підставі ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років 6 місяців з конфіскацією наркотичних засобів, психотропних речовин та з конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Крюківського районного суду від 26.04.2005 року і за сукупністю вироків визначено остаточне покарання у вигляді позбавлення волі на строк 7 років з конфіскацією наркотичних засобів, психотропних речовин та з конфіскацією всього належного йому майна.

З метою отримання незаконного прибутку від реалізації наркотичних засобів на території м. Кременчук та Кременчуцького району Полтавської області, ОСОБА_2, за попередньою змовою із невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_7, здійснив незаконне переміщення через митний кордон України з приховуванням від митного контролю наркотичного засобу - трамадол та психотропної речовини - 1-4 хлорфенілпіперазіну, з метою їх подальшого збуту на території України.

Для можливості здійснення сумісного наміру, ОСОБА_2 08 травня 2012 року погодився на пропозицію невстановленої досудовим слідством особи на ім'я ОСОБА_7, яка мала можливість отримувати на території Королівства Іспанія наркотичні засоби, з метою їх подальшого збуту на території України.

З метою реалізації спільного злочинного наміру, невстановлена досудовим слідством особа, на початку червня 2012 року в Королівстві Іспанія виконала дії по приховуванню придбаних наркотичних і психотропних речовин - трамадолу та 1-4 хлорфенілпіперазіну, щоб унеможливити їх виявлення на кордоні з Україною працівниками прикордонної та митної служб, тим самим створивши відповідні умови безперешкодного їх перевезення по території країн Європи та Іспанії на територію України транспортним засобом, а саме: дані заборонені речовини надійно приховала в продуктах харчування - упаковці крекерів «Estrellitas» та помістила її серед різноманітних продуктів харчування і одежі в господарській сумці прямокутної форми розміром 40х35х20 см комбінованого червоно-синьо-білого кольору, на яку прикріпила смужку паперу з даними отримувача на Україні: «ОСОБА_2 Кременчуг т НОМЕР_1».

Надалі в період з 2 по 3 червня 2012 року в м. Мурсія (Королівство Іспанія» невстановлена досудовим слідством особа здала посилку з прихованими в ній наркотичними засобами ОСОБА_4 та його напарнику ОСОБА_5 - водіям мікроавтобусу та мешканцям Тернопільської області, повідомивши їх, що в ній відсутні заборонені предмети та речовини.

ОСОБА_4 з ОСОБА_5 згідно дорожньої відомості присвоїли вказаній посилці порядковий номер 612, помістили її разом з іншими посилками в багажне відділення мікроавтобуса марки «Mercedes-Benz» 316 CDI ДРН НОМЕР_2 пасажирського вантажного призначення і 3 червня 2012 року вирушили у напрямку України.

5 червня 2012 року зазначений мікроавтобус під керуванням ОСОБА_4 та його напарника ОСОБА_5, у якому знаходилась посилка з Іспанії від невстановленої досудовим слідством особи для ОСОБА_2 з прихованими в ній наркотичними і психотропними речовинами - трамадолом та 1-4 хлорфенілпіперазіном, перетнув митний кордон України в пункті пропуску «Шегині» Львівської митниці. Під час проходження митного контролю ОСОБА_4 та ОСОБА_5 повідомили працівникам прикордонної та митної служб України, що в посилках мікроавтобуса знаходяться особисті речі, передані з Іспанії мешканцям України своїм рідним. В зв'язку з чим дані речовини не були виявлені працівниками митниці та прикордонної служби, що дало можливість незаконно їх переправити через митний кордон на територію України.

Разом з тим, цього ж дня співробітниками УСБУ в Полтавській області в ході проведення огляду мікроавтобуса марки «Mercedes-Benz» 316 CDI ДРН НОМЕР_2 у м. Тернополі в господарській сумці № 612, яка адресувалась з Королівства Іспанія мешканцю Полтавської області ОСОБА_2 серед різноманітних продуктів харчування і одягу, в упаковці крекерів «Estrellitas», виявлено та вилучено 2 поліетиленові прозорі пакети з порошкоподібною речовиною білого кольору і різнобарвні пігулки в кількості 1220 шт., не заявлені під час усного опитування та не виявлені під час митного та прикордонного контролю, тим самим приховані від вказаного контролю.

