Постанова № 36844731, 22.01.2014, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" січня 2014 р. Справа № 903/624/13

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Бригинець Л.М.

суддів Савченко Г.І.

суддів Демидюк О.О.

при секретарі судового засідання Дика А.І.

розглянувши апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кравчука Геннадія Петровича на ухвалу господарського суду Волинської області від 02.12.2013 р. у справі № 903/624/13 (суддя Войціховський Віталій Антонович )

за заявою Приватного підприємства "Виробничо комерційна фірма "Волинь продакшн"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД

про банкрутство

за участю представників сторін:

скаржника - Кравчук Г.П. (паспорт від 06.04.2012 р.)

кредитора ПАТ "Державний експортно- імпортний банк України" - Татушко Р.В. ( довіреність 09.12.2013р.)

арбітражний керуючий - Пурій Р.П. (посвідчення НОМЕР_2 від 07.02.2013 р.)

боржника - Запорожець І.А (довіреність від 25.12.2013 р.)

Розпорядженням в.о. голови Рівненського апеляційного господарського суду від 08.01.2014р. у справі № 903/624/13 внесено зміни до складу колегії суддів. Колегію суддів визначено у складі: головуючий суддя Бригинець Л.М., суддя Демидюк О.О., суддя Савченко Г.І.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Волинської області від 02.12.2013р. (суддя Войціховський В.А.) відмовлено в задоволенні клопотання голови комітету кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД (ПАТ "Державний експортно-імпортний банк") про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення арбітражного керуючого Кравчука Г.П. ліквідатором ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД; Відмовлено в задоволенні клопотань: Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД №01-2011 від 20.11.2013р. - про усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна) від виконання ним своїх обов'язків, Публічного акціонерного товариства "Вознесенський сиркомбінат" №2011/1с від 20.11.2013р. - про зобов'язання розпорядника майна скликати збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, провести зазначені збори та повідомити про час і місце проведення зборів кредитора, Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Продакшн" ЛТД від 20.11.2013р. №1-2011 - про зобов'язання розпорядника майна скликати та провести збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, Виробничо-комерційної фірми "Волинь-Продакшн" від 19.11.2013р. №1-1911 - про зобов'язання розпорядника майна скликати та провести збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство з іноземними інвестиціями "Українська казеїнова компанія" №5433 від 19.11.2013р. - про зобов'язання розпорядника майна скликати та провести збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, Відкритого акціонерного товариства "Мстиславський маслоробно-сироробний завод" від 25.11.2013р. - про зобов'язання розпорядника майна скликати збори кредиторів для вирішення питання проведення аудиторської перевірки ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД.; Строк процедури розпорядження майном товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД (м. Луцьк, вул. Єршова, 3, код ЄДРПОУ 21747631) продовжено до 30 грудня 2013 року ; Відсторонено арбітражного керуючого Кравчука Геннадія Петровича (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 06.03.2013р. НОМЕР_3, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) від виконання обов'язків розпорядника майна товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД (м. Луцьк, вул. Єршова, 3, код ЄДРПОУ 21747631); Призначено розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД (м. Луцьк, вул. Єршова, 3, код ЄДРПОУ 21747631) арбітражного керуючого Пурія Руслана Петровича; Визначено грошову винагороду розпоряднику майна Пурію Р.П. в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень за рахунок коштів кредиторів шляхом авансування; Зобов"язано арбітражного керуючого Кравчука Г.П. негайно передати розпоряднику майна ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД Пурію Р.П. усі без виключення документи та матеріали, що стосуються справи про банкрутство товариства, а саме матеріали, сформовані та зібрані арбітражним керуючим, в процесі здійснення процедури розпорядження майном ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД та виконання функцій розпорядника майна.

Клопотання арбітражного керуючого Кравчука Г.П. про затвердження звіту за результатами процедури розпорядження майном за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. №140/02-02, звіту про здійснення (нарахування) витрат, пов'язаних із виконанням повноважень розпорядника майна за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. №141/02-02 задоволено частково.

Витрати арбітражного керуючого Кравчука Г.П., пов'язані з провадженням у справі про банкрутство в загальній сумі 4 363,53 грн., в тому числі 593,18 грн. витрат, пов'язаних із відправленням поштової кореспонденції, 127,39 грн. канцелярських витрат, 660,76 грн. витрат, пов'язаних із відрядженнями (проїздом), 2 982,20 грн. пов'язаних із відрядженнями (добові виплати) покладено на Товариство з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД, як такі, що підлягають задоволенню у першу чергу.

