Ухвала суду № 35845436, 04.12.2013, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 30/19/13-6/73/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

м. Запоріжжя

04.12.2013 Справа № 908/826/13-г

За позовом Приватного акціонерного товариства "Польот" (вул. Свердлова, 21, м. Бердянськ Запорізької області, 71100)

До Приватного підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

Інспекція державного архітектурно - будівельного контролю у Запорізькій області (вул. Пушкіна, буд. 4, м. Запоріжжя, 69037)

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

Приватне підприємство "Імпульс" (вул. Морозова, 25-Б, м. Бердянськ Запорізької області, 71100)

Бердянське комунальне підприємство з технічної інвентаризації Бердянської міської ради (вул. Мазіна, 21, м. Бердянськ Запорізької області, 71100)

Про усунення перешкод в здійсненні права власності шляхом знесення самочинного будівництва

Суддя Місюра Л.С.

За участю представників:

Від позивача: Шкульова Л.С. - дов. № 006 від 29.10.2013 р.

Від відповідача: ОСОБА_3 - дов. б/н від 02.12.2013 р.

Від 3-ої особи (Інспекція): не з'явився

Від 3-ої особи (Імпульс): Осадчук М. Г. - дов. б/н від 01.03.2013 р.

Від 3-ої особи (БТІ): не з'явився

Розглянувши матеріали справи за позовом Приватного акціонерного товариства "Польот" м. Бердянськ Запорізької області до Приватного підприємця ОСОБА_1 м. Бердянськ Запорізької області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Інспекція державного архітектурно - будівельного контролю у Запорізькій області м. Запоріжжя, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватне підприємство "Імпульс" м. Бердянськ Запорізької області, Бердянське комунальне підприємство з технічної інвентаризації Бердянської міської ради м. Бердянськ Запорізької області, про усунення перешкод в здійсненні права власності шляхом знесення самочинного будівництва, суд -

В С Т А Н О В И В:

Позивач просить усунути перешкоди у здійсненні Приватним акціонерним товариством "Польот" права власності на нежитлову будівлю по АДРЕСА_3, м. Бердянськ, для чого зобов'язати приватного підприємця ОСОБА_1 здійснити знесення об'єкту самочинного будівництва - будівлі літери "А2" над основною будівлею літери "А", та будівлі літери "А3", двох ганків до "А2" розташованих за адресою АДРЕСА_2, за свій рахунок.