Тобто, заздалегідь домовившись, спільними протиправними умисними діями, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення, діючи у складі групи осіб ОСОБА_2 та невстановлена досудовим слідством особа на ім'я ОСОБА_7, 5 червня 2012 року вчинили контрабанду з Королівства Іспанія на територію України 1220 капсул, які містять наркотичний засіб трамадол загальною масою 67,013 грам та порошкоподібної речовини, що містить психотропну речовину 1-4 хлорфенілпіперазін, загальною масою 18,84 грам, які включені відповідно до Списків № 1,2 Таблиці № 2 «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів обіг яких обмежено», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року №770, що згідно таблиць № 1,2 затверджений наказом Міністерства охорони здоров»я України від 01.08.2006 року № 188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу», є особливо великим розміром.

Крім того, ОСОБА_2 та невстановлена досудовим слідством особа на ім'я ОСОБА_7 5 червня 2012 року, керуючись корисливим мотивом, вступили в попередню змову й досягли домовленості щодо незаконного придбання, зберігання та пересилання з метою збуту наркотичних речовин в особливо великих розмірах з Королівства Іспанія в Україну.

Так, діючи умисно, контрабандно ввезені психотропну речовину та наркотичні засоби у особливо великих розмірах з Королівства Іспанія на територію України, члени групи - ОСОБА_2 та невстановлена досудовим слідством особа на ім'я ОСОБА_7, продовжуючи спільну злочинну діяльність мали на меті в подальшому незаконно збути в м. Кременчук та Кременчуцькому районі Полтавської області для власного незаконного збагачення.

На виконання єдиного умислу, направленого на придбання та незаконний збут наркотичних засобів в м. Кременчук та Кременчуцькому районі Полтавської області, ОСОБА_2 08 травня 2012 року погодився на пропозицію невстановленої досудовим слідством особи на ім'я ОСОБА_7, яка мала можливість отримувати на території Королівства Іспанія наркотичні засоби та зазначив умови придбання і розрахунку за наркотичні засоби після їх реалізації, тобто вчинено придбання за попередньою змовою групою осіб наркотичних засобів в особливо великих розмірах з метою їх збуту.

З метою реалізації спільного з ОСОБА_2 злочинного наміру, невстановлена особа, на початку червня 2012 року в Королівстві Іспанія, виконала дії по приховуванню придбаних наркотичних і психотропних речовин - трамадолу та 1-4 хлорфенілпіперазіну, щоб унеможливити їх виявлення на кордоні з Україною працівниками прикордонної та митної служб, тим самим створивши відповідні умови безперешкодного їх перевезення по території країн Європи та Іспанії на територію України транспортним засобом, а саме: дані заборонені речовини надійно приховала в продуктах харчування - упаковці крекерів «Estrellitas» та помістила її серед різноманітних продуктів харчування і одягу в господарській сумці, на яку прикріпила смужку паперу з даними отримувача на Україні: «ОСОБА_2 Кременчуг т. НОМЕР_1».

Надалі, в період з 2 по 3 червня 2012 року в м. Мурсія (Королівство Іспанія» невстановлена досудовим слідством особа здала посилку з прихованими в ній наркотичними засобами ОСОБА_4 та його напарнику ОСОБА_5, - водіям мікроавтобусу та мешканцям Тернопільської області, повідомивши їх, що в ній відсутні заборонені предмети та речовини.

Водії ОСОБА_4 та ОСОБА_5 згідно дорожньої відомості, присвоїли вказаній посилці порядковий номер 612, помістили її разом з іншими посилками в багажне відділення мікроавтобуса марки «Mercedes-Benz» 316 CDI ДРН НОМЕР_2, пасажирського вантажного призначення, і 3 червня 2012 року вирушили у напрямку України.

5 червня 2012 року зазначений мікроавтобус під керуванням ОСОБА_4 та його напарника ОСОБА_5, у якому знаходилась посилка з Іспанія від невстановленої досудовим слідством особи для ОСОБА_2 з прихованими в ній наркотичними і психотропними речовинами - трамадолом та 1-4 хлорфенілпіперазіну, перетнув митний кордон України в пункті пропуску «Шегині» Львівської митниці. Під час проходження митного контролю ОСОБА_4 та ОСОБА_5 повідомили працівникам прикордонної та митної служб України, що в посилках мікроавтобуса знаходяться особисті речі, передані з Іспанії мешканцям України своїм рідним. В зв'язку з чим дані речовини не були виявлені працівниками митниці та прикордонної служби, що дало можливість незаконно їх переправити через митний кордон на територію України.

