Постанова № 36375802, 25.12.2013, Заводський районний суд м. Дніпродзержинська

дело № 208/10430/13-к

производство № 1/208/133/13

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

25.12.2013 г. г. Днепродзержинск

Заводской районный суд г. Днепродзержинска Днепропетровской области, в составе:

Председательствующего, судьи - Ивченко Т.П.,

При секретаре - Патерило О.В.,

С участием:

Прокурора - Федченко В.В.,

Защитника - ОСОБА_1, ОСОБА_2,

Подсудимого - ОСОБА_3

рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Днепродзержинске Днепропетровской области ходатайство защитника ОСОБА_2 о возврате уголовного дела по обвинению ОСОБА_3 в совершении преступления предусмотренного ч. 3 ст. 212, ч. 4 ст. 191, ч. 2 ст. 366 УК Украины, прокурору г. Днепродзержинска для проведения досудебного расследования, суд -

установил:

В производстве Заводского районного суда г. Днепродзержинска находится уголовное дело по обвинению ОСОБА_3 в совершении преступления предусмотренного ч. 3 ст. 212, ч. 4 ст. 191, ч. 2 ст. 366 УК Украины, которое поступило в суд из прокуратуры г. Днепродзержинска 12.06.2012 года.

Согласно предъявленного обвинения, ОСОБА_3 обвиняется в том, что он на основании протокола № 01 от 15 02.2008 г. по настоящее время работает в должности директора Общества с ограниченной ответственностью «Материкцентр» (ООО «Материкцентр»).

ООО «Материкцентр» зарегистрировано решением исполнительного комитета Днепродзержинского городского совета от 20.02.2008 г., номер записи о государственной регистрации 1 223 102 0000 003590, по юридическому адресу: г.Днепродзержинск пр.50 лет СССР, дом 17 кв.47.

Как плательщик налога на добавленную стоимость ООО «Материкцентр» зарегистрировано в ГНИ в г.Днепродзержинске 11.03.2008г. свидетельство о регистрации плательщика налога на добавленную стоимость № 100103394 № 108657 от 11.03.2008 г.

В соответствии со ст. 9 Закона Украины «О системе налогообложения» № 21 от 2.02.1994г. (с изменениями и дополнениями) в обязанности ОСОБА_3 входит ведение бухгалтерского учета, составление отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и представление в государственные налоговые органы и другие государственные органы в соответствии с законодательством деклараций, бухгалтерской отчетности и других документов и ведомостей, связанных с исчислением и уплатой налогов и других обязательных платежей.

Согласно п.2,3,6 ст.8, п.8 ст.9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» № 996-Х1У от 16.07.1999 г. следует:

«п.2 ст.8 Вопросы организации бухгалтерского учета на предприятии относятся компетенции его собственника или уполномоченного органа (должностного лица) в соответствии с законодательством учредительными документами.

п.3 ст.8 Ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования актов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранение обработанных документов, регистров и отчетности в течении установленного срока, но ранее 3-х лет, несет собственник (собственники) или уполномоченный орган (должностное лицо), осуществляющий руководство предприятием в соответствии с законодательными и учредительными документами...

п.6 ст.8 Руководитель предприятия обязан создать необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета, обеспечить неуклонное выполнение всеми подразделениями, службами и работниками, причастных к бухгалтерскому учету, правомерных требований бухгалтера по соблюдению порядка оформления и представления к учету первичных документов...

п.8 ст.9. Ответственность за несвоевременное составление первичных документов и регистров бухгалтерского учета и недостоверность отраженных в них данных несут лица, составившие и подписавшие эти документы».

Согласно п.7.17 Устава ООО «Материкцентр»: «С директором заключается трудовой договор (контракт)...»

Согласно п.7.21 Устава ООО «Материкцентр»: «Директор Общества имеет следующие полномочия:

- действовать без доверенности, представлять его во всех учреждениях и организациях;

- распоряжаться средствами и имуществом Общества;

- заключать договора, выдавать доверенности, открывать счета в банках;

- принимать на работу и увольнять работников Общества;

- заключать коллективный договор от имени собственников Общества с трудовым коллективом;

- утверждать все виды планов деятельности Общества и рассматривать отчеты об их исполнении»

Согласно раздела 2 контракта на управление предприятием от 20.02.2008г.:

« 2.1 .директор осуществляет текущее управление предприятием, организует его производственно-хозяйственную деятельность, обеспечивает исполнение заданий предприятия предусмотренные Уставом.

2.2. директор исполняет следующие постоянные функции и обязанности по организации и обеспечения деятельности предприятия:

- обеспечивает организацию исполнения производственных программ, договорных и иных обязательств взятых предприятием;

- реализация продукции, работ и услуг, которые изготовлены предприятием;

- юридическое экономическое, бухгалтерское и информационное обеспечение деятельности предприятия;

- обеспечение предприятия квалифицированными кадрами;

- действует без доверенности от имени предприятия, представляет его интересы во всех отечественных и иностранных предприятиях, в фирмах и организациях;

- открывает в банках расчетные и иные счета; накладывает на работников предприятия взыскания в соответствии с законодательством и заключенными с ними контрактами и трудовыми договорами;

- в границах своей компетентности издает нормативные документы, приказы, распоряжения и дает указания обязательные для всех подразделений и работников предприятия».

Таким образом, в силу возложенных на него обязанностей, ОСОБА_3 выполняет функции по руководству - трудовым коллективом, руководством деятельностью всех подразделений и работников предприятия, а также функции по управлению и распоряжению средствами и имуществом предприятия т.е. выполняет организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, и, следовательно, является служебным лицом предприятия.