Позивач надав письмові пояснення, де вказав наступне: 15.11.2013 р. позивач звернувся до Державного реєстру речових прав з проханням надати інформаційну довідку про все майно, розташоване за адресою АДРЕСА_3 та АДРЕСА_2, але у встановлений судом строк - до 18.11.2013 р., відповіді позивачу не було надано. Позивач в обґрунтування підстав позову зазначає, що на суміжної земельній ділянці за адресою АДРЕСА_2 знаходиться належна ПП «Імпульс» основна будівля «А,А1», прибудова «а,а1,а2», (магазин) на підставі свідоцтва про право власності, виданого на підставі рішення виконавчого комітету Бердянської міської ради 15.07.1999 року № 436. В 2009 році Приватним підприємцем ОСОБА_1, за договором про сумісну діяльність з ПП «Імпульс», було розпочато самочинну реконструкцію з розширенням двохповерхового будинку магазину ПП «Імпульс» та самочинно збудовано будівлю літери «А2» над основною будівлею літери «А», та будівлю літери «А3» по АДРЕСА_2 Запорізькій області, що складає 17/10 частин цього двохповерхового будинку. Тобто, відповідач самостійно заявляв про те, що будівлі літери «А2» над основною будівлею літери «А», та будівлю літери «А3» з ґанками по АДРЕСА_2 самочинно збудовані особисто ним, та власнику земельної ділянки ПП «Імпульс» це було відомо, та він не заперечував проти цього. Даний факт встановлено у справі № 10/186/10 за рішенням господарського суду Запорізькій області від 25.05.2010р та постановою Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2011р. Також, листом від 18.05.2012 року за вих. № 669 Комунальне підприємство з технічної інвентаризації Бердянської міської ради повідомило позивачу про те, що на підставі рішення апеляційного суду від 22.06.2011 року по справі № 10/186/10 скасована реєстрація права власності на 17/20 частин будівлі по АДРЕСА_2, проведену раніше ОСОБА_1 на підставі рішення господарського суду від 25.05.2010р. Згідно ч. ч. 1, 4 ст. 376 ЦК України житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил. Особа, яка здійснила або здійснює самочинне будівництво нерухомого майна, не набуває права власності на нього. Тобто, на сьогодення за інформацією, яка є у наявності у позивача, відповідач самочинно збудував на земельної ділянці ПП «Імпульс», за згодою останнього, будівлі літери «А2» над основною будівлею літери «А», та будівлю літери «А3» з ґанками по АДРЕСА_2, право власності на які заявлено ОСОБА_1 та не зареєстровано належним чином. Ухвалою господарського суду Запорізькі області від 05.11.2013 року у порядку підготовки справи до розгляду зобов'язано позивача письмово обґрунтувати підстави заявлений позову саме до відповідача. Тобто, на сьогодення за інформацією, яка є у наявності у позивача, відповідач самочинно збудував на земельної ділянці ПП «Імпульс» за згодою останнього будівлі літери «А2» над основною будівлею літери «А», та будівлю літери «А3» з ґанками по АДРЕСА_2, право власності на які заявлено ОСОБА_1 Факт самочинного будівництва з боку відповідача вже встановлений під час розгляду судової справи № 10/186/10 між тими ж особами та не вимагає повторного доказування (ст. 35 ГПК України). Відповідно до ст. 331 ЦК України до завершення будівництва особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва. Відповідно до ч. 7 ст. 376 ЦК України якщо особа, яка здійснила самочинне будівництво, відмовляється від проведення перебудови, таке нерухоме майно підлягає знесенню за рішенням суду. Також, позивач пояснює, що будівлі літери «А2» над основною будівлею літери «А», та будівлю літери «А3» з ґанками по АДРЕСА_2, є самовільно збудованими будівлями, у тому числі будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил. Самочинно збудовані будівлі будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети. Так, згідно довідки ДП «Центр державного земельного кадастру» від 28.12.2009 року № 4143 слідує, що земельна ділянка по АДРЕСА_2 має цільове призначення - для розміщення та обслуговування кафе з торговим майданчиком та зареєстрована за ПП «Імпульс». Донецьким апеляційним господарським судом при розгляді апеляційної скарги позивача у справі № 10/186/10 було встановлено, та про це стверджував ОСОБА_1, що ним було проведено реконструкцію з розширенням двохповерхового будинку магазину будівельних матеріалів (абз 3-4 арк. 3 постанови Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2011 року у справі № 10/186/10), тобто побудовані на земельної ділянці, що не була відведена для цієї мети. Згідно п. 8 Постанови пленуму Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ № 6 від 30.03.2012р. „Про практику застосування судами статті 376 Цивільного кодексу України (про правовий режим самочинного будівництва)", право на будівництво нерухомого майна (забудову) мають власники земельних ділянок (стаття 90 ЗК України), землекористувачі (стаття 95 ЗК України), особи, які набули права користування чужою земельною ділянкою (суперфіцій) за договором із власником земельної ділянки (стаття 1021 ЗК України) або з інших передбачених законом підстав. Власником або землекористувачем земельної ділянки право на її забудову (будівництво) реалізується за умови