Разом з тим, цього ж дня співробітниками УСБУ в Полтавській області в ході проведення огляду мікроавтобуса марки «Mercedes-Benz» 316 CDI ДРН НОМЕР_2, в м. Тернополі в господарській сумці № 612, яка адресувалась з Королівства Іспанія мешканцю Полтавської області ОСОБА_2 серед різноманітних продуктів харчування і одягу, в упаковці крекерів «Estrellitas», виявлено та вилучено 2 поліетиленові прозорі пакети з порошкоподібною речовиною білого кольору і різнобарвні пігулки в кількості 1220 шт., не заявлені під час усного опитування та не виявлені під час митного та прикордонного контролю, тим самим приховані від вказаного контролю.

Після чого 6 червня 2012 року відділом боротьби з корупцією та організованою злочинністю Управління СБ України в Полтавській області, з метою припинення діяльності злочинної групи осіб у складі ОСОБА_2 та невстановленої досудовим слідством особи на ім'я ОСОБА_7, на виконання доручення слідчого в порядку ст.114 КПК України, проведено оперативно-розшукову дію по заміні наркотичного засобу трамадол та білої порошкоподібної речовини, на іншу речовину, яка не є наркотичним засобом - лікарські пігулки «кальцію глюконат», яку було поміщено до виявленої сумки на ім'я ОСОБА_2 для здійснення контрольного постачання.

В той же день, 6 червня 2012 року при здійснення зазначеного оперативно-розшукового заходу, вказана посилка під порядковим номером 612, на підставі вантажної декларації № 39117961, була відправлена громадянином ОСОБА_6 - фактичним користувачем мікроавтобуса марки «Mercedes-Benz» 316 CDI ДРН НОМЕР_2 через Тернопільску філію ПП «Нічний експрес» в м. Кременчук Полтавської області для ОСОБА_2, де останній повинен був отримати.

Отримавши інформацію щодо надходження посилки, ОСОБА_2, діючи умисно та на виконання спільного злочинного умислу з невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_7, 8 червня 2012 року, після виконання спільних, умисних дій, направлених на пересилання наркотичних та психотропних речовин, які були доведені до кінця, на автомобілі марки ВАЗ 2109 ДРН НОМЕР_3 приїхав до Кременчуцької філії ПП «Нічний експрес» (м. Кременчук, вул.. Бетонна, 126) та отримав сумку з Іспанії. Тобто фактично ОСОБА_2 та невстановленою особою на ім'я ОСОБА_7 вчинено пересилання за попередньою змовою групою осіб наркотичних засобів в особливо великих розмірах.

Після цього, ОСОБА_2, діючи за попередньою змовою групою осіб з невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_7, маючи спільний умисел на незаконне зберігання наркотичних засобів з метою їх подальшого збуту, помістив сумку для зберігання (перевезення) до автомобіля марки ВАЗ 2109 ДРН НОМЕР_3, усвідомлюючи наявність в ній наркотичних засобів. Тобто фактично ОСОБА_2 та невстановленою особою на ім'я ОСОБА_7 вчинено зберігання за попередньою змовою групою осіб наркотичних засобів в особливо великих розмірах.

Однак, в той же день, 08 червня 2012 року, кримінально-карні дії ОСОБА_2 та невстановленої досудовим слідством особи на ім'я були виявлені та припинені співробітниками Управління СБ України в Полтавській області, а посилка вилучена.

Тобто, заздалегідь домовившись, спільними протиправними умисними діями, з корисливих мотивів, з метою власного збагачення, діючи у складі групи осіб ОСОБА_2 та невстановленою досудовим слідством особою на ім'я ОСОБА_7 5 червня 2012 року вчинено контрабанду з Королівства Іспанія на територію України 1220 капсул, які містять наркотичний засіб трамадол загальною масою 67,013 грам та порошкоподібної речовини, що містить психотропну речовину 1-4 хлорфенілпіперазін, загальною масою 18,84 грам, які включені відповідно до Списків № 1,2 Таблиці № 2 «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів обіг яких обмежено», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року №770, що згідно таблиць № 1,2 затверджений наказом Міністерства охорони здоров»я України від 01.08.2006 року № 188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу», є особливо великим розміром.

