Ухвала суду № 35967911, 11.12.2013, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_____________________________

УХВАЛА

про припинення провадження у справі про банкрутство

"11" грудня 2013 р. Справа № 916/2606/13

За заявою кредитора: Публічного акціонерного товариства „Акціонерний комерційний банк „Київ", м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС" (65009, Одеська область, м. Одеса, вул. Піонерська, буд. 11, каб. №29; код ЄДРПОУ 33507295)

про визнання банкрутом

Суддя Грабован Л.І.

Представники

від кредитора: не з'явився;

від боржника: Трофимчук ОВ.

ВСТАНОВИВ: Представник Публічне акціонерне товариство „Акціонерний комерційний банк „Київ" у судове засідання 11.12.2013р. не з'явився, незважаючи на належне повідомлення про дату і місце судового засідання, про що свідчать рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення про вручення кореспонденції 21.10.2013р. (т.2 а.с.5) та повідомлення про оголошення призначення судового засідання (т.1 а.с.140).

Публічне акціонерне товариство „Акціонерний комерційний банк „Київ" (далі ПАТ АКБ «Київ») звернулось до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС" (далі ТОВ „ФФС") за загальною процедурою, передбаченою Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №4212-У1 від 22.12.2011р., посилаючись на наявність безспірних грошових вимог в сумі 109 339 649,99 грн., які не забезпечені заставою згідно рішення господарського суду Одеської області від 19.12.2012р. у справі №5-9/17-47-2011.

Ухвалою від 11.10.2013р. (т.1 а.с. 135-139) порушено провадження у справі про банкрутство, визнано грошові вимоги Публічного акціонерного товариства „Акціонерний комерційний банк „Київ" до Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС" (65009, Одеська область, м. Одеса, вул. Піонерська, буд. 11, каб. №29; код ЄДРПОУ 33507295) у сумі 109 339 649, 99 грн.; зобов'язано Публічне акціонерне товариство „Акціонерний комерційний банк „Київ" подати до офіційних друкованих органів; докази публікації надати суду; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів (зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію; введено процедуру розпорядження майном боржника Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС"; призначено розпорядником майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну.