використання земельної ділянки за її цільовим призначенням та видом відповідно до містобудівних умов і обмежень, встановлених законодавством. Право на забудову виникає у особи, яка набула права на земельну ділянку на законних підставах, після здійснення нею дій, передбачених статтями 26 - 32 Закону України „Про регулювання містобудівної діяльності". Як встановлено в постанові Донецького апеляційного господарського суду у справі № 10/186/10 між тими ж особами, між відповідачем та ПП «Імпульс» укладено договір оренди землі. Але договір немає відповідної реєстрації в порушення вимог ст. 125 Земельного Кодексу України, ст. 17 Закону України «Про оренду землі» в редакції, що діяла на час укладання договору, та відповідно до ст. 210 ЦК України є не вчиненим. Цей факт не вимагає повторного доказування (ст. 35 ГПК України). Самочинно збудовані будівлі, побудовані без відповідного документу, який дає право виконувати будівельні роботи. Листом від 01.06.2009 року за № 280/7 Бердянський відділ інспекції ДАБК у Запорізькій області повідомив позивача про те, що проведення самовільних будівельних робіт по АДРЕСА_2 заборонені приписом інспекції від 18.05.2009р № 72-Б. За проведення самовільних будівельних робіт відповідач притягується до адміністративної відповідальності. Самочинно збудовані будівлі побудовані без належно затвердженого проекту. Листом Департаменту архітектури, містобудування та земельних ресурсів виконавчого комітету Бердянської міської ради вих. № 293/08 від 19.05.2009 року на адресу позивача, зазначено, що проект реконструкції та будівництво магазину по АДРЕСА_2 відповідачем не узгоджувався. Самочинно збудовані будівлі побудовані із істотним порушенням будівельних норм і правил. Так, згідно Висновку про технічний стан конструктивних елементів одноповерхової будівлі (магазину № 14) по АДРЕСА_3 і відповідності нормативним вимогам місця розташування прибудованого до нього двохповерхової будівлі виконаного Державним науково дослідним та проектно-вишукувальним інститутом «НДІПРОЕКТРЕКОНСТРУКЦІЯ» Бердянська філія від 04.08.2010р. вих. №113/08-10 зазначено - при будівництві двохповерхової будівлі ПП ОСОБА_1 був порушений пункт 3.25 ДБН 360-92** «Містобудування. Планування і забудова міських та сільських поселень». Крім того, скатний дах двохповерхової прибудованої будівлі нависає над одноповерховою будівлею з вилітом до 1,0 м. У зв'язку з чим у весняно-зимовий період можливо виникнення висячих попоїв, які при падінні з висоти можуть зруйнувати покриття даху одноповерхової прибудованої будівлі. Відмістка та частина асфальтового покриття у будинку виконані ПП ОСОБА_1 з порушенням будівельних норм, без уклону для відводу води в зелену зону. Атмосферна вода з даху двохповерхової будівлі повертається до прокольної стіни одноповерхової будівлі, а відповідно фільтрирує під основу фундаменту даної будівлі, що викликає осадку основи фундаменту, яка може призвести до виникнення деформаційних тріщин в стінах одноповерхової будівлі. Виконана впритул до торцевої стіни одноповерхової будівлі цегляна стіна двохповерхової будівлі (повинен бути розрив 1,0 м) створює додаткове навантаження на фундамент одноповерхової будівлі, що може викликати деформаційні явища в даній стіні. При будівництві двохповерхової будівлі впритул до одноповерхової не врахований вплив виконаних нових фундаментів на існуючи фундаменти під одноповерховою будівлею. При будівництві двохповерхової будівлі було порушено зовнішній водопровід, живлючий магазин №14 (одноповерхова будівля) згідно схеми, що додається. У зв'язку з чим, позивач в даний час замовив розробку робочого проекту на підключення даної одноповерхової будівлі за новими технічними умовами, отримавши додаткові витрати. Так, згідно висновку будівельно-технічної експертизи № 6583/23 від 29.03.2011 року по справі № 10/186/10 р., на 4 сторінці Висновку експертизи зазначено, що "відстань між спірними об'єктами по АДРЕСА_3 та АДРЕСА_2 відсутня; стік атмосферних опадів з криши будівлі відповідача відбувається на частину земельної ділянки, яка належить ПрАТ «Польот». ... Самочинно збудована будівля в частині порушення відстані до бокової границі ділянки з технічної точки зору не дозволяє обслуговувати будівлі магазинів належним чином.» Під час проведення експертизи встановлено порушення наступних норм: п. 3.25 ДБН 360-92** Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень, затверджених наказом Держкоммістобудування від 17.04.1992р. № 44, та вимоги додатку 3.1. (обов'язків) "протипожежні вимоги" ДБН 360-92**. Ті ж самі висновки містяться й у резолютивній частини експертизи. Факт порушення вимог ДБН з боку відповідача вже встановлений під час розгляду справи № 10/186/10 на підставі висновків судової експертизи між тими ж особами та не вимагає повторного доказування (ст. 35 ГПК України). Крім того, позивач вказує на конкретні нормативні документи, яки передбачають відстань між сумісними будівлями на суміжних земельних ділянках, а саме: п. 3.25 ДБН 360-92** Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень, затверджених наказом Держкоммістобудування від 17.04.1992 року № 