В апеляції прокурор, який приймав участь при розгляді справи в суді першої інстанції просить вирок суду скасувати у зв'язку з м'якістю призначеного ОСОБА_2 покарання і безпідставним застосуванням ст.69 КК України, постановити новий вирок, яким засудити ОСОБА_2 за ч.2 ст.28, ч.3 ст.305 КК України на 11 років позбавлення волі з конфіскацією наркотичних, психотропних речовин, що були предметом контрабанди та всього належного на праві власності майна, за ч.2 ст.307 КК України - на 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного на праві власності майна; на підставі ст.70 КК України визначити покарання засудженому у виді 11 років позбавлення волі з конфіскацією наркотичних, психотропних речовин, що були предметом контрабанди та всього належного на праві власності майна, на підставі ст.71 КК України із врахуванням вироку Крюківського районного суду м. Кременчук від 26.04.2005 року остаточно визначити ОСОБА_2 покарання - 11 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією наркотичних, психотропних речовин, що були предметом контрабанди та всього належного на праві власності майна.

Інші учасники процесу вирок не оскаржили.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який апеляцію, подану прокурором, що приймав участь при розгляді справи в суді першої інстанції, не підтримав і вважає вирок законним та обґрунтованим, а визначене судом покарання достатнім, міркування засудженого ОСОБА_2 про залишення вироку суду без зміни, колегія суддів, перевіривши матеріали справи і доводи апеляції, провівши судові дебати та заслухавши останнє слово засудженого приходить до висновку, що апеляція прокурора не підлягає до задоволення з наступних підстав.

Фактичні обставини справи, встановлені судом та кваліфікація дій засудженого ОСОБА_2 в апеляції не оспорюються.

Призначаючи покарання ОСОБА_2 суд виходив з вимог ст. 65 КК України, об'єктивно і повно врахувавши тяжкість скоєних злочинів та особу засудженого, який вчинив злочини в період умовно-дострокового звільнення від відбування покарання, проте характеризується посередньо, має двох малолітніх дітей; обґрунтовано визнав пом'якшуючими покарання обставинами: щире каяття, визнання вини, активне сприяння у розкритті злочинів, молодий вік, вчинення злочину внаслідок збігу тяжких особистих і сімейних обставин, тяжкий матеріальний стан його сім'ї.

Колегія суддів дійшла переконання, що судом у вироку належним чином мотивовано при визначенні розміру покарання застосування ст.69 КК України та правильно визнано вищенаведені обставини такими, що істотно знижують ступінь тяжкості вчинених ОСОБА_2 злочинів, тому вважає призначене йому покарання достатнім і справедливим, а отже підстав для його посилення не вбачає.

Твердження в апеляції прокурора про безпідставне врахування судом як обтяжуючої покарання обставини - активне сприяння розкриттю злочину колегія суддів вважає такими, що не відповідають дійсності, оскільки вказану обставину суд врахував як пом'якшуючу покарання, вказавши, що обтяжуючих покарання обставин по справі не встановлено.

Також, у своїй апеляції прокурор просив призначити ОСОБА_2 покарання за ч.2 ст.307 КК України у виді 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного на праві власності майна.

Разом з тим, прокурором у апеляції не ставиться питання про перекваліфікацію дій засудженого ОСОБА_2 з ч.3 ст.307 КК України на ч.2 ст.307 КК України, а крім цього, санкція ч.2 ст.307 КК України передбачає максимальне покарання -10 років позбавлення волі, необхідність призначення якого у максимальному розмірі прокурором не мотивована.

З огляду наведеного, колегія суддів не убачає підстав для задоволення апеляції прокурора, у зв'язку з чим вирок суду слід залишити без зміни.

Керуючись ст.ст.365, 366 КПК України ( в редакції 1960 року ), главою ХІ Перехідних положень КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а:

Апеляцію прокурора прокуратури м. Кременчук Полтавської області залишити без задоволення, а вирок Автозаводського районного суду м. Кременчук Полтавської області від 25 квітня 2013 року стосовно ОСОБА_2 - без зміни.

с у д д і:

Кисіль А.М. Лісіченко Л.М. Юренко Л.А.