Рішення № 35877527, 03.12.2013, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 9/87/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.12.2013 Справа № 908/3336/13

За позовом Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

до відповідача Відкритого акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" (69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, буд. 14)

про скасування оперативно-господарської санкції

Суддя Боєва О.С.

Представники сторін:

Від позивача: ОСОБА_1 (особисто, паспорт НОМЕР_3 від 24.02.98); ОСОБА_3 (дов. № 2163 від 06.09.13)

Від відповідача: Рубльова О.А. (дов. № 150 від 01.07.13); Піх А.Б. (дов. № 204-р від 06.08.13)

СУТНІСТЬ СПОРУ:

Заявлено позов про визнання незаконним та скасування рішення ВАТ "Запоріжжяобленерго", прийняте на засіданні комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, оформлене протоколом б/н від 26.09.2013р. в частині донарахування вартості недорахованої електричної енергії в розмірі 143789,83 грн.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 14.10.2013р. позовна заява прийнята до розгляду, порушено провадження у справі № 908/3336/13, судове засідання призначено на 29.10.2013р. У судовому засіданні 29.10.2013р. в порядку ст. 77 ГПК України оголошено перерву до 03.12.2013р.

03.12.2013р. справу розглянуто, оголошено вступну та резолютивну частини рішення. Справа розглянута без застосування засобів технічної фіксації судового процесу.

Позивач підтримав позовні вимоги, викладені у позові та зазначив, зокрема, про наступне. 25.04.2008р. між сторонами був укладений договір про постачання електричної енергії № 1564. 14.06.2013р. відповідачем було здійснено перевірку належного позивачу лічильника та встановлено, що останнім порушено п. 10.2. Правил користування електричною енергією, а саме: відсутні пломби Держстандарту і цеху приладу обліку ВАТ «Запоріжжяобленерго», замість них встановлені пломби з відтиском невідомого походження. За наслідками перевірки складено Акт про порушення № 00009978 від 14.06.2013р. 01.08.2013р. відбулося засідання комісії з розгляду акту про порушення ПКЕЕ та прийнято рішення про нарахування суми 144505,54 грн. за недораховану електроенергію. 26.09.2013р. відповідачем було проведено ще одне засідання комісії з розгляду акту про порушення ПКЕЕ та самостійно прийнято рішення про скасування оперативно-господарської санкції, шляхом анулювання розрахунку недоврахованої електроенергії на суму 144505,54 грн., затвердженого протоколом комісії від 01.08.2013р., та вирішено виконати новий розрахунок недоврахованої електроенергії по акту, згідно з яким кількість недоврахованої енергії складає 121875 кВт.г. на суму 143789,83 грн. Рішення було оформлене протоколом від 26.09.2013р. Позивач вважає, що дане рішення є незаконним, оскільки пломби, про які зазначено в акті від 14.06.2013р., вже були присутні на лічильнику при його купівлі. Крім того, 07.05.2012р. під час монтажу та підключення лічильника представниками ВАТ «Запоріжжяобленерго» ніяких зауважень не було, лічильник введено в експлуатацію, здійснено пломбування елементів розрахункового засобу обліку одноразовою пломбою № 1109508, нить якої проведена таким чином, що без її пошкодження неможливо втрутитись в лічильник. При проведені передвіки (контрольного огляду) 14.12.2012р. будь-які зауваження з боку енергопостачальної організації, зокрема, щодо відсутні пломб Держстандарту і цеху приладу обліку ВАТ «Запоріжжяобленерго», також були відсутні. Позивач звертає увагу, що дана одноразова пластикова пломба станом на час проведення перевірки - 14.06.2013р. була присутня на лічильнику та не пошкоджена, зазначаючи, при цьому, що без пошкодження пластикової пломби виключається можливість будь-якого доступу до облікового механізму лічильника. Також позивач вважає, що при складанні протоколу від 26.09.2013р і нарахуванні санкцій комісією невірно застосований п.п. 2 п. 2.1. Методики, оскільки безпосередньо пломба ВАТ «Запоріжжяобленерго» № 1109508 мала місце на лічильнику і була непошкоджена, а в п.п. 1 п. 2.1. Методики зазначається, що саме Методика застосовується за умови втручання споживачів в роботу приладів обліку, тому для встановлення факту втручання споживачів в роботу приладів обліку до прийняття рішення комісією щодо нарахування недоврахованої використаної електричної енергії повинна бути проведена відповідно експертиза. Просить позов задовольнити.