44, згідно якого для догляду за будівлями і здійснення їх поточного ремонту відстань до межі сусідньої ділянки від найбільш відступної конструкції стіни треба приймати не менше 1,0 м. При цьому повинно бути забезпечене влаштування необхідних інженерно-технічних заходів, що запобігатимуть стіканню атмосферних опадів з покрівель та карнизів будівель на територію суміжних ділянок. Згідно додатку 3.1 (обов'язків) "протипожежні вимоги" ДБН 360-92**, відстані між будинками і спорудами приймаються у світлі між зовнішніми стінами або іншими конструкціями не може бути меншою ніж 6 м. Згідно довідки ДП «Центр державного земельного кадастру» від 28.12.2009 року № 4143 слідує, що земельна ділянка по АДРЕСА_2 зареєстрована за ПП «Імпульс». Факт належності земельної ділянки по АДРЕСА_2 ПП «Імпульс» на праві власності встановлений господарським судом під час розгляду справи № 10/186/10 (останній абзац арк. 2 постанови Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2011р.) та не потребує доказування та не вимагає повторного доказування (ст. 35 ГПК України). В абзаці 3 арк. 3 постанови Донецького апеляційного господарського суду у справі від 22.06.2011р. № 10/186/10 вказано, що самочинне будівництво здійснено відповідачем та він самостійно звернувся до господарського суду з позовом про визнання за ним права власності на 17/20 частин двохповерхового будинку магазину будівельних матеріалів за адресою АДРЕСА_2, що складається з основних будівель літ. «А2», «А3», двох ґанків до «А2», 1/2 частини замощення 1. Факт самочинного будівництва саме відповідачем встановлений судом та не потребує доказування та не вимагає повторного доказування (ст. 35 ГПК України). Також, позивач зазначає, що термін «перебудова» не має чіткого пояснення в діючому законодавстві України. У додатку Б "Терміни та визначення" ДБН А.2.2-3-2004 "Склад, порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва" подається визначення терміну "реконструкція": "Перебудова існуючих об'єктів виробничого та цивільного призначення, пов'язана з удосконаленням виробництва, підвищенням його техніко-економічного рівня та якості вироблюваної продукції, поліпшенням умов експлуатації та проживання, якості послуг, зміною основних техніко-економічних показників (кількість продукції, потужність, функціональне призначення, геометричні розміри)". Також "Правилами утримання житлових будинків та прибудинкових територій", затверджених наказом Держжитлокомунгоспу України від 17.05.2005 р. № 76 та зареєстрованих у Мін'юсті 25.08.2005 р. за № 927/11207, визначено: "Реконструкція житлового будинку - комплекс будівельних робіт, спрямованих на поліпшення експлуатаційних показників приміщень житлового будинку шляхом їх перепланування та переобладнання, надбудови, вбудови, прибудови з одночасним приведенням їх показників відповідно до нормативно-технічних вимог". Реконструкція - комплексу будівельних робіт, пов'язаних із зміною техніко - економічних показників або використанням об'єкту за новим призначенням в межах існуючих будівельних габаритів. Складовою частиною реконструкції об'єкту може бути його капітальний ремонт (наказ, вимоги, Держатомрегулювання України від 26.11.2004 р. № 181, зареєстрований у Мін'юсті України 15.12.2004 р. за № 1587/10186 „Про затвердження Загальних вимог до продовження експлуатації енергоблоків АЗС у понад проектний строк за результатами здійснення періодичної переоцінки безпеки"). Таким чином, під перебудовою має розумітися реконструкція, так як її визначення передбачає перебудову вже введених в експлуатацію об'єктів будівництва, якщо вона не виходить за межі фундаменту у плані об'єкта. Таким чином, одне відрізняється від іншого лише тим, що одне здійснюється з метою створення нового, ще не введеного в експлуатація, як це є очевидно, а інше - з метою удосконалення, підвищення ефективності і т.д., вже побудованого і введеного в експлуатацію. В цьому спорі між позивачем та відповідачем йдеться мова про те, що будівля відповідача прибудована впритул до стіни та даху будинку позивача. Відповідно, здійснити перебудову (реконструкцію) в існуючих межах будівлі відповідача для поновлення порушеного права позивача неможливо, тому що спір виник саме через порушення меж будівництва відповідачем та збільшення навантаження на фундаменти у тому числі. Саме цільове призначення договору оренди земельної ділянки та будівлі літ. «А2» між відповідачем та ПП «Імпульс» є обслуговування одноповерхового приміщення та кафе-бару, але відповідач здійснив реконструкцію з розширення будинку магазину з дозволу власника (абз. 2-4 арк. 3 постанови Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2011 року у справі № 10/186/10). Щодо звернення позивача до відповідача з вимогою про переобладнання об'єктів самочинного будівництва, то позивач зазначає таке: спір між позивачем та відповідачем а також ПП «Імпульс» - директор Баркар В.