Однако ОСОБА_3 с 15.02.2008 г. по настоящее время, являясь должностным лицом выполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, достоверно зная, что в период с августа 2008 г. по декабрь 2008 г ООО «Материкцентр» не осуществляло хозяйственных операций по приобретению ТМЦ у ООО «Будперспектива-Люкс» и ООО «Олимпус-К», путем необоснованного завышения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость и необоснованного завышения валовых затрат предприятия по налогу на прибыль умышленно уклонился от уплаты в государственный бюджет Украины налога на добавленную стоимость в сумме 1 627 603 грн. и налога на прибыль в сумме 2 034 503 грн., а всего налогов в общей сумме 3 662 106 грн. при следующих обстоятельствах:

Из п.п.7.4.1 п.7.4, п.п.7.4.4 п.7.4., п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 г. № 16897-ВР (который действовал на момент совершения преступления) следует:

«п.п.7.4.1 - налоговый кредит отчетного периода определяется из расчета договорной (контрактной) стоимости товаров (работ, услуг), но не выше уровня обычных цен, в случае если договорная цена на такие товары отличается более чем на 20% от обычной цены на такие товары и состоит из сумм налогов, начисленных (уплаченных) плательщиком налогов по ставке, установленной п.6.1 ст.6 та ст.8-1 этого Закона, на протяжении отчетного периода в связи в приобретением или изготовлением товаров (в том числе при их импорте) и услуг с целью их дальнейшего использования в налогооблагаемых операциях в рамках хозяйственной деятельности плательщика налогов.

п.п.7.4.4 - если плательщик налогов приобретает (изготавливает) материальные и нематериальные активы (услуги), которые не предназначаются для их использования в хозяйственной деятельности такого плательщика, то сумма налога уплаченного в связи с таким приобретением (изготовлением) не включается в состав налогового кредита.

п.п. 7.4.5 - Не подлежат включению в состав налогового кредита суммы уплаченного (начисленного) налога в связи с приобретением товаров (работ, услуг), не подтвержденные налоговыми накладными или таможенными декларациями (иными документами согласно с п.п. 7.2.6 этого пункта)».

Согласно п.п.7.5.1 п.7.5, п.п.7.7.1 п.7.7 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 г. № 16897-ВР (который действовал на момент совершения преступления):

«п.п.7.5.1 - Датой возникновения права плательщика налогов на налоговый кредит считается:

- или дата списания средств с банковского счета плательщика налогов в оплату товаров (работ, услуг), дата выписки соответствующего счета (товарного чека) - в случае расчетов с использованием кредитных, дебетовых карточек или коммерческих чеков,:

- или дата получения налоговой накладной, которая свидетельствует факт приобретения плательщиком налогов товаров (работ, услуг).

п.п. 7.7.1 - сумма налога которая подлежит уплате (перечислению) в бюджет или бюджетному возмещению, определяется как разница между суммой налогового обязательства отчетного налогового периода и суммой налогового кредита такого отчетного периода».

Из п.5.1, п.п.5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28.12.1994 г. № 33494-ВР следует:

«п.5.1 - валовые затраты производства это - сумма каких-либо затрат плательщика налогов в денежной, материальной или нематериальной формах, осуществляемых как компенсация стоимости товаров (работ, услуг), которые приобретаются таким плательщиком налогов для их дальнейшего использования в собственной хозяйственной деятельности...

п.п.5.2.1 п.5.2 - в состав валовых затрат включаются: суммы каких-либо затрат, уплаченных на протяжении отчетного периода в связи с подготовкой, организацией, ведением производства, продажей продукции (работ, услуг) и охраной труда, в том числе затраты по приобретению электрической энергии (включая реактивную)...

п.п. 5.3.9 п.5.3 - ... не включаются в состав валовых затрат какие-либо затраты не подтвержденные соответствующими расчетными, платежными и иными документами обязанность ведения и хранения которых предусмотрено правилами ведения налогового и бухгалтерского учетов...»

Так, согласно налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость ООО «Материкцентр» за август 2008 г. вх. № 76770 от 11.09.2008 года (с приложением №5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов»), следует, что налоговый кредит ООО «Материкцентр» по налогу на добавленную стоимость за август 2008 г. составляет 374 693 грн.

Среди контрагентов ООО «Материкцентр», за счет которых в августе 2008 г. был сформирован налоговый кредит по налогу добавленную стоимость, в приложении к налоговой декларации № 5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», значится такое предприятие как ООО «Олимпус-К» (код 339840204030), налоговый кредит по взаимоотношениям с которым составляет 368 620,61 грн.

Согласно налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость ООО «Материкцентр» за сентябрь 2008 г. вх. № 87697 от 15.10.2008 года (с приложением №5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов»), следует, что налоговый кредит ООО «Материкцентр» по налогу на добавленную стоимость за сентябрь 2008 г. составляет 316 986 грн.

Среди контрагентов ООО «Материкцентр», за счет которых в сентябре 2008 г. был сформирован налоговый кредит по налогу добавленную стоимость, в приложении к налоговой декларации № 5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», значится такое предприятие как ООО «Олимпус-К» (код 339840204030), налоговый кредит по взаимоотношениям с которым составляет 309 311,37 грн.

Согласно налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость ООО «Материкцентр» за октябрь 2008 г. вх. № 99555 от 18.11.2008 года (с приложением №5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов»), следует, что налоговый кредит ООО «Материкцентр» по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2008 г составляет 644 098 грн.

Среди контрагентов ООО «Материкцентр», за счет которых в октябре 2008 г. был сформирован налоговый кредит по налогу добавленную стоимость, в приложении к налоговой декларации № 5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», значатся такие предприятия как ООО «Олимпус-К» (код 339840204030), налоговый кредит по взаимоотношениям с которым составляет 422 075,96 грн. и ООО «Будперспектива - Люкс» (код 355946804037) налоговый кредит по взаимоотношениям с которым составляет 215 006,85 грн.

