Рішення № 36204591, 16.12.2013, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

16.12.13р. Справа № 904/7925/13

За позовом Підприємства з іноземними інвестиціями у формі закритого акціонерного товариства "Запорізький залізорудний комбінат", с. Мала Білозерка Васильківський район Запорізька область

до Державного підприємства "Придніпровська залізниця", м. Дніпропетровськ

про про спонукання до укладення додаткової угоди про внесення змін до договору

Суддя Кеся Н.Б.

При секретарі судового засідання - помічник судді Бобир Ю.В.

Представники:

Від позивача - представники: Безсмертна Т.М., довіреність № 01/4917 від 04.11.2013р.,

Загарія В.А., довіреність 01/4961 від 05.11.2013р.

Кондратєва Н.А., № 20/177 від 07.08.2013р.

Від відповідача - представник Тананайська Ю.В., довіреність № 558 від 01.01.2013 р.,

СУТЬ СПОРУ:

Підприємство з іноземними інвестиціями у формі закритого акціонерного товариства "Запорізький залізорудний комбінат" (далі - Позивач) звернулось до господарського суду з позовом до Державного підприємства "Придніпровська залізниця" (далі - Відповідач), в якому просить господарський суд зобов'язати Державне підприємство "Придніпровська залізниця" укласти додаткову угоду від 09.09.2013 року №3 про внесення змін до пунктів 6, 13, 14 договору №ПР/М-11-3/108-/НЮ/дч від 20.06.2011р. про експлуатацію залізничної під'їзної колії підприємства з іноземними інвестиціями у формі закритого акціонерного товариства "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне Придніпровської залізниці.

Уточненнями позовної заяви від 25.11.2013 року (а.с. 162-163) Позивач виклав позовні вимоги в наступній редакції:

1. Зобов'язати Відповідача укласти додаткову угоду від 09.09.2013 року №3 до Договору № ПР/М-11-3/108-/НЮ/дч про експлуатацію залізничної під'їзної колії підприємства з іноземними інвестиціями у формі закритого акціонерного товариства "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне Придніпровської залізниці, з вчиненням дій по внесенню змін до ЄТП та затвердженню змін внесених до Інструкції про порядок обслуговування та організації руху на під'їзній колії, в наступній редакції:

1. "Викласти пункт 6 тексту договору в новій редакції: "Вагони для під'їзної колії подаються:

- завантажені - локомотивом Залізниці на передавальні колії № 2, 3, 4, 5, 6 станції Дніпрорудне; з передавальних колій завантажені вагони забираються локомотивом Власника колії.

- порожні - локомотивом Залізниці на передавальні колії № 2, 3, 4, 5, 6 станції Дніпрорудне, з передавальних колій порожні вагони забираються на виставочну колію №13 Власника колії локомотивом Власника колії.

У разі відсутності або помилки локомотива Власника колії за письмовою заявкою порожні вагони можуть подаватися локомотивом Залізниці на виставочну колію №13 Власника колії.

Рух завантажених та порожніх вагонів на під'їзних коліях здійснюється локомотивами Власника колії.

Здавання порожніх вагонів під навантаження руди виконується:

- у технічному відношенні на коліях №№ 2,3,4,5,6 станції Дніпрорудне.

- у комерційному відношенні на виставочній колії №13 Власника колії працівниками Залізниці.

Здавання завантажених вагонів у технічному та комерційному відношеннях проводиться на передавальних коліях №№ 2,3,4,5,6 станції Дніпрорудне".

2. Пункт 13 тексту Договору викласти в навій редакції " Відстань для нарахування збору за подачу і забирання вагонів на виставочну колію №13 Власника колії складає 1,730 кв в обидві кінці, у тому числі 0,080 км на балансі Залізниці, при подачі і забиранні вагонів локомотивом Залізниці по заявці Власника колії".