19.11.2013р. до суду надійшла заява ТОВ „ФФС" №8 від 18.11.2013р. (т.2 а.с.28-30) про залишення без розгляду заяви ПАТ „АКБ „КИЇВ" з посиланням на наступні обставини. До заяви про порушення справи про банкрутство ПАТ „АКБ „КИЇВ" мало додати докази того, що сума вимог кредитора не забезпечена повністю заставою майна боржника (за наявності застави). Однак, зазначені вимоги ПАТ „АКБ „КИЇВ" не додержані та надано недостовірні відомості, щодо забезпечення його вимог заставою майна ТОВ "ФФС". Так, в заяві зазначено, що в забезпечення зобов'язань за кредитним договором №005/10 від 26.02.2010р. ТОВ „ФФС" було передано в іпотеку ПАТ „АКБ „КИЇВ" наступне майно: земельну ділянку площею 0,9375 га за адресою: м. Одеса, вул.. Генуезька,1 (іпотечний договір від 26.02.2010р., реєстровий №392); майнові права на квартири, офіси, машиномісця загальною площею 37 631,69 кв.м за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька,1 (іпотечний договір від 26.02.2010р., реєстровий № 3940). Відповідно до умов зазначених іпотечних договорів за домовленістю ТОВ „ФФС" та ПАТ „АКБ „КИЇВ", загальна вартість переданого в іпотеку майна (земельної ділянки та майнових прав на об'єкт незавершеного будівництва) становить 227 160 000 грн., яких: 51 161 000 - вартість земельної ділянки; 176 000 000 - вартість майнових прав на об'єкт незавершеного будівництва. Однак, в заяві ПАТ „АКБ „КИЇВ" зазначило, що ринкова вартість зазначеної земельної ділянки та зазначених майнових прав на об'єкт незавершеного будівництва - житловий комплекс з паркінгом станом на 15.07.2013р. становить 11 553 000 грн. Зазначена вартість заставленого майна ТОВ „ФФС" була вказана ПАТ „АКБ „КИЇВ" на підставі експертного висновку ТОВ „Реноме Груп", на який 30.07.2013р. ПП „Золотий Лев" було зроблено рецензію. Однак, зазначена ПАТ „АКБ „КИЇВ" у своїй заяві вартість не відповідає дійсним обставинам, та суперечить умовам іпотечного договору від 26.02.2010р., реєстровий №392 та іпотечного договору від 26.02.2010р., реєстровий №394, укладеними між ТОВ „ФФС" та ПАТ „АКБ „КИЇВ", а також положенням Закону України „Про іпотеку", ч.6 ст. 5 якого передбачено, що вартість предмета іпотеки визначається за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або шляхом проведення оцінки предмета іпотеки відповідним суб'єктом оціночної діяльності у випадках, встановлених законом або договором. П.2.1.2 іпотечного договору від 26.02.2010р. реєстровий №392 передбачено, що ПАТ „АКБ „КИЇВ" має право за погодженням із ТОВ "ФФС" здійснювати переоцінку предмета іпотеки. П.2.4.5 іпотечного договору від 26.02.2010р. реєстровий №394 передбачено, що ПАТ „АКБ „КИЇВ" має право за погодженням із ТОВ „ФФС" здійснювати переоцінку предмета іпотеки у зв'язку із змінами кон'юктури ринку, інших факторів, а також у разі пролонгації основного зобов'язання. Однак, згоди ТОВ „ФФС" на здійснення переоцінки заставленого майна ПАТ „АКБ „КИЇВ" не отримувало та навіть не зверталось до ТОВ „ФФС" з цього приводу. Також ані договір, ані норми діючого законодавства України не містять норм, що регламентують право ПАТ „АКБ „КИЇВ" на односторонню зміну вартості предметів іпотеки за іпотечними договорами укладеними між сторонами. Боржник вважає, що ПАТ „АКБ „КИЇВ" безпідставно зазначило в своїй заяві про те, що вартість земельної ділянки та майнових прав на об'єкт незавершеного будівництва - житловий комплекс з паркінгом , що належать ТОВ „ФФС" та перебувають в іпотеці у ПАТ „КИЇВ", станом на 15.07.2013р. становить 11 553 000 грн. На думку боржника, ПАТ „АКБ „КИЇВ" умисно приховало інформацію про дійсну вартість предмета іпотеки, що становить 227 160 000 грн., що значно перевищує розмір безспірних кредиторських вимог ПАТ „АКБ „КИЇВ" до ТОВ "ФФС". Як вказує боржник, зазначене свідчить і про те, що безспірні кредиторські вимоги ПАТ „АКБ „КИЇВ" до ТОВ „ФФС", без врахування заборгованості по пені, на підставі рішення господарського суду Одеської області від 17.04.2012р., в значній мірі забезпечені заставою, наданою ТОВ „ФФС" в іпотеку ПАТ „АКБ „КИЇВ" в забезпечення зобов'язань за кредитним договором №005/10 від 26.02.2010р., вартість якої становить 227 160 000 грн. Боржник вважає наявними підстави, передбачені ст. 81 ГПК України, що обумовлюють необхідність залишення заяви ПАТ „АКБ „КИЇВ" про порушення провадження у справі про банкрутство від 11.09.2013р. №25-03/1188 без розгляду. Боржник звертає увагу на те, що звернення стягнення на предмет іпотеки не здійснювалось ані в порядку передбаченому Законом України „Про виконавче провадження", ані в порядку передбачено Законом України „Про іпотеку".