Согласно налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость ООО «Материкцентр» за декабрь 2008 г. вх. № 116215 от 20.01.2009 года (с приложением №5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов»), следует, что налоговый кредит ООО «Материкцентр» по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2008 г. составляет 353 389 грн.

Среди контрагентов ООО «Материкцентр», за счет которых в октябре 2008 г. был сформирован налоговый кредит по налогу добавленную стоимость, в приложении к налоговой декларации № 5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», значится такое предприятие как ООО «Будперспектива - Люкс» (код 355946804037) налоговый кредит по взаимоотношениям с которым составляет 312 588,10 грн.

Согласно декларации по налогу на прибыль предприятия ООО «Материкцентр» за 3 квартал 2008 г., поданной в ГНИ в г. Днепродзержинске за № 93292 от 29.10.2008 г. валовые затраты ООО «Материкцентр» за 3 квартала 2008 г. составляют 5 053 740 грн.

Согласно декларации по налогу на прибыль предприятия ООО «Материкцентр» за 2008 г., поданной в ГНИ в г. Днепродзержинске за № 124331 от 09.02.2009 г. валовые затраты ООО «Материкцентр» за 4 квартала 2008 г. составляют 10 346 241 грн.

При этом, исходя из сведений, отраженных в приложениях №5 «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», к налоговым декларациям по налогу на добавленную стоимость ООО «Материкцентр» за август 2008 г., сентябрь 2008 г., октябрь 2008 г. и декабрь 2008 г., контрагентами ООО «Материкцентр», за счет которых сформированы налоговый кредит по НДС и валовые затраты предприятия, являются такие предприятия как ООО «Олимпус-К» (код 339840204030) и ООО «Будперспектива - Люкс» (код 355946804037), валовые затраты по взаимоотношениям с которыми составляют 8 138 014,45 грн., а именно:

3 квартал 2008 г.:

- ООО «Олимпус - К» в сумме 3 389 659,9 грн.;

4 квартал 2008 г.:

- ООО «Олимпус - К» в сумме 2 110 379,8 грн.;

- ООО «Будперспектива - Люкс» в сумме 2 637 974,75 грн.

Согласно уставных и регистрационных документов ООО «Олимпус-К» (код 339840204030) и ООО «Будперспектива - Люкс» (код 355946804037), должностными лицами, ответственными за финансово-хозяйственную деятельность указанных предприятий

были:

- ООО «Будперспектива - Люкс» (код 355946804037) - ОСОБА_4;

- ООО «Олимпус-К» (код 339840204030) - ОСОБА_5.

В ходе досудебного следствия было установлено, что СО НМ ГНИ в Святошинском районе г. Киева в отношении ОСОБА_5 и ОСОБА_4 были возбуждены уголовные дела по факту фиктивного предпринимательства, совершенного по предварительному сговору группой лиц, т.е. создание субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) с целью прикрытия незаконной деятельности, которое причинило крупный материальный ущерб государству, совершенное повторно; подделки по предварительному сговору группой лиц официального документа, который удостоверяется предприятием, учреждением, организацией, частным нотариусом или иным лицом, которое имеет право выдавать или удостоверять такие документы и который предоставляет права или освобождает от обязанностей, с целью использования его как подделывателем так и иным лицом, и использования заведомо поддельного документа, по признакам преступлений, предусмотренных ст.ст. 28 ч.2, 205 ч.2, 358 ч.2 и ч.З УК Украины.

По результатам расследования уголовных дел ОСОБА_4 и ОСОБА_5 были предъявлены обвинения в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 28 ч.2, 205 ч.2, 358 ч.2 и ч.З УК Украины и уголовные дела были направлены в суд для рассмотрения по существу. В предъявленном обвинении ОСОБА_4 и ОСОБА_5 вину свою признали полностью и пояснили, что на протяжении 2008 - 2010 г. они по предложению гр-на ОСОБА_6, на условиях выплаты ежемесячного денежного вознаграждения зарегистрировали ряд предприятий, на которых являлись либо учредителями либо директорами. При этом, ОСОБА_6 им пояснял, что служебными лицами предприятий им необходимо быть формально и подписывать только те документы которые он будет им предоставлять. Регистрируя предприятия они не имели намерения заниматься хозяйственной деятельностью предприятий, свои средства в уставной фонд предприятий они не вносили и понимали, что созданные по предложению ОСОБА_6 предприятия, последним будут использоваться для незаконных финансовых операций.

По результатам рассмотрения постановлениями Заводского районного суда г. Днепродзержинска от 18.10.2011 г. и 20.01.2012 г., уголовные дела по обвинению ОСОБА_4 и ОСОБА_5 в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 28 ч.2, 205 ч.2, 358 ч.2 и ч.З УК Украины, на основании п. «е» ст.1, ст.6 Закона Украины «Об амнистии», п.4 ч. 1 ст.6 УПК Украины прекращены.

Согласно выписок движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Материкцентр» за № 26008301173611, открытого в Днепродзержинском безбалансовом отделении Филиала «Отделение Публичного Акционерного Общества Проминвестбанк в г. Днепропетровск» и № 26001237412100 открытого в ПАО «Райффайзен Банк Аваль Днепропетровская Областная Дирекция», списание денежных средств с расчетных счетов ООО «Материкцентр» в адрес ООО «Будперспектива - Люкс» (код 355946804037) в счет оплаты за поставленные товарно-материальные ценности не производилось.