В., виник одразу з часів початку самочинного захвату земельної ділянки позивача з боку ПП «Імпульс», та продовжився з часів самочинного будівництва відповідачем (2009р). Так, позивач звертався з позовом про знесення об'єкту самочинного будівництва в господарський суд Запорізькій області ще в 2009 році, оскаржував рішення про визнання права власності на самочинне будівництво відповідача у 2011 році та інш. До сьогодення відповідач не визнає факт, що його самочинно збудовані об'єкти - будівля літери «А2» над основною будівлею літери «А», та будівля літери «А3» по АДРЕСА_2, порушує права позивача та приводить до руйнування належної підприємству нежитлової будівлі літ «А» по АДРЕСА_3. Як вже зазначалося вище, Бердянським відділом ІДАБК було заборонено відповідачу проводити будівельні роботи, та його було притягнуто до адміністративної відповідальності. Позивач звертає увагу суду на те, що відповідачем були проігноровані вимоги припису від 18.05.2009 року № 72-Б про припинення будівельних робіт та самочинне будівництво було продовжено відповідачем. Як передбачається у ст. 376 ЦК України, якщо власник (користувач) земельної ділянки заперечує проти визнання права власності на нерухоме майно за особою, яка здійснила (здійснює) самочинне будівництво на його земельній ділянці, або якщо це порушує права інших осіб, майно підлягає знесенню особою, яка здійснила (здійснює) самочинне будівництво, або за її рахунок. Як визначено в постанові Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2011 р. у справі № 10/186/10, зведена будівля магазину відповідача по АДРЕСА_2 частково розташована на частині земельної ділянки, відведеної для обслуговування магазину позивача за адресою АДРЕСА_3. Право користування та власності на земельну ділянку по АДРЕСА_3 у позивача виникло на підставі Державного акту на право постійного користування землею серії І-ЗП № 000027, виданого 09.07.1997 року, зареєстрованого в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № 629, на підставі рішення виконавчого комітету Бердянської міської ради № 267 від 05.06.1997 року. У наступному, зазначена земельна ділянка була викуплена позивачем за договором купівлі-продажу земельної ділянки від 15.07.2004р № 2244 ВВЕ№852883 у Бердянської міської ради (п. п. 2.2 рішення двадцять третьої сесії XXIV скликання Бердянської міської ради № 36 від 29.04.2004р.), що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789, зареєстрованого 15.02.2005 року в книзі записів реєстрації державних актів за №0205261500005. Та як власник земельної ділянки по АДРЕСА_3 - позивач, то він вимагає знесення самочинно збудованої відповідачем будівлі на належній позивачу земельній ділянці саме тією особою, яка це самочинне будівництво здійснила - ФОП ОСОБА_1. Згідно ст. 391 ЦК України власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійснені ним права користування та розпорядження своїм майном. Згідно ст. 25 Закону України "Про архітектурну діяльність" позивач має право на захист своїх майнових прав під час будівництва нових об'єктів архітектури. Згідно зі ст. 41 Конституції України, використання власності не може завдавати шкоди правам, свободам та гідності громадян, інтересам суспільства, погіршувати екологічну ситуацію і природні якості землі. Тому, якщо власник будинку зведенням інших будівель і споруд порушує права інших осіб, в тому числі погіршує для них екологічну ситуацію, вони відповідно до ст. ст. 55, 124 Конституції України, мають право заявляти в суд вимоги про знесення цих будівель і споруд незалежно від того, чи з належного дозволу або без нього зводилися споруди (п. 61 Правових позиції судової колегії в цивільних справах Верховного суду України від 01.12.1997р.) Згідно абз. 3 п. 3.1.4. Узагальнення судової практики розгляду господарськими судами справ у спорах, пов'язаних із земельними правовідносинами Вищого господарського суду України зазначено, якщо об'єкти є самочинно побудованими і право власності на них не оформлено в установленому порядку, то правових підстав для відмови у задоволенні позовних вимог про знесення немає. Згідно абз. 6 п. 3.2. зазначеного вище Узагальнення, якщо відповідач не має належного дозволу і належно затвердженого проекту, відповідне майно підлягає знесенню. Згідно ч. 2 ст. 16 ЦК України способом захисту цивільних прав і інтересів зокрема є відновлення становища, яке існувало до порушення. Вимога осіб, права яких порушені, про знесення об'єкту самочинного будівництва, спрямована на відновлення становища, яке існувало до початку самочинного будівництва. У статті 13 Конституції України та п. 4 ст. 319 ЦК України закріплене положення: власність зобов'язує. Власність не повинна використовуватися на шкоду людині і суспільству. Згідно положень ст. 41 Конституції України, ст. 321 ЦК України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійснені. Згідно ст. 91 Земельного кодексу України власники земельної ділянки зобов'язані забезпечувати використання земельних ділянок за їх цільовим призначенням. Згідно ч. 2-3 ст. 152 Земельного кодексу України, власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків (щодо стоків на земельну ділянку позивача зазначено у висновку експертизи, у тому числі та не заперечується відповідачем). Стаття 1 ГПК України передбачає право на звернення до суду за захистом порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Від