Розглянувши матеріали справи вислухавши представника боржника, суд встановив:

Рішенням господарського суду Одеської області у справі №5-9/17-47-2011 від 17.04.2012р. (т.1 а.с. 8-11) стягнуто з ТОВ "ФФС" на користь Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "КИЇВ" 90 000 000 грн. - заборгованості за кредитом, наданим боржнику за Генеральним договором №005/10 від 26.02.2010р.; 30 866 913, 99 грн. заборгованості по відсоткам за користування кредитом; 256 611, 11грн пені за несвоєчасне повернення кредиту; 517 393, 23 грн. пені за несвоєчасну сплату заборгованості по процентам, 25 500 грн. - державного мита та 236 грн. за інформаційно-технічного забезпечення судового процесу та 25.06.2012р. видано наказ (т.1 а.с.12).

Постановою відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служба України ВП №33439301 від 16.07.2012р. (т. 1 а.с. 13) відкрито виконавче провадження з виконання вказаного наказу суду. Згідно довідки відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України від 15.10.2013р. №222/5-10 на адресу ПАТ АКБ „КИЇВ" (т.1 а.с.142), наданої останнім суду станом н 15.10.2013р. кошти на виконання наказу суду з боржника не стягнуті, подальші дії щодо виконання вказаного рішення суду, будуть проведені відповідно до вимог Закону.

Відповідно до іпотечних договорів від 26.02.2010р. між ПАТ „АКБ „КИЇВ" та ТОВ „ФФС" (т.1 а.с.14-34) іпотека, предметом якої є земельна ділянка площею 0,9375 га, розташована за адресою: м. Одеса, вул. Генуєзька,1 та майнові права на житловий комплекс „Гагарін Плаза 2" у вигляді приміщень, за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька,1 забезпечує вимоги іпотекодержателя за Генеральним договором №005/10 про здійснення кредитування від 26.02.2010р.

За положеннями п. 1.3 іпотечного договору від 26.02.2010р. відповідно до звіту про експертну грошову оцінку земельної ділянки експертна вартість предмета іпотеки складає 51 161 000 грн. П.2.1.2 вказаного договору передбачає здійснення переоцінки предмета іпотеки за погодженням з іпотекодавцем.

Згідно з п. 1.3.1 іпотечного договору від 26.02.2010р. вартість предмета іпотеки за згодою сторін становить 176 000 000 грн. Як передбачено у п. 2.4.5 договору, іпотекодержатель має право за погодженням із іпотекодавцем здійснювати переоцінку предмета іпотеки у зв'язку зі змінами кон'юктури ринку, інших факторів у разі пролонгації дії основного зобов'язання.

Відповідно до ч. 2 ст. 41 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом з врахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч.ч.1, 2, 4 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України. Цей Закон має пріоритет перед іншими законодавчими актами України у регулюванні відносин, пов'язаних з банкрутством суб'єктів підприємницької діяльності, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Згідно ч.2 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Кредитор за положеннями ст. 1 цього Закону кредитор - юридична або фізична особа, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Відповідно до ч.3 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом. Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Як вказано у ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник це суб'єкт підприємницької діяльності (юридична особа або фізична особа - підприємець), неспроможний виконати протягом трьох місяців свої грошові зобов'язання після настання встановленого строку їх виконання, які підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, та постановою про відкриття виконавчого провадження, якщо інше не передбачено цим Законом.

Згідно ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" неплатоспроможність - неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Таким чином, основним критерієм встановлення ознак неплатоспроможності боржника є наявність кредиторів за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.

Відповідно до ч.6 ст. 5 Закону України „Про іпотеку" визначено, що вартість предмета іпотеки визначається за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або шляхом проведення оцінки предмета іпотеки відповідним суб'єктом оціночної діяльності у випадках, встановлених законом або договором.