Согласно заключения судебно-экономической экспертизы № 33 от 14.05.2012 г.: «принимая во внимание, что ООО «Материкцентр» в период с августа 2008 г. по декабрь 2008 г., был сформирован налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость и валовые затраты предприятия по взаимоотношениям ООО «Будперспектива - Люкс» и ООО «Олимпус - К» и данные финансово-хозяйственные операции носили безтоварный характер, заключение № 38121026342 от 03.02.2012 г. о необоснованном завышении налогового кредита по НДС в сумме 1 627 603,00 грн. и валовых затрат предприятия в сумме 8 138 014,45 грн., что привело к не начислению и не уплате в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 1 627 603 грн. и налога на прибыль в сумме 2 034 503 грн. подтверждается»

Согласно п. 1.32 ст.1 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28.12.1994 г. № 334 «Хозяйственная деятельность - какая-либо деятельность лица, направленная на получение дохода в денежной, материальной или нематериальной формах, в случаях когда непосредственное участие такого лица в организации такой деятельности является регулярной, постоянной и существенной. Под непосредственным участием следует понимать указанную деятельность лица через свои постоянные представительства, филиалы, отделения, иные обособленные подразделения, а также через доверенное лицо, агента или иное лицо, которое девствует от имени и в пользу первого лица».

В ходе досудебного следствия было установлено, что ООО «Олимпус-К» и ООО «Будперспектива - Люк» осуществляли деятельность, направленную на предоставление налоговой выгоды третьим яйцам в виде незаконного формирования налогового кредита по НДС и незаконного формирования валовых затрат предприятия. Взаимоотношения между ООО «Материкцентр» с ООО «Будперпектива-Люкс» и ООО «Олимпус-К» по своей сути не содержат разумных экономических или иных причин (деловой цели) систематического приобретения и продажи товаров и таким образом, целью взаимоотношений между указанными предприятиями является искусственное формирование валовых затрат от ООО «Будперспектива-Люкс» и ООО «Олимпус-К».

Хозяйственные операции по приобретению товарно-материальных ценностей у ООО «Олимпус-К» (кол 339840204030) и ООО «Будперспектива - Люкс» (код 355946804037) не подтверждены достоверными первичными бухгалтерскими документами и данные хозяйственные операции имеют характер безтоварных, суть которых заключается в том, что фиктивными (поддельными) документами оформляются не существующие (вымышленные) операции на получение и реализацию ТМЦ, выполнение работ (услуг) и первичные бухгалтерские документы могут быть как правильно оформленными, с соблюдением установленных реквизитов и процедур, так и неоформленными.

В результате умышленных действий директора ООО «Материкцентр» ОСОБА_3, который преследуя цель уклонения от уплаты налогов, достоверно зная, что в период с августа 2008 г. по декабрь 2008 г. ООО «Материкцентр» не осуществляло хозяйственных операций по приобретению ТМЦ у ООО «Олимпус-К» (код 339840204030) и ООО «Будперспектива - Люкс» (код 355946804037), действуя в нарушение п.п.7.4.1 п.7.4, п.п.7.4.4 п.7.4, п.п. 7.4.5 п. 7 4. п п. 7.5.1 п. 7.5, п.п. 7.7.1 п.7 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 г. № 168Х97-ВР (который действовал на момент совершения преступления), а также действуя в нарушение п.п. 5.2.1, п.п. 5.3.9 ст. 5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28.12.1994 г. № 33494-ВР (который действовал на момент совершения преступления) в состав налогового кредита по НДС необоснованно включил суммы НДС по приобретению товарно-материальных ценностей в общей сумме 1 627 603 грн., а также необоснованно завысил валовые затраты предприятия в общей сумме 8 138 014,45 грн. которые не подтверждены достоверными первичными бухгалтерскими документами и обобщающими регистрами бухгалтерского и налогового учета, обязанность ведения которых предусмотрена правилами ведения бухгалтерского учета, в результате чего в период с августа 2008 г. по декабрь 2008 г. в бюджет государства фактически не поступили налоги в общей сумме 3 662 106 грн , а именно:

налог на добавленную стоимость в сумме 1 627 603 грн.. в т.ч. по периодам:

- август 2008 г. - в сумме 368 621 грн.;

- сентябрь 2008 г. - в сумме 309 311 грн.;

- октябрь 2008 г. - в сумме 637 083 грн.;

- декабрь 2008 г. - в сумме 312 588 грн.

налог на прибыль предприятия в общей сумме 2 034 503 грн.. в т.ч. по периодам:

- 3 квартал 2008 г. в сумме 847 415 грн.;

- 4 квартал 2008 г. в сумме 1 187 088 грн.,.

что более чем в 5000 раз превышает установленный законом необлагаемый налогом минимум доходов граждан (налоговую социальную льготу) и повлекло за собой фактическое не поступление в бюджет средств в особо крупных размерах.

Своими умышленными действиями, ОСОБА_3 совершил преступление предусмотренное ст. 212 ч.З УК Украины, т.е. умышленное уклонение от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения и введенных в установленном законом порядке, совершенное должностным лицом предприятия независимо от формы собственности, что привело к фактическому непоступлению в бюджет средств в особо крупных размерах.

Кроме того. ОСОБА_3 с 15.02.2008 г. по настоящее время, являясь служебным лицом предприятия, злоупотребляя своим служебным положением, действуя умышленно, в феврале 2009 г. незаконно завладел имуществом ООО «Промхимцентр», причинив указанному предприятию материальный ущерб на сумму 117 600 грн., при следующих обстоятельствах:

12.08.2008 г между ООО «Промхимцентр» и ЧНПФ «Леан» заключен договор № 125, согласно которого ЧНПФ «Леан» продает, а ООО «Промхимцентр» покупает транспортные средства, а именно

экскаватор ЕО-4121 Б, 1985 г. выпуска, зав. № б/н, шасси (кузов) №2973 стоимостью 79560.0 грн., в т.ч. НДС - 13 260,0 грн.;

- ЕО-4321 Б. 1987 г. выпуска, зав. № 420, шасси (кузов) №3821 стоимостью 14160,0 грн., в т.ч. НДС - 2 360,0 грн.;

- ЕО-4321 А. 1987 г. выпуска, зав. № 496, шасси (кузов) №4054 стоимостью 23 880,0 грн., в т.ч. НДС - 3 980,0 грн.