відповідача та третьої особи - ПП "Імпульс" надійшли пояснення, в яких зазначене наступне: на теперішній час відповідач не є власником 17/20 будівлі, що знаходиться за адресою АДРЕСА_2 у силу того, що рішенням Донецького апеляційного господарського суду по справі № 10/186/10, скасоване рішення господарського суду Запорізької області про визнання права власності на об'єкт самочинного будівництва. Тобто правова реєстрація права власності на цю частину будівлі відсутня. Єдиним законним власником на 3/20 цього об'єкту є третя особа - ПП «Імпульс». Оскільки відповідачем було здійснено саме самовільна перебудова зазначеного вище об'єкту, то на підтвердження відповідності цього будівництва будівельним нормам та правилам відповідачем було замовлено експертне дослідження у судового експерта Єрмошина Л. Б. Відповідно до висновків цього експертного дослідження самовільно проведена реконструкція відповідає будівельним нормам та правилам, протипожежним, санітарно-гігієнічним нормам і правилам і забезпечує її безпечну експлуатацію. Стосовно висновків судової будівельно-технічної експертизи № 5683/23 від 29.03.2011 року у справі № 10/186/10, то там вказано, що / далі цитата / «Расстояние между спорными объектами-строениями магазинов по АДРЕСА_3 и АДРЕСА_2 отсутствует; сток атмосферных осадков с крыши здания магазина и козырька (со стороны заднего фасада), расположенного по АДРЕСА_2 происходит на часть земельного участка, принадлежащего истцу, что противоречит действующим Государственным строительным нормам, в части требований по взаимному расположению зданий на смежных земельных участках. Других нарушений Государственных строительных норм не установлено». Відповідачем додатково було замовлено експертне дослідження, з метою спростування тверджень щодо потерпання будівлі позивача від стоків води з будівлі відповідача, так у висновках дослідження № 22-10 від 09.08.2010р. міститься, що «Претензії до власника суміжної двоповерхової будівлі магазину будівельних матеріалів на протікання покрівлі приміщення магазину позивача через виконаний організований водовідвід та примикання між будівлями - необґрунтовані, порушення з устрою покрівля та водовідводу дощових стоків відсутні…», що підтверджено фототаблицею, яка є невід'ємною частиною дослідження. Також в поясненні зазначено, що роботи по реконструкції (добудови) будівлі проводилися безпосередньо відповідачем, господарським способом, без залучення підрядних організацій. Для цієї мети були придбані будівельні матеріали. Стосовно питання, чи можливо здійснити перебудову об'єкту, в поясненнях вказано, що без нанесення збитків третій особі - ПП «Імпульс», перебудову здійснити неможливо. Стосовно питання чи зверталися представники позивача з проханням здійснити перебудову - в поясненнях зазначено, що а ні письмово, а ні усно звернень по цьому питанню від позивача не надходило. Стосовно дотримання відстані між суміжними будівлями при здійсненні реконструкції, в поясненнях зазначається, що реконструкція проводилася по стіні існуючої на той час будівлі третьої особи - ПП «Імпульс», та на його земельній ділянці, яку відповідач орендує по теперішній час і цей факт встановлений рішеннями господарського суду Запорізької області від 12.01.2010р. по справі № 27/297/09, та рішенням Вищого господарського суду України від 29.10.2013 року у справі № 908/809/13-г. Відсутність порушення меж земельної ділянки, на яке посилається позивач, як на підставу порушення його права, підтверджується, зокрема, документами технічної документації по оформленню права користування земельною ділянкою, виконаною ГВБ "Азимут" при міському відділі земельних ресурсів, а саме: матеріалами інвентаризації земельної ділянки, планом меж земельної ділянки, абрисом земельної ділянки, описом меж, генпланом. Із вказаних матеріалів слідує, що межа земельної ділянки в натурі проходить по стіні будівлі, належної позивачу. Акт встановлення та узгодження меж землекористування було узгоджено, зокрема, сміжним землекористувачем - позивачем. Актом Державної технічної комісії про готовність завершеного будівництва об'єкта к експлуатації від 25.06.1999 р., затвердженим рішенням виконавчого комітету Бердянської міської ради від 15.07.1999 р. № 436, магазин з кафе, розташований за адресою АДРЕСА_2 готовий до введення в експлуатацію. Починаючи з 1999 р. (момент узгодження межі земельної ділянки) позивачу було відомо про проходження межі по стіні існуючої належної йому будівлі, жодних претензій до існуючої стіни, належній третій особі - ПП "Імпульс", будівлі по межі земельної ділянки протягом цього строку не заявлялося. Стосовно листування з третьою особою - Інспекцією ДАБК (листи, приписи), в поясненнях вказано, що у зв'язку з тим, що у 2010 році було визнано за відповідачем. право власності на надбудову (справа № 10/186/10), документи не збереглися і на теперішній час відсутні. Крім того, в поясненнях увага суду звертається на те, що саме питання знесення об'єкту самочинного будівництва було предметом розгляду у справі № 27/297/09 і рішенням від 12.01.2010р. позивачу було відмовлено у задоволенні позову.