Враховуючи викладене, вимоги ч.6 ст. 5 Закону України „Про іпотеку" та положення іпотечних договорів від 26.02.2010р., укладених між ПАТ „АКБ „Київ" та ТОВ „ФФС", щодо проведення оцінки предмета іпотеки за згодою між іпотекодавцем та іпотекодержателем при проведенні оцінки майна ТОВ „ФСС", оцінка якого проведена ТОВ „Реноме Груп" (т.1 а.с.104-130) на замовлення ПАТ АКБ „КИЇВ") (т.1 а.с.34-35) 15.07.2013р. з рецензією, проведеною ПП „Золотий Лев" (т.1 а.с.36) за якою ринкова вартість вказаної земельної ділянки та майнових прав на об'єкт незавершеного будівництва складає 11 553 000 грн., ПАТ „АКБ „КИЇВ" не дотримані, оскільки оцінка проведена без згоди ТОВ „ФСС" в односторонньому порядку. Доказів узгодження з боржником проведення переоцінки майна, переданого в іпотеку ПАТ „АКБ „КИЇВ" суду не надано.

Загальна вартість переданого за іпотечними договорами від 26.02.2010р. ТОВ „ФФС" ПАТ „АКБ „КИЇВ" майна становить 227 160 000 грн., що забезпечує всі заявлені ПАТ „АКБ „КИЇВ" вимоги (109 229 649,99 грн.). Саме цією вартістю майна, визначеного за згодою кредитора та боржника у іпотечних договорах визначається розмір вимог, не забезпечених заставою майна боржника.

Таким чином, суд доходить висновку про те, що вимоги ініціюючого кредитора ПАТ „АКБ „КИЇВ" у повному обсязі забезпечені заставою майна боржника, що виключає можливість ствердження про наявність ознак неплатоспроможності боржника.

Відповідно до п.11 ч.1 ст. 83 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника. При цьому у ч.2 цієї статті роз'яснено, що вказані підстави можуть бути застосовані судом лише до визнання боржника банкрутом.

При цьому суд враховує, що доказів публікації оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ПАТ „АКБ „КИЇВ" не надано.

Враховуючи викладене, суд вважає за необхідне припинити провадження у справі з тих підстав, що ознаки неплатоспроможності боржника не встановлені, як це передбачено п. 11 ч.1 ст. 83 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Приймаючи до уваги викладене, наявність підстав для припинення провадження у справі, передбачених Законом, суд відмовляє у задоволенні клопотання ТОВ „ФФС" про залишення заяви без розгляду.

Керуючись ч.7 ст.19, п.11 ч.1 ст. 83 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

У Х В А Л И В:

1.Відмовити у задоволенні заяви ТОВ „ФФС" про залишення заяви ПАТ „АКБ „КИЇВ" про порушення провадження у справі про банкрутство без розгляду.

2.Припинити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС" (65009, Одеська область, м. Одеса, вул. Піонерська, буд. 11, каб. №29; код ЄДРПОУ 33507295).

3.Припинити дію мораторію на задоволення вимог кредиторів.

4.Припинити процедуру розпорядження майном боржника Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС" (65009, Одеська область, м. Одеса, вул. Піонерська, буд. 11, каб. №29; код ЄДРПОУ 33507295).

5.Припинити повноваження розпорядником майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю „ФФС" (65009, Одеська область, м. Одеса, вул. Піонерська, буд. 11, каб. №29; код ЄДРПОУ 33507295), арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни (свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Ухвалу надіслати: боржнику, кредитору, до ДПІ у Приморському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області, Приморського районного суду м. Одеси, Одеського окружного адміністративного суду, Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції, Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції, Другого ВДВС у Приморському районі ОМУЮ, першої Одеській нотаріальної контори, другої Одеської нотаріальної контори, третьої Одеської нотаріальної контори, четвертої Одеської нотаріальної контори, п'ятої Одеської нотаріальної контори, шостої Одеської нотаріальної контори, сьомої Одеської нотаріальної контори, Одеського МРЕВ 1, арбітражному керуючому Колмиковій Т.О.

Ухвала набирає законної сили з моменту її винесення згідно з ч.4 ст. 8, ч.13 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвала може бути оскаржена у порядку, встановленому ст. 91 Господарського процесуального кодексу України з врахуванням особливостей, передбачених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відповідно до ст. 8 цього Закону.

Суддя Грабован Л.І.