всего на общую сумму 117 600,00 грн.

На основании заключенного договора, согласно актов приема-передачи № 1,2,3 от 12.05.2008 г., ЧНПФ «Леан» передал, а ООО «Промхимцентр» принял вышеуказанные экскаваторы.

Во исполнение условий договора ООО «Промхимцентр» 12.05.2008 г. произвело оплату за приобретенные экскаваторы путем перечисления денежных средств на расчетный счет ЧНПФ «Леан» в учреждении банка, что подтверждается платежным поручением № 1321 от 12.05.2008 г.

После приобретения экскаваторов директор ООО «Промхимцентр» ОСОБА_9, находясь в доверительных отношениях с директором ООО «Материкцентр» ОСОБА_3, действуя согласно устной договоренности, на безвозместной основе передал на ООО «Материкцентр» на ответственное хранение приобретенную у ЧНПФ «Леан» вышеуказанную технику, которая была размещена на территории станции технического обслуживания «Викинг», расположенной в с. Куриловка Петриковского района Днепропетровской области и принадлежащей ОСОБА_3

ОСОБА_3, имея умысел на завладение чужим имуществом, а именно: находящимися у ООО «Материкцентр» на ответственном хранении экскаваторами, принадлежащими ООО «Промхимцентр», в январе 2009 г. совместно с неустановленным следствием лицом при неустановленных следствием обстоятельствах составил поддельные документы, а именно:

- договор купли-продажи № 15-01-09 от 15.01.2009 г.,

- акты приема-передачи товара № 1, № 2 и № 3 от 15.01.2009 г.,

в которые внес заведомо ложные сведения о якобы осуществленной между ООО «Промхимцентр» (продавец) и ООО «Материкцентр» (покупатель) хозяйственной операции и свидетельствующие о приобретении ООО «Материкцентр» у ООО «Промхимцентр» трех экскаваторов, а именно:

- ЕО-4121 Б, 1985 г. выпуска, зав. № б/н, шасси (кузов) №2973 стоимостью 79560,0 грн., в т.ч. НДС - 13 260,0 грн.;

- ЕО-4321 Б. 1987 г. выпуска, зав. № 420, шасси (кузов) №3821 стоимостью 14160,0 грн., в т.ч. НДС - 2 360.0 грн.;

- ЕО-4321 А. 1987 г выпуска, зав. № 496, шасси (кузов) №4054 стоимостью 23 880,0 грн., в т.ч. НДС - 3 980.0 грн

Действуя с целью достижения преступного умысла на завладение чужим имуществом, а именно: имуществом ООО «Промхимцентр», ОСОБА_3, достоверно зная, что ООО «Материкцентр» не приобретало у ООО «Промхимцентр» вышеуказанных экскаваторов, и документы, свидетельствующие о хозяйственной операции по купле-продаже экскаваторов, якобы совершенной между ООО «Промхимцентр» и ООО «Материкцентр», являются поддельными и содержат заведомо ложные сведения, 09 февраля 2009 года в подразделение государственного технического надзора № 6 Криничанского района предоставил поддельные договор купли-продажи № 15-01-09 от 15.01.2009 г. и акты приема-передачи товара № 1, № 2 и № 3 от 15.01.2009 г. содержащие заведомо ложные сведения об осуществленной хозяйственной операции, которые стали основанием для регистрации в подразделении государственного технического надзора № 6 Криничанского района как собственности ООО «Материкцентр» трех экскаваторов, а именно:

- ЕО-4121 Б. 1985 г выпуска, зав. № б/н, шасси (кузов) №2973 стоимостью 79560,0 грн., в т.ч. НДС - 13 260.0 грн ,

- ЕО-4321 Б. 1987 г выпуска, зав. № 420, шасси (кузов) №3821 стоимостью 14160,0 грн., в т.ч. НДС - 2 360,0 грн.;

- ЕО-4321 А 1987 г. выпуска, зав. № 496, шасси (кузов) №4054 стоимостью 23 880,0 грн., в т.ч. НДС - 3 980,0 грн

Согласно заключения судебно-почерковедческой экспертизы № 4404-173 от 04.11.2010 г., подписи от имени директора ООО «Промхимцентр» ОСОБА_9 в договоре купли-продажи № 15-01-09 от 15.01.2009 г., а также в актах приема-передачи товара № 1, №

2 и № 3 от 15.01.2009 г заключенных между ООО «Материкцентр» и ООО «Промхимцентр», выполнены не ОСОБА_9.

Подписи от имени директора ООО «Материкцентр» ОСОБА_3 в договоре купли-продажи № 15-01-09 от 15.01.2009 г., а также в актах приема-передачи товара № 1, № 2 и №

3 от 15.01.2009 г, заключенных между ООО «Материкцентр» и ООО «Промхимцентр», вероятно выполнены не ОСОБА_3 Выявить признаки, которые различаются в объеме, необходимом для категорического вывода, не удается из-за простоты строения подписей.

После регистрации вышеуказанных экскаваторов в подразделении государственного технического надзора № 6 Криничанского района как собственности ООО «Материкцентр», ОСОБА_3 находящиеся на ответственном хранении экскаваторы с места хранения незаконно вывез и распорядился ими по своему усмотрению, чем причинил ООО «Промхимцентр» материальный ущерб на общую сумму 117 600 грн., что больше чем в 250 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан (налоговую социальную льготу) и является крупным размером.