В іншій частині в задоволенні клопотання арбітражного керуючого Кравчука Г.П. про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат відмовлено.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою арбітражний керуючий звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду Волинської області від 02.12.2013р. у справі № 903/624/13 скасувати повністю (за виключенням п.2), прийняти нове рішення, яким задовольнити клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кравчука Г.П., а також клопотання арбітражного керуючого щодо затвердження звіту за результатами процедури розпорядження майном за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. №140/02-02, звіту про здійснення (нарахування) витрат, пов'язаних із виконанням повноважень розпорядника майна за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. №141/02-02 задовольнити повністю.

Кредитор - АТ "Укрексімбанк" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Луцьку в письмових поясненнях, що надійшли на адресу апеляційного господарського суду, вимоги апеляційної скарги підтримує.

Боржник щодо вимог апеляційної скарги заперечує.

Згідно статті 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв"язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі. Відповідно до ч. 5 ст. 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на таке.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 08.07.2013р. порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД (м. Луцьк, вул. Єршова, 3, код ЄДРПОУ 21747631), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника, введено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Кравчука Геннадія Петровича (Свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 06.03.2013р. НОМЕР_3, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

Ухвалою господарського суду від 22.10.2013р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД; зобов'язано розпорядника майна ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД Кравчука Г.П. згідно ухвали суду сформувати остаточний реєстр вимог кредиторів; окремо внести до реєстру вимоги кредиторів (ПАТ "Оболонь", ПАТ "Кредитпромбанк" та ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України"), як такі, що забезпечені заставою майна боржника, відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав, відомості про вимоги щодо виплати заробітної плати працівникам ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, сплати аліментів, вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян; зобов'язано розпорядника майна Кравчука Г.П. додатково включити до реєстру вимог кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, із віднесенням до першої черги задоволення вимог кредиторів, зобов'язання боржника стосовно сплати в дохід Державного бюджету України суми судового збору 1 147 грн. за розгляд судом кредиторської заяви управління Пенсійного фонду України в м. Луцьку Волинської області; відхилено клопотання арбітражних керуючих Череватого Л.Б. від 18.10.2013р. №18/10/13, Пурія Р.П. від 21.10.2013р. №21/10/13 та Кушнірука О.Л. від 22.10.2013р. №22/10/13 про їх намір прийняти участь у справі про банкрутство ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД в якості арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора); зобов'язано розпорядника майна Кравчука Г.П. в десятиденний термін письмово повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів, організувати та провести збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, на зборах кредиторів обрати комітет кредиторів. Обраному комітету кредиторів вирішити питання щодо відкриття процедури санації, ліквідації боржника чи укладення мирової угоди, на зборах комітету кредиторів розглянути заяви арбітражних керуючих Череватого Л.Б., Пурія Р.П. та Кушнірука О.Л. про їх намір взяти участь у справі в якості арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), що відобразити у відповідному рішенні зборів комітету кредиторів. Протокольне рішення зборів кредиторів про утворення та склад комітету кредиторів, розгляд інших питань подати суду до 20.11.2013р.; визначено дату підсумкового засідання - 25.11.2013р.

До дня проведення підсумкового засідання розпорядником майна Кравчуком Г.П. було подано суду остаточний реєстр вимог кредиторів, клопотання від 19.11.2013р. про:

- затвердження Звіту за результатами процедури розпорядження майном за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. №140/02-02,

- затвердження Звіту розпорядника майна про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 08.07.2013р. по 30.11.2013р. від 18.11.2013р. №139/02-02,

- затвердження Звіту про здійснення (нарахування) витрат, пов'язаних із виконанням повноважень розпорядника майна за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. від 18.11.2013р. №141/02-02,

- покладення на ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД витрат розпорядника майна, пов'язаних із провадженням у справі про банкрутство в загальній сумі 24 433,53 грн., як таких, що підлягають задоволенню в першу чергу,

- стягнення з ініціюючого кредитора - ПП "ВКФ "Каскад-Продакшн" грошової винагороди розпорядника майна в сумі 9 176 грн. за період серпня-листопада місяців 2013 року,

- продовження терміну процедури розпорядження майном боржника до 30.12.2013р. та перенесення судового засідання до повернення матеріалів справи №903/624/13 з Рівненського апеляційного господарського суду у зв'язку з апеляційним оскарженням ухвали господарського суду від 22.10.2013р.