Відповідач проти позову заперечив з підстав, вкладених у відзиві, що надійшов до суду 25.10.2013р., та пояснив, зокрема, наступне. По-перше, відповідно до п. 2.1. Методики та з урахуванням рекомендацій відділу НКРЕ у Запорізькій області № 30-07-11/744 від 29.08.2013р., відповідач звернувся до Запорізького відділення Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз з листом щодо проведення трасологічного дослідження свинцевих пломб ЦПО ВАТ «ЗОЕ» - 056 та Держспоживстандарту - ІІ кВ. 2011р. Згідно висновку експертного трасологічного дослідження відтиски матриць пломбувальних лещат спірних пломб не відповідають відтискам тавра пломбувальних лещат, наданих відповідачем, пломби з кріплення кожуха лічильника № 0068708 не піддавались відкриттю та повторному навішуванню, але за розмірними даними символів на відтиску не відповідає наданому зразку. Відповідач вважає, що висновок судового експерта підтверджує факт фальсифікації пломби Держспоживстандарту та пломби ЦПО ВАТ «Запоріжжяобленерго», тобто, замість пломб, встановлених відповідно до акту про пломбування елементів розрахункового засобу обліку від 07.05.2012р., встановлені пломби невідомого походження. По-друге, доводи позивача, про те, що відповідачем неправомірно застосовано підпункт 2 п. 2.1. Методики у зв'язку з тим, що не встановлено факту втручання споживача в роботу приладу обліку, є безпідставним, оскільки підпункт 2 п. 2.1. Методики не містить посилання на обов'язковість встановлення факту втручання споживача в прилад обліку. Зазначену умову передбачає п.п. 1 п. 2.1 Методики. Просить в задоволенні позову відмовити.

Розглянувши матеріали справи та вислухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

25.04.2008р. між Відкритим акціонерним товариством „Запоріжжяобленерго" (постачальник електричної енергії, відповідач у справі) та Приватним підприємцем ОСОБА_1 (споживач, позивач у справі) був укладений договір про постачання електричної енергії № 1564, відповідно до умов якого, відповідач продає електричну енергію позивачу, а останній оплачує її вартість та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору (розділ 1).

07.05.2012р. представником ВАТ „Запоріжжяобленерго" був здійснений демонтаж розрахункового засобу обліку (лічильника) № 72821503 типу ЦЭ6812 та встановлено лічильник № 0068708 типу НІК 2303АРП1, за наслідками чого було складено акт про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії від 07.05.2012р.

З даного акту вбачається, що на кріпленні кожуха лічильника встановлені пломби з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики - ІІ 11 (1 шт.); з тавром ЦПУ ВАТ «ЗОЕ» - 056 (1 шт.). Пред'явлені до пломбування та пломбами ВАТ «ЗОЕ» опломбована затискна кришка лічильника - пломба 1109508 (1шт.); ввод АВ - 8409244 (1 шт.) встановлено раніше; розводка коробу - 8409215, 8409217 (2шт.) встановлені раніше.

14.06.2013р. представниками ВАТ «Запоріжжяобленерго» було проведено перевірку розрахункового приладу обліку позивача за адресою: м. Бердянськ, вул. Горького, 45. Під час перевірки було виявлено порушення п. 10.2. ПКЕЕ, а саме: відсутність пломби Держстандарту та цеха приладів обліку ВАТ «Запоріжжяобленерго». Замість них встановлені пломби з відтисками невідомого походження. Порушення виявлено під час візуального контрольного огляду. За результатами перевірки складено Акт № 00009978 від 14.06.2013р. З акту слідує, що позивач від підпису в акті та отримання акту відмовився.

На підставі акту № 00009978 від 14.06.2013р., комісією відповідача 01.08.2013р. було прийнято рішення, яке оформлене Протоколом засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил користування електричною енергією, виконати розрахунок недорахованої електроенергії по акту згідно Методики, затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006р., по пункту 2.5. за порушення зазначене у підпункті 2 пункту 2.1., за період з 14.12.2012р. по 02.07.2013р. Так, згідно протоколу, кількість недорахованої електроенергії складає 122505 кВт.г. на суму 144505,54 грн.