3. В пункті 14 тексту Договору абзац другий викласти в наступній редакції:

" - за подачу вагонів локомотивом Залізниці згідно з тарифним керівництвом №1, розділ ІІІ таблиці 1 і 2 при подачі вагонів локомотивом Залізниці по заявці Власника колії."

Всі інші умови Договору зберігають свою силу і залишаються без змін.

4. "На підставі внесених змін у пункти 6,13 договору вносяться зміни в Єдиний технологічний процес роботи залізничної під'їзної колії Закритого акціонерного товариства "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне Придніпровської залізниці та затверджуються зміни до інструкції про порядок обслуговування та організації руху на під'їзній колії ЗАТ "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне Придніпровської залізниці".

В обґрунтування своїх вимог Позивач посилається на те, що між ним та Відповідачем укладено договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії Позивача, яка примикає до станції Дніпрорудне Придніпровської залізниці; у листопаді 2012 року Позивачем придбаний власний локомотив, у зв'язку з чим у Позивача немає потреби отримувати послуги залізниці з використання її локомотива та нести пов'язані з цим витрати; Позивачем вживалися заходи по внесенню відповідних змін до ЄТП та Інструкції про порядок обслуговування та організації руху на під'їзній колії, від чого Відповідач відмовився; Позивачем направлено на адресу Відповідача додаткову угоду №3 про відповідну зміну пунктів 6, 13, 14 договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії, яку останній повернув з Протоколом розбіжностей, згідно з яким запропоновані Позивачем зміни не прийняті Відповідачем у повному обсязі без пояснень; в силу п.1.4 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій, затверджених наказом Мінтранспорту України від 21.11.2000 року №644, у разі технічного оснащення, технології роботи станції або залізничної під'їзної колії у договір на вимогу однієї із сторін вносяться відповідні зміни і доповнення, або укладається новий договір.

В підтвердження обґрунтованості своїх вимог Позивач надав до справи:

копію договору від 20.06.2013р. № ПР/М-11-3/108- /НЮ/дч з додатковою угодою № 2;

копію Протоколу розбіжностей до договору;

копію Акту обстеження умов роботи під'їзної колії від 30.03.2011 року з зауваженнями та додатками1-14;

копію Протоколу коригування ЕТП;

копію розгляду протоколу розбіжностей від 12.07.2011 р.;

копію протоколу узгодження розбіжностей від 21.07.2011р.;

копію протоколу узгодження розбіжностей від 29.09.2011р.;

копію рішення 19.12.11р. Дніпропетровського господарського суду від у справі №3/5005/14070/2011;

копію постанови від 5.03.12р. Дніпропетровського апеляційного господарського суду;

копію постанови ВГСУ від 17.05.2011р.;

копію листа Позивача №01/1641 від 17.04.2013р.;

копію листа Відповідача № МД-3/168 від 25.04.2013р.;

копію листа Позивача №20/118 від 08.05.2013р.;

копію листа Придніпровської залізниці № МД-№/168 від 06.06.2013р.;

копію листа Позивача від №06.06.2013р. №01/08-2350;

копію листа Позивача від 02.07.2013 р. № 20/150;

копію додаткової угоди від 09.09.2013р. № 3 та копія супровідного листа Позивача №20/203 від 09.09.2013 р з повідомленням про вручення;

копію протоколу розбіжностей до додаткової угоди № 3 та копія супровідного листа Відповідача № МД-3/168 від 24.09.2013 р., копію конверту;

копію змін до Інструкції про порядок обслуговування і організації руху на під'їзних коліях ЗАТ "Запорізький залізорудний комбінат";

копію супровідного листа Відповідача від 29.07.2013р. №ДНМІ-02-52/329 до Інструкції;

копію інвентарної картки обліку основних засобів;

копію технічного паспорту тепловозу ЧМЕ;

доказ сплати судового збору;

доказ направлення позовної заяви Відповідачу з описом;

копію Статуту ЗАТ ЗЗРК;

копію свідоцтва про реєстрацію;

копію довідки з ЄДРПОУ.