Своими умышленными действия ОСОБА_3 совершил преступление, предусмотренное ст. 191 ч.4 УК Украины, т.е. завладение чужим имуществом путем злоупотребления служебным лицом своим служебным положением, совершенное в крупных размерах.

Кроме того, ОСОБА_3, работая с 15.02.2008 г. по настоящее время в должности директора ООО «Материкцентр», являясь должностным лицом, выполняющим организационно - распорядительные и административно - хозяйственные функции, действуя умышленно с целью уклонения от уплаты, налогов совершил должностной подлог, повлекший тяжкие последствия, путем внесения заведомо ложных сведений в следующие официальные документы:

- в налоговую декларацию по НДС за август 2008 г., поданную в ГНИ в г.Днепродзержинске 11.09.2008 г. за вх.№ 76770, в графу 10 «Приобретение (изготовление, строительство, сооружение) с налогом на добавленную стоимость на таможенной территории Украины товаров (работ, услуг) и основных фондов с целью их использования в границах хозяйственной деятельности плательщика налога для осуществления операций, которые: 10.1 подлежат налогообложению по ставке 20% и нулевой ставке» в колонку «А -объем приобретения без учета НДС» в части завышения объема приобретенных товаров (работ, услуг) на сумму 1 843 103,05 грн. и в колонку «Б - разрешенный налоговый кредит» в части завышения налогового кредита на сумму 368 620,61 грн.;

- в налоговую декларацию по НДС за сентябрь 2008 г., поданную в ГНИ в г.Днепродзержинске 15.10.2008 г. за вх.№ 87697, в графу 10 «Приобретение (изготовление, строительство, сооружение) с налогом на добавленную стоимость на таможенной территории Украины товаров (работ, услуг) и основных фондов с целью их использования в границах хозяйственной деятельности плательщика налога для осуществления операций, которые: 10.1 подлежат налогообложению по ставке 20% и нулевой ставке» в колонку «А -объем приобретения без учета НДС» в части завышения объема приобретенных товаров (работ, услуг) на сумму 1 546 556,85 грн. и в колонку «Б - разрешенный налоговый кредит» в части завышения налогового кредита на сумму 309 311,37 грн.;

- в налоговую декларацию по НДС за октябрь 2008 г., поданную в ГНИ в г.Днепродзержинске 18.11.2008 г. за вх.№ 99555, в графу 10 «Приобретение (изготовление, строительство, сооружение) с налогом на добавленную стоимость на таможенной территории Украины товаров (работ, услуг) и основных фондов с целью их использования в границах хозяйственной деятельности плательщика налога для осуществления операций, которые: 10.1 подлежат налогообложению по ставке 20% и нулевой ставке» в колонку «А -объем приобретения без учета НДС» в части завышения объема приобретенных товаров (работ, услуг) на сумму 3 185 414,05 грн. и в колонку «Б - разрешенный налоговый кредит» в части завышения налогового кредита на сумму 637 082,81 грн.;

- в налоговую декларацию по НДС за декабрь 2008 г., поданную в ГНИ в г.Днепродзержинске 20.01.2009 г. за вх.№ 116215, в графу 10 «Приобретение (изготовление, строительство, сооружение) с налогом на добавленную стоимость на таможенной территории Украины товаров (работ, услуг) и основных фондов с целью их использования в границах хозяйственной деятельности плательщика налога для осуществления операций, которые: 10.1 подлежат налогообложению по ставке 20% и нулевой ставке» в колонку «А -объем приобретения без учета НДС» в части завышения объема приобретенных товаров (работ, услуг) на сумму 1 562 940,50 грн. и в колонку «Б - разрешенный налоговый кредит» в части завышения налогового кредита на сумму 312 588,1 грн.;

- в декларацию по налогу на прибыль предприятия за 3 квартал 2008 г., поданную в ГНИ в г.Днепродзержинске 29.10.2008 г. за вх.№ 93292, в рядок 06 «Скорректированные валовые затраты» в части завышения валовых затрат предприятия за 3 квартал 2008 г. на сумму 3 389 660 грн., в рядок 08 «Объект налогообложения» в части занижения суммы которая подлежит налогообложению в размере 3 389 660 грн. и в рядок 17 «Сумма налога к уплате» в части занижения налога на прибыль подлежащего уплате в бюджет в размере 847 415 грн.;

- в декларацию по налогу на прибыль предприятия за 2008 г., поданную в ГНИ в г.Днепродзержинске 09 02.2009 г. за вх.№ 124331, в рядок 06 «Скорректированные валовые затраты» в части завышения валовых затрат предприятия за 2008 г. на сумму 8 138 014 грн . в рядок 08 «Объект налогообложения» в части занижения суммы которая подлежит налогообложению в размере 8 138 014грн. и в рядок 17 «Сумма налога к уплате» в части занижения налога на прибыль подлежащего уплате в бюджет за 2008 г. в размере 2 034 503 грн.;

Вышеуказанные документы налоговой отчетности ООО «Материкцентр». содержащие заведомо ложные сведения, в части завышения размера налогового кредита по НДС и завышения валовых затрат предприятия, ОСОБА_3 в период с сентября 2008 г по февраль 2009 г предоставил в ГНИ в г. Днепродзержинске в качестве официальных документов, в результате чего в бюджет не поступило налогов в общей сумме 3 662 106 грн . а именно:

- налог на прибыль в сумме 2 034 503 грн.;

- налог на добавленную стоимость в сумме 1 627 603 грн., что более чем в 250 раз превышает установленный законом необлагаемый налогом минимум доходов граждан (социальную льготу) и повлекло тяжкие последствия, для государственных интересов.