Також розпорядником майна до матеріалів справи було долучено Звіт за результатами проведення аналізу і оцінки фінансово-господарського стану неплатоспроможності підприємства - ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД.

Матеріали справи свідчать, що арбітражним керуючим 19.11.2013р. проведено збори кредиторів Товариства "Каскад-Транспорт" ЛТД. В подальшому, за результатами проведених зборів, сформовано комітет кредиторів підприємства-боржника, рішенням якого визнано роботу розпорядника майна задовільною, схвалено надані останнім Звіт за результатами процедури розпорядження майном за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р., Звіт розпорядника майна про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 08.07.2013р. по 30.11.2013р., Звіт про здійснення (нарахування) витрат, пов'язаних із виконанням повноважень розпорядника майна за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р., прийнято рішення стосовно звернення до господарського суду з клопотанням про визнання ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення арбітражного керуючого Кравчука Г.П. ліквідатором товариства, відхилено кандидатури арбітражних керуючих Череватого Л.Б., Пурія Р.П. та Кушнірука О.Л. щодо призначення їх ліквідаторами ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД.

На адресу господарського суду надійшло клопотання голови комітету кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД (ПАТ "Державний експортно-імпортний банк") про визнання боржника банкрутом, відкриття його ліквідаційної процедури та призначення арбітражного керуючого Кравчука Г.П. ліквідатором товариства "Каскад-Транспорт" ЛТД.

До дня підсумкового засідання до господарського суду також надійшло клопотання від боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД про усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна) Кравчука Г.П. від виконання ним своїх обов'язків;

Від кредиторів до суду надійшли наступні клопотання:

- Публічного акціонерного товариства "Вознесенський сиркомбінат" про зобов'язання розпорядника майна Кравчука Г.П. належним чином скликати та збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД та повідомити про час і місце проведення зборів кредитора.

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Продакшн" ЛТД надійшло клопотання про зобов'язання розпорядника майна Кравчука Г.П. належним чином скликати та провести збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД,

- Виробничо-комерційної фірми "Волинь-Продакшн" надійшло клопотання від 19.11.2013р. №1-1911 про зобов'язання розпорядника майна Кравчука Г.П. скликати та провести збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД,

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємство з іноземними інвестиціями "Українська казеїнова компанія" надійшло клопотання №5433 від 19.11.2013р. про зобов'язання розпорядника майна Кравчука Г.П. скликати та провести збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД,

- Відкритого акціонерного товариства "Мстиславський маслоробно-сироробний завод" про зобов'язання розпорядника майна ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД скликати збори кредиторів для вирішення питання проведення аудиторської перевірки ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД щодо правомірності відображення даних у бухгалтерському обліку товариства щодо заборгованості по виплаті заробітної плати та виникнення розбіжності між даними, відображеними у звітності ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД та довідках товариства станом на 01.07.2013р. та 01.09.2013р., достовірності й відповідності здійснених господарських і фінансових операцій даним, відображеним у фінансовій та податковій звітності, розрахунках, деклараціях та інших документах, а також реальності існування відображених у балансі активів і пасивів за останні три роки.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 02.12.2013р. відмовлено у задоволенні клопотання голови комітету кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури з тих підстав, що при організації проведення зборів кредиторів арбітражним керуючим не було у належний спосіб повідомлено кредиторів про час та місце проведення зборів.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції та зазначає наступне.

Статтею 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

У відповідності до ч.1 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом та внесені до реєстру вимог кредиторів.

У зборах кредиторів боржника можуть брати участь із правом дорадчого голосу: кредитори, вимоги яких увійшли до реєстру вимог кредиторів окремо; представник працівників боржника; уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника; представник органу, уповноваженого управляти державним майном; арбітражний керуючий.

Перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, що мають не менше ніж дві треті голосів. Наступні збори вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів (ч. 2 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Згідно ч. 3 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.

Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання.

Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

Частиною 5 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів; дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; схвалення плану санації боржника в процедурі розпорядження майном; інші питання, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч. 6 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше ніж сім осіб.

Вибори комітету кредиторів проводяться відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті.

Кредитор, що має двадцять п'ять і більше відсотків голосів, автоматично включається до складу комітету кредиторів.

Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

Протокольне рішення зборів кредиторів про утворення та склад комітету кредиторів подається до господарського суду (ч. 7 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Згідно ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про обрання голови комітету; скликання зборів кредиторів; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом; звернення до господарського суду з вимогою про визнання правочинів (договорів) боржника недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства; звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора); підготовку та укладення мирової угоди; схвалення плану санації боржника, змін та доповнень до нього у випадках, передбачених цим Законом; визначення складу майна в разі продажу частини майна у процедурі санації боржника або ліквідації банкрута; внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; інші питання, передбачені цим Законом.

У роботі комітету мають право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, забезпечений кредитор та в разі необхідності представник органу, уповноваженого управляти державним майном, і представник органу місцевого самоврядування.

Відповідно до ч. 9 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Згідно ч. 11 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" засідання комітету кредиторів з питання введення наступної судової процедури, крім першого, повинно відбутися не пізніше п'яти днів до судового засідання.

Питання щодо переходу до наступних процедур банкрутства господарський суд вирішує з урахуванням рішення зборів кредиторів (ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Зазначена норма зобов"язує збори кредиторів подати клопотання до господарського суду про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ( ч.2 абз.5 ст.27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, розпорядник майна повідомив кредиторів про скликання зборів кредиторів 19.10.2013р. тоді, як тільки 22.10.2013р. судом першої інстанції було затверджено реєстр вимог кредиторів та зобов'язано розпорядника майна скликати та провести збори кредиторів боржника.

Направлення на адреси кредиторів листа від 30.10.2013р. №127/02-02 про проведення зборів кредиторів 19.10.2013р., не підтверджується розпорядником майна належними поштовими документами (повідомлення про вручення рекомендованої кореспонденції, описи вмісту цінних листів і т.п.), як того вимагає ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Збори кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД відбулися 19.11.2013р. (протокол зборів кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД №1 від 19.11.2013р.) Відповідно до цього протоколу на зборах кредиторів боржника були присутні лише 7 кредиторів з 21. Значна кількість кредиторів участі у зборах не взяли, оскільки арбітражний керуючий, допустивши помилку у даті проведення зборів кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, її не виправив та не спростував, чим позбавив можливості кредиторів товариства взяти участь в зборах кредиторів та бути обраними до комітету кредиторів.

В подальшому арбітражним керуючим з метою виправлення вказаних недоліків на адресу кредиторів направлялось повідомлення-спростування недостовірної інформації (лист від 06.11.2013р. №133/02-02), однак, як було встановлено судом першої інстанції, вказане повідомлення більшості кредиторів було направлене електронною поштовою кореспонденцією, а не письмово як передбачено ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Арбітражний керуючий Кравчук Г.П. не належним чином повідомив кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД про проведення зборів кредиторів, допущеної помилки не виправив, чим порушив вимоги ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ухвали суду від 22.10.2013р., відповідно позбавив тим самим більшість кредиторів можливості взяти участь у проведенні зборів кредиторів у справі про банкрутство ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД. (На зборах кредиторів були присутні лише 7 кредиторів із 21).

Отже, при організації проведення зборів кредиторів боржника, проведенні самих зборів, подальшому визначенні складу комітету кредиторів, прийнятті відповідних рішень, оформлених протокольно 19 листопада 2013 року, було допущено порушення при їх скликанні, що є підставою вважати збори кредиторів такими, що не відбулися.

Крім того, розпорядник майна не повідомляв про проведення зборів кредиторів підприємства-боржника представника працівників боржника, уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника, не встановлював факту наявності таких представників, що, в свою чергу, позбавило їх можливості взяти участь в зборах кредиторів.

З огляду на викладене, клопотання ПАТ "Укрексімбанк" від 19.11.2013 р. про відкриття процедури ліквідації та призначення ліквідатора судом першої інстанції відхилено правомірно.

Щодо відсторонення арбітражного керуючого Кравчука Г.П. від виконання обов'язків розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД та призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Пурія Р.П. слід зазначити.

Відповідно до ч. 1 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, проведення аналізу його фінансового становища, а також визначення наступної оптимальної процедури (санації, мирової угоди чи ліквідації) для задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів.

Розпорядник майна - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду забезпечує здійснення процедури розпорядження майном.

Обов'язки розпорядника майна боржника визначає ч.2 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема розпорядник майна зобов'язаний вести реєстр вимог кредиторів; повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках; виявляти (за наявності) ознаки фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства; скликати збори кредиторів та організовувати їх проведення; надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника; виконувати інші повноваження, що передбачені цим Законом.