Відповідач проти позову заперечує, просить припинити провадження у справі, посилаючись на те, що Позивачем не дотриманий порядок оформлення додаткової угоди до укладеного між ними договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії, оскільки отримавши від залізниці протокол розбіжностей, Позивач не призначив день розгляду розбіжностей та не оформив належним чином кінцевий документ, а саме протокол узгодження розбіжностей, У зв'язку з цим Відповідач вважає, що предмет спору між ним та Позивачем відсутній.

В підтвердження своїх заперечень проти позову Відповідачем надано до справи:

лист вих.№МД-3/168 від 17.07.2013р. голові правління ЗАТ "Запорізький залізорудний комбінат" Фурману О.І. (а.с. 93);

протокол розбіжностей від 16.07.2013р. до додаткової угоди №3 від 01.07.2013р. до договору №ПР/М-11-3/168/НЮдч від 20.06.2011р. про експлуатацію залізничної під'їзної колії ЗАТ "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне придніпровської залізниці (94-95);

додаткова угода №3 до договору від 20.06.2011р. №ПР/М-11-3/168/НЮдч про експлуатацію залізничної під'їзної колії ЗАТ "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне придніпровської залізниці від 01.07.2013р. (96-97);

повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с. 98);

лист вих.№МД-3/168 від 24.09.2013р. голові правління ЗАТ "Запорізький залізорудний комбінат" Фурману О.І. (а.с. 99);

протокол розбіжностей від 18.09.2013р. до додаткової угоди №3 від 09.09.2013р. до договору №ПР/М-11-3/168/НЮдч від 20.06.2011р. про експлуатацію залізничної під'їзної колії ЗАТ "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне придніпровської залізниці (а.с. 100);

додаткова угода №3 до договору від 20.06.2011р. №ПР/М-11-3/168/НЮдч про експлуатацію залізничної під'їзної колії ЗАТ "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне придніпровської залізниці від 09.09.2013р. (а.с. 101-102).

12.11.2013 року Позивач подав заперечення на відзив Відповідача (а.с. 106-107), в яких зазначає, що ним прийняті всі заходи по врегулюванню змін до діючого договору, в той час як залізниця ухиляється від врегулювання питання щодо внесення змін до договору. Позивач вважає, що він має право в будь-якому випадку звернутися до суду з даним позовом незалежно від врегулювання розбіжностей за протоколом.

21.11.2013 року Позивач подав уточнення позовної заяви, в якій додатково зазначив, що окрім придбання ним ще одного локомотиву, також ним проведена реконструкція ділянки під'їзної колії закладного комплексу та закуплено 550 вагонів, у зв'язку з чим затверджено проект реконструкції, який передбачає прокладання додаткових під'їзних колій підприємства Таким чином, відбулася зміна в технологічній оснастці під'їзних колій, що означає суттєві обставини, яким сторони керувалися при укладенні договору, зокрема, в частині умов пунктів 6 та 13 договору. Також Позивач зазначає, що існуюча редакція спірних пунктів порушує майнові інтереси підприємства, оскільки вимагає оплачувати послуги залізниці, які вона фактично не надає. Крім того, Позивач стверджує, що запропоновані ним зміни враховують інтереси обох підприємств. В підтвердження зазначених аргументів Позивачем надано до справи: копію план-схеми реконструкції залізничних колій ЗАТ ЗЗРК (а.с. 126); копія витягу з пояснювальної записки до проекту реконструкції (а.с. 127-136); копія акту робочої комісії від 12.07.2012р. (а.с. 137-140); копію інвентарної картки обліку основних засобів (а.с. 141); копію технічного паспорту тепловозу (а.с. 143-148); копію витягу з Промтехфінплану на 2012р. (а.с. 151); копію Договору № 08/2012 з додатками (а.с. 152-158);

копія акту обстеження від 27.09.2013р. (а.с. 159); копію довіреності (а.с. 125).

У судовому засіданні оголошувалася перерва з 21.11.13р. по 11.12.13р. та з 11.12.13р. по 16.12.13 р. в порядку ст. 77 ГПК України.