Продолжая свою преступную деятельность, ОСОБА_3, являясь служебным лицом предприятия, имея умысел на завладение чужим имуществом, а именно:

-находящимися у ООО «Материкцентр» на ответственном хранении экскаваторами, принадлежащими ООО «Промхимцентр», в январе 2009 г. совместно с неустановленным следствием лицом, при неустановленных следствием обстоятельствах составил поддельные документы, а именно:

- договор купли-продажи № 15-01-09 от 15.01.2009 г.,

- акты приема-передачи товара № 1, № 2 и № 3 от 15.01.2009 г.,

в которые внес заведомо ложные сведения о якобы осуществленной между ООО «Промхимцентр» (продавец) и ООО «Материкцентр» (покупатель) хозяйственной операции и свидетельствующие о приобретении ООО «Материкцентр» у ООО «Промхимцентр» трех экскаваторов, а именно:

- ЕО-4121 Б, 1985 г. выпуска, зав. № б/н, шасси (кузов) №2973 стоимостью 79560,0 грн., в т.ч. НДС - 13 260,0 грн.;

- ЕО-4321 Б. 1987 г. выпуска, зав. № 420, шасси (кузов) №3821 стоимостью 14160,0 грн., в т.ч. НДС - 2 360,0 грн.;

- ЕО-4321 А, 1987 г. выпуска, зав. № 496, шасси (кузов) №4054 стоимостью 23 880,0 грн., в т.ч. НДС - 3 980,0 грн.

Достоверно зная, что ООО «Материкцентр» не приобретало у ООО «Промхимцентр» вышеуказанных экскаваторов, а также достоверно зная, что договор купли-продажи № 15-01-09 от 15.01.2009 г и акты приема-передачи товара № 1, № 2 и № 3 от 15.01.2009 г. свидетельствующие о хозяйственной операции по купле-продаже экскаваторов, которые предоставляют право на управление и распоряжение указанным имуществом являются поддельными и содержат заведомо ложные сведения, ОСОБА_3 09 февраля 2009 года, предоставил в подразделение государственного технического надзора № 6 Криничанского района в качестве официальных документов, что послужило основанием для регистрации в подразделении государственного технического надзора № 6 Криничанского района, как собственности ООО «Материкцентр» трех экскаваторов, а именно:

- ЕО-4121 Б, 1985 г. выпуска, зав. № б/н, шасси (кузов) №2973 стоимостью 79560,0 грн., в т.ч. НДС - 13 260,0 грн.;

- ЕО-4321 Б, 1987 г. выпуска, зав. № 420, шасси (кузов) №3821 стоимостью 14160,0 грн., в т.ч. НДС - 2 360,0 грн.;

- ЕО-4321 А, 1987 г. выпуска, зав. № 496, шасси (кузов) №4054 стоимостью 23 880,0 грн., в т.ч. НДС - 3 980,0 грн.

Согласно заключения судебно-почерковедческой экспертизы № 4404-173 от 04.11.2010 г., подписи от имени директора ООО «Промхимцентр» ОСОБА_9 в договоре купли-продажи № 15-01-09 от 15.09.2009 г., а также в актах приема-передачи товара № 1, № 2 и № 3 от 15.01.2009 г., заключенных между ООО «Материкцентр» и ООО «Промхимцентр», выполнены не ОСОБА_9.

Подписи от имени директора ООО «Материкцентр» ОСОБА_3 в договоре купли-продажи № 15-01-09 от 15.09.2009 г., а также в актах приема-передачи товара № 1, № 2 и № 3 от 15.01.2009 г заключенных между ООО «Материкцентр» и ООО «Промхимцентр» вероятно выполнены не ОСОБА_3 Выявить признаки, которые различаются в объеме необходимом для категорического вывода, не удается из-за простоты строения подписей.

После регистрации вышеуказанных экскаваторов, в подразделении государственного технического надзора № 6 Криничанского района как собственности ООО «Материкцентр», ОСОБА_3 находящиеся на ответственном хранении экскаваторы с места хранения вывез и распорядился ими по своему усмотрению, чем причинил ООО «Промхимцентр» материальный ущерб на общую сумму 117 600 грн., что больше чем в 250 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан (налоговую социальную льготу) и повлекло тяжкие последствия в виде причинения ООО «Промхимцентр» материального ущерба в крупных размерах.

Своими умышленными действиями ОСОБА_3 совершил преступление, предусмотренное ст.366 ч.2 УК Украины, (ДОЛЖНОСТНОЙ ПОДЛОГ), те внесение должностным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений, а также составление и выдача заведомо ложных документов, что повлекло тяжкие последствия.

По совокупности содеянного ОСОБА_3 совершил преступления предусмотренные ст.ст.212 ч.З, 191 ч.4, 366 ч.2 УК Украины.

Допрошенный в ходе судебного следствия подсудимый ОСОБА_3 не признал своей вины в полном объеме предъявленного ему обвинению, пояснив, что являясь директором ООО «Материкцентр» он не совершал никаких преступлений, не имел в ходе проверок налоговой инспекции никаких замечаний. В части предъявленного ему обвинения связанного с техникой, то по этому же эпизоду ранее было возбуждено уголовное дело по факту подделки документов, досудебное следствие по которому проводится СО Петриковским РО ГУМВД в Днепропетровской области, и согласно Постановления от 15.03.2012 года досудебное следствие по уголовному делу приостановлено, до установления лица, совершившего данное преступление.