Частиною 4 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що розпорядник майна несе відповідальність за невиконання або неналежне виконання своїх повноважень відповідно до законодавства України.

Відповідно до ст. 98 Закону про банкрутство під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Судом першої інстанції встановлено, що під час здійснення повноважень розпорядника майна ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД мали місце факти неналежного виконання обов'язків арбітражним керуючим Кравчуком Г.П.

Відповідно до ст. 23 Закону про банкрутство розпорядник майна зобов'язаний окремо внести до реєстру вимог кредиторів відомості про вимоги щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також про вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян, згідно із заявами таких кредиторів та/або даними обліку боржника. Вказане розпорядником майна здійснено не було, про що зазначено в ухвалі господарського суду Волинської області від 22.10.2013р. В попереднє засідання господарського суду розпорядник майна не з"явився (явка визнавалась судом обов"язковою), не повідомив суд про причини неможливості такої явки, не надав при цьому жодних пояснень по окремих вимогах кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт", не включив в реєстр вимог кредиторів усі необхідні згідно Закону відомості.

Відповідно до ч. 5 ст. 23 Закону про банкрутство розпорядник майна боржника не пізніше ніж на десятий день з дня, наступного після закінчення встановленого частиною першою цієї статті строку, з урахуванням результатів розгляду вимог кредиторів боржником повністю або частково визнає їх або відхиляє з обґрунтуванням підстав визнання чи відхилення, про що письмово повідомляє заявників і господарський суд, а також подає до суду письмовий звіт про надіслані всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог та їх отримання кредиторами разом з копіями повідомлень про вручення поштового відправлення та описів вкладення в поштове відправлення або інших документів, що підтверджують надсилання повідомлення кредиторами.

Як вбачається з матеріалів справи, розпорядником майна не було належним чином повідомлено усіх кредиторів про розгляд їхніх вимог, не надано суду доказів відправлення кредиторам боржника результатів розгляду їхніх вимог разом з повідомленнями про вручення поштового відправлення та описів вкладення в поштове відправлення або інших документів, що підтверджують надсилання повідомлення кредиторам та не надано господарському суду письмовий звіт про надіслані всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду їх грошових вимог.

Крім того, як вже зазначалось вище, при скликанні зборів кредиторів боржника розпорядником майна було порушено вимоги ст. 26 Закону про банкрутство, а саме повідомлялось кредиторів про проведення зборів кредиторів у неналежний спосіб, чим було позбавлено більшу частину кредиторів можливості взяти участь у їх проведенні.

З наведеного вбачається, що арбітражний керуючий Кравчук Г.П., виконуючи обов"язки розпорядника майном допустив ряд порушень, що можуть свідчити про неналежне виконання арбітражним керуючим своїх обов"язків.

Порядок призначення та усунення арбітражного керуючого у справі про банкрутство врегульовано статтею 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Згідно ч. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 6) наявності конфлікту інтересів.

Суд протягом п'яти днів з дня, коли йому стало відомо про наявність підстав для усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), виносить ухвалу про його відсторонення від виконання відповідних повноважень під час провадження у справі про банкрутство.

На думку колегій суддів, враховуючи стислі строки вчинення процесуальних дій у процедурі розпорядження майном боржника, місцевий господарський суд у зв"язку із неналежним виконанням арбітражним керуючим Кравчуком Г.П. своїх обов'язків дійшов правомірного висновку про припинення його повноважень як розпорядника майна у даній справі та призначив арбітражного керуючого Пурія Р.П. розпорядником майном боржника з урахуванням освіти, досвіду, показників у роботі.

Після відкладення розгляду справи у підсумковому засіданні (ухвала від 25.11.2013р.) до господарського суду надійшли заяви на участь у справі про банкрутство арбітражного керуючого Пурія Руслана Петровича №25/11/13 від 25.11.2013р. та арбітражного керуючого Кушнірука Олександра Леоновича № 26 від 26.11.2013р.

При виборі кандидатури арбітражного керуючого суд має враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки (розпорядника майна, ліквідатора) у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.

Судом першої інстанції встановлено, що арбітражні керуючі Пурій Р.П. та Кушнірук О.Л. мають свідоцтва на право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), які видані в 2013 році, та відповідні посвідчення встановленого зразка, що свідчить про належне виконання зазначеними особами вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та ставить їх в однакове становище при виборі кандидатури розпорядника майном.