В судовому засіданні 16.12.13р. оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення в порядку ст. 85 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд -

ВСТАНОВИВ:

Між Позивачем та Відповідачем 20.06.2011р. укладено Договір №ПР/М-11-3/108/НЮ/дч про експлуатацію залізничної під'їзної колії підприємства з іноземними інвестиціями у формі Закритого акціонерного товариства "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне придніпровської залізниці (далі- Договір). Термін дії Договору - з 01.08.2011р. по 31.07.2016р. Підставою для укладення Договору стали Акт обстеження під'їзної колії від 30.03.2011 року та Протокол коригування єдиного технологічного процесу роботи під'їзної колії, затвердженого представниками залізниці 03.10.2011р. та ЗАТ ЗЗРК 30.06.2011р. Розбіжності по Договору врегульовувалися переддоговірним спором в судовому порядку.

Пунктом 6 договору передбачено, що вагони для під'їзної колії подаються локомотивом залізниці на передавальні колії:

- завантажені - на колії №№ 2, 3, 4, 5, 6 станції Дніпрорудне;

- порожні - на виставочну колію № 13 власника колії.

Подальший рух вагонів виконується локомотивами власника колії.

Здавання завантажених вагонів у технічному та комерційному відношеннях провадиться на передавальних коліях №№ 2, 3, 4, 5, 6 станції Дніпрорудне.

Здавання порожніх вагонів під навантаження руди виконується:

- у технічному відношенні на коліях №№ 2, 3, 4, 5, 6 станції Дніпрорудне;

- у комерційному відношенні на виставочній колії № 13 власника колії.

Пунктами 13 та 14 договору з урахуванням судового рішення про розгляд договірного спору встановлено, що відстань для нарахування збору за подачу вагонів на виставочну колію № 13 власника складає 1,730 км в обидва кінці, у тому числі 0,080 км на балансі залізниці. Власник колії сплачує залізниці:

- за подачу вагонів згідно з Тарифним керівництвом №1, розділ ІІІ таблиці 1 і 2;

- за користування вагонами - згідно з Правилами користування вагонами і контейнерами за ставками, наведеними у розподілі V Тарифного керівництва №1;

- за складування вантажів або примикання під'їзних колій у смузі відведення - згідно з Тарифним керівництвом №1;

за зберігання вантажів у вагонах - у разі затримки їх з вини одержувача після закінчення терміну безоплатного зберігання сплачується незалежно від місця затримки (на стадії призначення та на підходах до неї) - згідно з Правилами зберігання вантажів;

- інші збори і плати за додаткові роботи та послуги, що виконує залізниця для власника колії - згідно з діючими нормативними документами.

Власник колії відшкодовує залізниці витрати на утримання смуги відведення в розмірі 340,73 грн. на рік без ПДВ. Списання коштів здійснюється розрахунковим підрозділом залізниці з особового рахунку власника колії. За наступний рік збір стягується одноразово у перший декаді січня. Про зміни розміру витрат на утримання смуги відведення залізниця письмово повідомляє власника колії із вказанням суми витрат, дати введення її в дію та проводить розрахунок через ТехПД.

Збори і плати вносяться на підставі статті 62 Статуту залізниць України передоплатою через розрахунковий підрозділ залізниці з відповідними оголошеними Укрзалізницею коефіцієнтами підвищення.

У зв'язку з придбанням у листопаді 2012року нового локомотиву ЧМЕ-3, Позивач звернувся до Відповідача з пропозицією провести обстеження під'їзних колій, внести зміни до ЄТП та до договору про експлуатацію залізничної під'їзної колії.