Листом № 30-07-11/744 від 29.08.2013р. відділом НКРЕ у Запорізькій області було надано роз'яснення, що факт пошкодження приладів обліку, пломб, а також факти втручання в їх роботу здійснюються спеціалізованими організаціями (криміналістичними центрами МВС України, Науково-дослідними інститутами судових експертиз тощо), які мають право на виконання таких робіт. Таким чином, до моменту встановлення факту втручання споживачів в роботу приладів обліку енергопостачальник не має підстав для здійснення нарахувань відповідно до Методики без наявності відповідних висновків спеціалізованих організацій. У зв'язку з чим, відповідачу було запропоновано анулювати розрахунок по акту від 14.06.2013р. № 00009978, про вжиті заходи повідомити відділ НКРЕ у Запорізькій області у двотижневий термін.

Враховуючи рекомендації відділу НКРЕ у Запорізькій області, відповідач звернувся до Запорізького відділення Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз для проведення трасологічного дослідження свинцевих пломб ЦПО ВАТ «ЗОЕ» -056 та Держспоживстандарту - ІІ кВ. 2011р.

Згідно висновку експертного трасологічного дослідження № 114-13 від 13.09.2013р. відтиски матриці пломбувальних лещат пломби ЦПО ВАТ «ЗОЕ» - 056, та пломби Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики Держспоживстандарту - 11/П (перевернута на 1800), з кріплення кожуха лічильника типу НІК 2303 АРП1, заводський номер 0068708, не відповідають відтискам тавр пломбувальних лещат ВАТ «Запоріжжяобленерго» та Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики.

Також експертом встановлено, що пломба ЦПО ВАТ «ЗОЕ» - 056, та пломба Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики - 11/П (перевернута на 1800), не піддавались відкриттю та повторному навішуванню, тобто, не були пошкоджені, але за розмірними даними символів на відтисках не відповідають наданим зразкам.

26.09.2013р. відбулося засідання комісії Бердянського МРЕМ ВАТ «Запоріжжяобленерго» з розгляду акту про порушення ПКЕЕ № 00009978 від 14.06.2013р., за наслідками якого були прийняті рішення: 1. На підставі рекомендацій Запорізького відділу НКРЕ, які викладені в листі № 30-07-11/744 від 28.08.2013р., анулювати розрахунок недорахованої електричної енергії на суму 144505,54 грн., затверджений протоколом засідання комісії від 01.08.2013р.; 2. Виконати розрахунок недоврахованої електроенергії по акту згідно Методики, затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006р., у відповідності до пунктів 2.2., 2.3., 2.5. за порушення зазначене у підпункті 2 пункту 2.1., за період з 15.12.2012р. по 02.07.2013р. Так, кількість недоврахованої електроенергії складає 121875 кВт.г. на суму 143789,83 грн.

Не погоджуючись з даним рішенням, СПД ФО ОСОБА_1 звернувся до суду з позовною заявою про визнання незаконним та скасування рішення ВАТ "Запоріжжяобленерго", прийняте на засіданні комісії з розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією, оформлене протоколом б/н від 26.09.2013р., в частині нарахування вартості недоврахованої електричної енергії в розмірі 143789,83 грн.

Згідно з п. 6.40 Правил, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, вказаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (далі -Методика).

Статтею 235 Господарського кодексу України встановлено, що за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватись оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Постановою Верховного суду України від 04.04.2011р. по справі № 2-24/912-2010, що є обов'язковою для застосування в силу ст.111-28 ГПК України, визначено, що рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є оперативно-господарською санацією, отже спірне рішення комісії відповідача є оперативно-господарською санкцією.

За змістом ч.ч. 1, 2 ст. 237 ГК України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Отже оспорювана позивачем санкція є оперативно-господарською санкцією, а не штрафною.

Підстави та порядок застосування оперативно-господарської санкції зазначені в Правилах, обов'язковість застосування яких також встановлена сторонами в п. 2.1. Договору.

За змістом п. 1.2. Правил, недоврахована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом, але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно.

В розумінні п. 1.2 Правил, вимог Методики, вартість недорахованої електричної енергії, на відміну від штрафної санкції, має компенсаторну, а не караючу функцію, оскільки, виходячи з особливостей споживчих якостей та фізико-технічних характеристик електричної енергії, як товару, лише розрахунковим шляхом на підставі Методики можливо визначити розмір її неправомірно спожитого обсягу внаслідок неврахування або невірного врахування приладами обліку.

Тобто відповідач вважає за необхідне перерахувати спожитий позивачем обсяг електричної енергії за вказаний період виходячи не з показів приладу обліку, а виходячи із максимально можливого споживання за вказаний час роботи.