Зазначені арбітражні керуючі належним чином виконали вимоги Закону про банкрутство щодо укладення договорів страхування професійних ризиків арбітражних керуючих за шкоду, заподіяну внаслідок неумисних дій або помилки під час здійснення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Суд першої інстанції проаналізував досвід роботи вказаних арбітражних керуючих, врахував те, що у арбітражного керуючого Пурія Р.П. більший досвід роботи та складність справи про банкрутство ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про призначення розпорядником майна у справі про банкрутство ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД арбітражного керуючого Пурія Руслана Петровича.

Щодо часткового задоволення місцевим господарським судом клопотання арбітражного керуючого Кравчука Г.П. про затвердження Звіту за результатами процедури розпорядження майном за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. №140/02-02, Звіту розпорядника майна про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 08.07.2013р. по 30.11.2013р. від 18.11.2013р. №139/02-02, Звіту про здійснення (нарахування) витрат, пов'язаних із виконанням повноважень розпорядника майна за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. від 18.11.2013р. №141/02-02 слід зазначити таке.

Арбітражний керуючий Кравчук Г.П. звернувся до господарського суду із клопотаннями про затвердження Звіту за результатами процедури розпорядження майном за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. №140/02-02, Звіту розпорядника майна про нарахування та виплату грошової винагороди за період з 08.07.2013р. по 30.11.2013р. від 18.11.2013р. №139/02-02, Звіту про здійснення (нарахування) витрат, пов'язаних із виконанням повноважень розпорядника майна за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р. від 18.11.2013р. №141/02-02, покладення на ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД витрат розпорядника майна, пов'язаних із провадженням у справі про банкрутство в загальній сумі 24433,53 грн., як таких, що підлягають задоволенню в першу чергу, стягнення з ініціюючого кредитора - ПП "ВКФ "Каскад-Продакшн" грошової винагороди розпорядника майна в сумі 9 176 грн. за період серпня-листопада місяців 2013 року. Вказані звіти були розглянуті та погоджені комітетом кредиторів (протокол № 1 від 19.11.2013р.).

У наданих звітах розпорядника майна про проведену роботу останній повідомляє суд про витрати, здійснені ним під час виконання обов'язків розпорядника майна у справі на загальну суму 24 433,53 грн., в тому числі 593,18 грн. витрат, пов'язаних із відправленням поштової кореспонденції, 127,39 грн. канцелярських витрат (придбання паперу, заправка картриджа), 660,76 грн. витрат, пов'язаних із відрядженнями (проїздом), 2 982,20 грн. витрат, пов'язаних із відрядженнями (добові) на підтвердження чого надано відповідні квитанції на оплату. Також до витрат арбітражного керуючого включено 6 600 грн. витрат, пов'язаних із оплатою юридичних послуг з приводу розгляду вимог кредиторів, а також 13 470 грн. витрат, пов'язаних із здійсненням аналізу і оцінки фінансово-господарського стану неплатоспроможного підприємства.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, що документально підтверджено витрати розпорядника майна (відправлення кореспонденції, канцелярські витрати, оплата проїзду) в загальному розмірі 1381,33 грн., які пов'язані з провадженням у справі про банкрутство та витрачені в ході виконання обов'язків розпорядника майна, а отже, вказана сума підлягає відшкодуванню.

Також підлягають до відшкодування витрати розпорядника майна, пов'язані з виплатою добових при відрядженнях на суму 2 982,20 грн.

Стаття 98 Закону дійсно дозволяє залучати для забезпечення виконання повноважень арбітражного керуючого на договірних засадах інших осіб та спеціалізуючі організації, однак мова іде про виконання тих обов'язків, які згідно Закону арбітражний керуючий вправі делегувати іншим особам та не в змозі виконати сам (залучення торгуючої організації для реалізації майна банкрута, залучення охоронної фірми для охорони майна боржника, залучення архіваріуса тощо). Розгляд ж кредиторських вимог в справі про банкрутство іншою особою, аніж розпорядник майна боржника свідчить лише про низьку компетенцію останнього, нездатність забезпечити належне виконання елементарних вимог закону, покладених на розпорядника майна, витрачання коштів боржника, що в результаті може завдати матеріальної шкоди його кредиторам.