Листом від 09.09.2013р. №20/203 Позивач направив на адресу Відповідача проект додаткової угоди №3 від 09.09.2013р. в якій пункти 6, 13 та 14 запропонував в наступній редакції:

"Пункт 6 "Вагони для під'їзної колії подаються:

- завантажені - локомотивом Залізниці та передавальні колії №№ 2, 3, 4, 5, 6 станції Дніпрорудне; з передавальних колій завантажені вагони забираються локомотивом Власника колії,

- порожні - локомотивом Залізниці на передавальні колії №№ 2, 3, 4, 5, 6 станції Дніпрорудне; - передавальних колій порожні вагони забираються на виставочну колію №13 Власника колії локомотивом Власника колії.

У разі неможливості здійснення операцій локомотивом Власника колії за письмовою заявкою порожні вагони можуть подаватися локомотивом Залізниці на виставочну колію № 13 Власника колії.

Рух завантажених та порожніх вагонів на під'їзних коліях здійснюється локомотивами Власника колії.

Здавання порожніх вагонів під навантаження руди виконується:

- у технічному відношенні на коліях №№ 2, 3, 4, 5, 6 станції Дніпрорудне;

- у комерційному відношенні на виставочній колії №13 Власника колії працівниками Залізниці.

Здавання завантажених вагонів у технічному та комерційному відношеннях проводиться на передавальних коліях №№ 2, 3, 4, 5, 6 станції.

Пункт 13. "При подачі і забиранні вагонів локомотивом Залізниці по заявці Власника колії відстань для нарахування збору за подачу і забирання вагонів на виставочну колію №13 Власника колії складає 1,730 км в обидва кінці, у тому числі 0,080 км на балансі Залізниці."

Пункт 14. абзац другий "- за подачу вагонів локомотивом залізниці згідно з Тарифним керівництвом № 1, розділ ІІІ таблиці 1 і 2 при подачі вагонів локомотивом Залізниці по заявці Власника колії."

Листом від 24.09.2013р. №МД-3/168 Відповідач повернув додаткову угоду на адресу Позивача з протоколом розбіжностей, в якій запропоновані Позивачем зміни повністю відхилені.

14.10.2013 року Позивач подав даний позов до суду.

Зважаючи на вказані обставини, суд керується наступним.

Відповідно до ст. 651 Цивільного Кодексу України (яка є загальною нормою права) зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Нормами спеціального законодавства, яке регулює відносини, пов'язані із залізничними перевезеннями, зокрема, стаття 21 Закону України "Про залізничний транспорт" встановлює, що відносини підприємств залізничного транспорту з власниками залізничних під'їзних колій, порядок і умови експлуатації цих колій, обігу рухомого складу, що не належить до залізничного транспорту загального користування, визначаються Статутом залізниць України та укладеними на його основ договорами.

Пункт 77 Статуту залізниць України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1998р. № 457, встановлює, що договір про експлуатацію залізничної під'їзної колії і договір про подачу і забирання вагонів укладаються між залізницею або відповідною уповноваженою начальником залізниці організацією та підприємством, якому належить під'їзна колія. Порядок урегулювання розбіжностей, що виникають під час укладення, зміни та розірвання цих договорів, визначається згідно із законодавством.

Відповідно до пункту 3.4 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій, затверджених наказом Мінтрансу України № 644 від 21.11.2000 року, оформлення договору про експлуатацію під'їзної колії та договору про подачу та забирання вагонів виконується в такому порядку: проект договору розробляється залізницею. Підписаний у двох примірниках проект договору надсилається на підпис підприємству. Підприємство підписує і повертає залізниці проект договору у двадцятиденний термін. Цей термін обчислюється: у разі пересилки проекту договору з посильним - з дати розписки про отримання договору, у разі пересилки поштою - з дати календарного штемпеля поштового відділення в пункті знаходження адресата. Якщо при підписанні договору в підприємства виникнуть заперечення стосовно його умов, то незалежно від цього воно підписує договір, складає протокол розбіжностей і направляє його у двох примірниках залізниці одночасно з підписаним договором. Наявність розбіжностей оговорюється в договорі. У разі неповернення залізниці підписаного проекту договору у двадцятиденний термін, договір набирає чинності в редакції залізниці; залізниця не пізніше ніж через 20 днів після отримання цього протоколу розбіжностей зобов'язана призначити день розгляду розбіжностей, про що вона має повідомити підприємство у десятиденний термін після отримання протоколу і не пізніше ніж за 10 днів до призначеної дати розгляду. Якщо залізниця у вказаний термін не призначить дату розгляду розбіжностей, договір набирає чинності в редакції підприємства. У випадку неприбуття представника підприємства у визначений термін для розгляду розбіжностей договір набуває чинності в редакції залізниці; розбіжності, що залишилися неврегульованими, оформлюються новим протоколом і у двадцятиденний термін після дня їх розгляду передаються залізницею до господарського суду. Якщо в указаний термін розбіжності не будуть направлені до арбітражного суду, то договір набуває чинності в редакції підприємства.