В судебном заседании со стороны защитника ОСОБА_2, было заявлено ходатайство о направлении уголовного дела по обвинению ОСОБА_3 по ч. 3 ст. 121, ч. 4 ст. 191, ч. 2 ст 366 УК Украины, для проведения досудебного следствия, в обоснование которого указал, что в ходе досудебного следствия были нарушены требования КПК Украины, а именно данное нарушение было установлено Апелляционным судом Днепропетровской области в Постановлении суда от 07.06.2012 года, которым отменено постановление Заводского районного суда г. Днепродзержинска от 18.05.2012 года по результатам рассмотрения жалобы ОСОБА_3 на Постановление о возбуждении уголовного дела № 99124404 от 16.02.2012 года, на Постановление о возбуждении уголовного дела № 99124404/1 от 23.02.2012 года, на Постановление о возбуждении уголовного дела № 99124404/2 от 23.03.2012 года, где согласно постановление указано: «…вывод следователя об уклонении ОСОБА_10 от уплаты налогов обосновывается выводами специалиста ИЭКЦ, в то время как налоговая инспекция г. Днепродзержинска совей проверки не проводила и не высылала уведомлений -решений о доначислении налога, как того требует налоговое законодательство Украины на момент инкриминированного деяния (2008 год), так и на момент возбуждения уголовных дел…» по ч. 3 ст. 212 УК.

Допрошенный свидетель ОСОБА_11, указал, что его вывод изложенный от 03.02.2012 года № 3812/26/342 не имеет юридической силы, а лишь является его видением, в связи с чем нельзя принимать как доказательство и выводы исследования НИЭКЦ ГУ МВС в Запорожской области ОСОБА_12 № 8 от 06.02.2012 года, в основу которого положены выводы сделанные ОСОБА_11, и без предоставления и исследований первичных документов, которые свидетельствовали б о безтоварных операциях ООО «Материкцентр» с ООО «Олимпус-К» и ООО «Бедперспектива-Люкс» за период с 01.07.2008 года по 31.12.2008 года. Кроме того в ходе досудебного следствия не установлено ни одного доказательства которое бы подтвердило о том, что операции между указанными юридическими лицами в указанный период были бы безтоварными, что указывает на неполноту досудебного следствия и его односторонность.

Кроме того, в части предъявленного обвинения ОСОБА_3 по ч. 4 ст. 191, ч. 3 ст. 366 УК Украины, все решения Хозяйственных судов в отношении спорных экскаваторов вынесены в пользу ОСОБА_3, также досудебным следствием из материалов уголовного дела № 21101194 (Петриковский РО) взята экспертиза и положена в основу обвинения ОСОБА_3 по данному уголовному делу, что противоречит требованиям УПК Украины.

Также, в период судебного следствия, из заявленных стороной обвинения потерпевшего, свидетелей, так и не допрошены ОСОБА_9, ОСОБА_13, ОСОБА_4.

Данное ходатайство поддержано подсудимым ОСОБА_3, защитником ОСОБА_1.

Прокурор не возражал против заявленного ходатайства и считал его обоснованным.

Так, в соответствии со ст. 281 УПК Украины, возвращение дела на дополнительное расследование по мотивам неполноты или неправильности досудебного следствия может иметь место только тогда, когда эта неполнота или неправильность не может быть устранение в судебном заседании.

Таким образом установив противоречия в письменных доказательствах находящихся в материалах уголовного дела, не соответствие адресов и данных о фактическом месте проживания потерпевшего, свидетелей, которые заявлены стороной обвинения к вызову в судебные заседания, постановлении суда о приводе которых в период судебного следствия не исполнены, также не исполнены постановления суда о даче отдельного поручения следователю, в порядке ст. 315-1 КПК Украины, об установлении фактического места проживания потерпевшего, свидетелей и обеспечения их явки в судебное заседание, а также учитывая необходимость проведения досудебного следствия для проверки фактических данных по предъявленному обвинению связанных с экскаваторами, с учетом уголовного дела № 21101194 (Петриковский РО), установление фактического их место нахождения, допроса лиц, проводивших их снятие с учета и постановку на регистрацию, проведения проверки ГНИ для установления наличия либо отсутствия нарушения налогового законодательства ООО «Материкцентр» в инкриминируемый период, выполнить требования указанные в Постановлении Апелляционного суда Днепропетровской области от 07.06.2012 года, устранить которые в ходе судебного следствия, в виду неполноты и односторонности досудебного следствия не представляется возможным, в связи с чем, суд приходит к выводу об обоснованности заявленного ходатайства защитником ОСОБА_2, которое было поддержано всеми участниками процесса.

Так, в соответствии со ст. 64 УК Украины, доказыванию в уголовном деле подлежат события преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления), виновность обвиняемого в совершении преступления и мотивы преступления, характер и размер ущерба причиненного преступлением и другие обстоятельства.

Согласно статье 22 УПК Украины, органы досудебного следствия обязаны принять все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела.

Учитывая, что судом на устранение установленной неполноты и односторонности досудебного следствия были приняты меры все возможные меры к их устранению, учитывая Постановление Пленума Верховного Суда Украины №2 от 11.02.2005 года «О практике применения судами Украины законодательства, которое регулирует возвращение уголовного дела на дополнительное расследование» согласно которого досудебное следствие признается неполным, если при его проведении, в нарушение ст. ст. 22, 64 УПК Украины не были исследованы или поверхностно или односторонне исследованы обстоятельства, которые имеют существенное значение для правильного разрешения дела - не допрошены определенные лица, не истребованы и не исследованы документы, вещественные и иные доказательства для подтверждения или опровержения обстоятельств дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 273, 281 УПК Украины, суд -

ПОСТАНОВИЛ:

Уголовное дело по обвинению ОСОБА_3 в совершении преступления предусмотренного ч. 3 ст. 212, ч. 4 ст. 191, ч. 2 ст. 366 УК Украины, направить прокурору г. Днепродзержинска для проведения дополнительного расследования по делу.

Меру пресечения в отношении ОСОБА_3 - подписку о невыезде с постоянного места жительства, - отменить.

Постановление суда может быть обжаловано в Апелляционный суд Днепропетровской области в течение 7 суток со дня его вынесения.

Судья Т.П.Ивченко