Із Звіту за результатами процедури розпорядження майном ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД за період з 08.07.2013р. по 18.11.2013р., вбачається, що останній на договірній основі залучив економіста (ОСОБА_11), для проведення фінансового аналізу підприємства (посилається на Договір №09/13 від 11.09.2013р.), сума договору та відповідна вартість послуг становлять 10000 грн. Вказану суму коштів арбітражний керуючий має намір сплатити за рахунок коштів боржника, які надійдуть на рахунок Замовника (розпорядника майна Кравчука Г.П.), як відшкодування витрат арбітражного керуючого, пов'язаних з виконанням ним повноважень розпорядника майна ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД за надання послуг за даним Договором (п. 3.2. Договору №09/13 від 11.09.2013р.)

Звіт про фінансовий аналіз боржника, долучений до матеріалів справи про банкрутство ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД, підписаний не економістом ОСОБА_11, а безпосередньо арбітражним керуючим Кравчуком Г.П. Доказів виконання звіту економістом матеріали справи не містять.

01.08.2013р. арбітражним керуючим Кравчуком Г.П. було укладено Договір про надання юридичних послуг №08/13 із підприємцем ОСОБА_2 для надання розпоряднику майном ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД наступних послуг вартістю 6 600 грн.: аналізу поданих заяв з вимогами до боржника на відповідність вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ГПК України тощо; підготовка висновків про повне/часткове визнання чи відхилення вимог кредиторів з обґрунтуванням підстав визнання чи відхилення; визначення черговості задоволення вимог кредиторів.

На вказане слід зазначити, що Законом про банкрутство обов'язок розгляду кредиторських вимог покладено безпосередньо на розпорядника майна боржника (ст. 23 Закону).

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку, що звіт розпорядника майна про проведену роботу в частині відшкодування витрат підлягає частковому задоволенню та, у відповідності до ч. 5 ст. 115, ч. 1 ст. 45 Закону про банкрутство, сума витрат 4363,53 грн. покладено на боржника і підлягає задоволенню у першу чергу.

Щодо звіту розпорядника майна в частині нарахування та виплату грошової винагороди на загальну суму 9176 грн. за період з 08.07.2013р. по 30.11.2013р., колегія суддів зазначає.

Статтею 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника майна визначається в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень або в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до порушення провадження у справі про банкрутство, якщо такий розмір перевищує дві мінімальні заробітні плати.

Право вимоги грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень розпорядника майна боржника.

Сплата грошової винагороди розпоряднику майна здійснюється шляхом її авансування заявником (кредитором або боржником) у розмірі, зазначеному у цій частині. Сума авансового платежу вноситься на депозитний рахунок нотаріуса та виплачується арбітражному керуючому за кожний місяць виконання ним повноважень розпорядника майна.

Судом першої інстанції встановлено, що після порушення судом провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД ініціюючим кредитором та іншими конкурсними кредиторами не було вжито заходів, спрямованих на авансове перерахування суми грошової винагороди арбітражного керуючого у встановленому Законом порядку на депозитний рахунок нотаріуса.

Згідно ухвали від 08.07.2013р. грошову винагороду розпоряднику майна було визначено в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень за рахунок коштів кредиторів шляхом авансування.

Відповідно до ч. 6 ст. 115 Закону про банкрутство кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Отже, встановлення порядку виплати грошової винагороди арбітражному керуючому не інакше, як за рахунок коштів кредиторів, виплата винагороди розпоряднику майна можлива в тому чи іншому порядку, визначеному рішенням комітету кредиторів ТзОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД та в подальшому затвердженому господарським судом.

Як свідчать матеріали справи, комітетом кредиторів товариства "Каскад-Транспорт" ЛТД питання стосовно створення фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат (оплати праці) арбітражного керуючого не вирішувалось на погодження господарському суду не подавалось.

Враховуючи викладене, в частині затвердження звіту арбітражного керуючого Кравчука Г.П. щодо виплати йому грошової винагороди як розпоряднику майном, судом відмовлено обгрунтовано.

Згідно ст.ст. 32-34 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Колегія суддів вважає, що приймаючи оскаржувану ухвалу , суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи, дав їм належну правову оцінку та виніс ухвалу з дотриманням норм матеріального та процесуального права. Доводи апелянта висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому у суду апеляційної інстанції відсутні підстави для її скасування чи зміни та задоволення апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105,106 ГПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Кравчука Геннадія Петровича на ухвалу господарського суду Волинської області від 02.12.2013 р. у справі № 903/624/13 залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Волинської області від 02.12.2013 р. у справі № 903/624/13 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Бригинець Л.М.

Суддя Савченко Г.І.

Суддя Демидюк О.О.