Такий порядок оформлення поширюється на додаткові угоди до договору, на його продовження, доповнення або часткові зміни.

Відповідно до статті 71 Статуту залізниць України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 6 квітня 1998 р. N 457, взаємовідносини залізниці з підприємством, порядок і умови експлуатації залізничних під'їзних колій, визначаються договором. Подача і забирання вагонів, а також маневрова робота на залізничних коліях, що належать підприємствам, здійснюються їх локомотивами. Якщо підприємство не має свого локомотива, подача і забирання вагонів та маневрова робота провадяться локомотивом залізниці за плату згідно з тарифом.

В силу пункту 2.2 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій (статті 12, 64 - 77 Статуту), затверджених наказом Мінтсрансу України від 21.11.2000 N 644, у разі зміни технічного оснащення, технології роботи станції або залізничної під'їзної колії у договір на вимогу однієї із сторін вносяться відповідні зміни і доповнення або укладається новий договір.

Так, обставини справи свідчать про те, що у зв'язку з придбанням Позивачем власного локомотиву, що підтверджується наданими з його боку документами (а.с.71-78), має місце зміна технічного оснащення у правовідносинах сторін договору про єксплуатацію залізничної під'їзної колії Позивача. У зв'язку з цим, відповідно до статті 71 Статуту залізниць України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 6 квітня 1998 р. N 457, та в силу пункту 2.2 Правил обслуговування залізничних під'їзних колій (статті 12, 64 - 77 Статуту), затверджених наказом Мінтрансу України від 21.11.2000 N 644, Позивач має право вимагати від Відповідача внести відповідні зміни до договору №ПР/М-11-3/108/НЮ/дч про експлуатацію залізничної під'їзної колії підприємства з іноземними інвестиціями у формі Закритого акціонерного товариства "Запорізький залізорудний комбінат", яка примикає до станції Дніпрорудне придніпровської залізниці.

Водночас, суд дійшов висновку про недоведеність з боку Позивача твердження про те, що Відповідач ухиляється від укладення спірної додаткової угоди про внесення змін до вказаного договору, оскільки за обставинами справи саме з боку Позивача відсутнє дотримання встановленого спеціальним законодавством порядку внесення змін до договору, а саме не вжито заходів по врегулюванню розбіжностей за запропонованими змінами до договору. Недотримання зазначеного порядку означає, що на момент звернення до суду відсутній предмет судового спору. У зв'язку з цим посилання Позивача на те, що ним вжито усіх заходів про врегулюванню договірного спору, не доводиться обставинами справи.

Одночасно суд не погоджується з позицією Відповідача про наявність підстав для припинення провадження у справі, оскільки відсутність предмету спору на момент звернення до суду є підставою для відмови в позові.

У зв'язку з відмовою в задоволенні позову, судові витрати в порядку статті 49 ГПК України підлягають покладенню на Позивача.

Керуючись ст. ст. 4, 20, 32-33, 36, 43, 44, 49, 82-85 ГПК України, суд -

В И Р І Ш И В:

В позові відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання і може бути оскаржено протягом цього строку до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Суддя Н.Б. Кеся Повне рішення складено - 20.12.13р.