Сам по собі факт відсутності пломби, без встановлення факту втручання позивача (споживача) в роботу даного приладу обліку та можливого безоблікового споживання внаслідок такого порушення, не тягне за собою застосування вимог Методики та нарахування обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення Правил, оскільки за своєю правовою природою спірна сума не є штрафною санкцією.

Як вже зазначалось, експертним трасологічним дослідженням (висновок № 114-13 від 13.09.2013р.) було, зокрема, встановлено, що пломба 056 ЦПУ ВАТ «ЗОЕ» та пломба 11/П (перевернута на 1800) Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики не піддавались відкриттю та повторному навішуванню, тобто, не були пошкоджені.

Крім того, при встановленні лічильнику № 0068708 типу НІК 2303АРП1, що відображено в акті про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії від 07.05.2012р., пред'явлені до пломбування та пломбами ВАТ «ЗОЕ» опломбована затискна кришка лічильника - пломба 1109508 (1шт.), яка являє собою одноразову пломбу жовтого кольору. Як вбачається з акту про порушення № 00009978 від 14.06.2013р. вказана пломба була присутня на розрахунковому засобі обліку під час перевірки. Факту її зриву або знаходження у неналежному стані в акті не зафіксовано.

Більш того, із представлених позивачем фотознімків зроблених 14.06.2013р. слідує, що станом на 14.06.2013р. вказана пломба не була пошкоджена і проволока проведена через спеціальні болти на лічильнику таким чином, що виключає можливість без її пошкодження втрутитись в механізм лічильника та демонтувати його корпус. Зазначене унеможливлює несанкціоноване втручання в роботу засобу обліку (лічильника), а отже і безоблікового споживання електроенергії.

Отже, суд приходить до висновку, що рішення ВАТ "Запоріжжяобленерго", прийняте на засіданні комісії з розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією, оформлене протоколом б/н від 26.09.2013р., в частині нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, прийнято з порушенням норм Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ України від 31.07.1996р. № 28.

Акт проведення експертизи лічильника електроенергії № 125 від 18.07.2013р., на який посилається відповідач, судом до уваги е приймається, оскільки не є належним та допустимим доказом в розумінні ст. 34 ГПК України, виходячи з наступного.

Відповідно до Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого постановою КМБУ від 08.02.2006р. № 122, факти пошкодження приладів (систем) обліку, пломб на приладах, а також факти втручання в їх роботу, що призвели до заниження показань, встановлюються спеціалізованими організаціями (підприємствами), які мають право на проведення відповідної перевірки, із залученням представників Держспоживстандарту.

Листом 7312/26/47-13 від 21.10.2013р. НКРЕ надано роз'яснення, що пошкодження приладів обліку, пломб, а також факти втручання в їх роботу здійснюються спеціалізованими організаціями (криміналістичні центри МВС України, Науково-дослідні інститути судових експертиз тощо), які мають право не виконання таких робіт. Даним листом також повідомлено, що враховуючи, те що питання необхідності проведення експертизи приладу обліку спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт, передбачено постановами Кабінету Міністрів України від 26.07.1999р. № 1357 та 08.02.2006р. № 122, факт втручання споживача в роботу приладу обліку має бути підтверджено висновком відповідної експертизи, проведеної спеціалізованою організацією. Енергопостачальник не має підстав для здійснення нарахування відповідно до Методики без наявності відповідних висновків спеціалізованих організацій. Такі самі рекомендації надано відповідачу відділом НКРЕ у Запорізькій області в листі № 29.08.2013р. № 30-07-11/744.

З наведених вище підстав спростовуються доводи відповідача, викладені у відзиві на позовну заяву.

Отже позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Згідно зі ст. 49 ГПК України витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Скасувати рішення Відкритого акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго", прийняте на засіданні комісії з розгляду акту про порушення Правил користування електричною енергією № 00009978 від 14.06.2013р., оформлене протоколом б/н від 26.09.2013р., в частині нарахування вартості недоврахованої електричної енергії в розмірі 143789,83 грн.

Стягнути з Відкритого акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" (69035, м. Запоріжжя, вул. Салеварів,14; код ЄДРПОУ 00130926) на користь Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1 (АДРЕСА_1; ідент.номер НОМЕР_2) суму 1147 (одна тисяча сто сорок сім) грн. витрат зі сплати судового збору. Видати наказ.

Суддя О.С. Боєва

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання. Повне рішення підписано 09.12.2013р.