Відповідач надав суду заяву, в якій зазначив, що не згодний із здійсненням перебудови будівлі за адресою: АДРЕСА_2, оскільки така перебудова, на думку відповідача, неможлива без нанесення шкоди ПП „Імпульс" та потягне за собою знесення будівлі ПП „Імпульс".

Заява відповідача приймається судом, оскільки заявлена у відповідності до вимог ст. 22 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України).

Також, від відповідача та третьої особи надійшли доповнення до пояснень, які надані з урахуванням додаткових пояснень позивача. Так, у доповненнях до пояснень вказано, що у п. 3.1 пояснень поизвача йдеться про проведення будівельних робіт відповідачем на земельної ділянці, яка не була відведена для цієї мети, але цей факт не відповідає дійсності: так, у технічній документації на відведення земельної ділянки ПП «Імпульс» вказано, що цільове призначення земельної ділянки - це землі комерційного призначення (відповідно до Українського класифікатору цільового використання землі (УКЦВЗ)), а саме 1.11.3. - роздрібної торгівлі та комерційних послуг. Саме роздрібною торгівлею будівельними матеріалами займається відповідач, і саме для цієї мети була проведена реконструкція об'єкту. Таким чином, твердження позивача про те, що спірний об'єкт був побудований на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, є меншою мірою хибним. У п. 3.4.1. пояснень позивач посилається на висновки дослідження «НДІПРОЕКТРЕКОНСТРУКЦІЯ». Але ці висновки не можна брати до уваги, тому що, як стверджував позивач при первісному розгляді справи це дослідження не виконане експертом, який несе кримінальну відповідальність за правильність висновків, а є комерційним дослідженням виконаним на «замовлення» позивача. Стосовно п. 8 пояснень позивача, то у ньому взагалі некоректні твердження, які спотворюють факти, встановлені судовими рішеннями, які набули законної сили (рішення по справі № 27/297/09, та по справі № 908/809/13-г), якими встановлена відсутність порушення меж земельної ділянки з боку відповідача та третьої особи. Стосовно факту потерпання та руйнування будівлі позивача від самочинно реконструйованого об'єкту, то це взагалі голослівне твердження не підтверджене жодним належним доказом. Третя особа вважає, що для об'єктивного та всебічного розгляду цієї справи по суті необхідно пронести будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу, та поставити на розгляд експертам наступні питання:

1. Чи порушувалися саме під час реконструкції будівлі магазину за адресою: АДРЕСА_2 п. 3.25. ДБН 360-92**, у частині дотримання

відстані між суміжними об'єктами?

2. Чи відповідає організація водовідведення будівлі по АДРЕСА_2 ДБН В.2.6- М-97?

3. Чи впливає перебудова магазину по АДРЕСА_2 на погіршення стану будівлі магазину по АДРЕСА_3

4 Чи існує технічна можливість знесення спірного об'єкту без нанесення шкоди третім особам?

5. Чи існує технічна можливість перебудови спірного об'єкту?

6. Чи має місце порушення землекористування, зокрема порушення меж земельних ділянок АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3

7. Чи відповідає фактичне розміщення будівель АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3 відносно меж земельних ділянок правовстановлюючим документам та технічній документації з землеустрою та землекористування на ці земельні ділянки?

Доручити проведення будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи установі, яка відповідно до додатку № 1 до Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень уповноважена проводити судові експертизи у Запорізькій області, а саме - Дніпропетровському НДІ судових експертиз - 49000, м. Дніпропетровськ, Набережна Леніна, 17, офіс 361,

Розгляд справи відкладався.

04.12.2013 року розгляд справи продовжений.

Треті особи - Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю у Запорізькій області та Бердянське комунальне підприємство з технічної інвентаризації Бердянської міської ради, повідомлені про місце, день та час розгляду справи в порядку, передбаченому ГПК України, в судове засідання не з'явились, про причини неявки суд не повідомили.

В судовому засіданні представники позивача, відповідача та третьої особи погодились на призначення судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи.

Представники позивача та відповідача запевнили суд, що проведуть оплату призначеної судом експертизи.

Відповідно до статті 41 ГПК України, для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

З вищевикладеного слідує, що господарський суд призначає експертизу в разі, якщо суду необхідні спеціальні знання, якими не володіє суд.

Оскільки суд не може самостійно встановити, чи чинить перешкоди позивачу у реалізації його права власності на нежитлову будівлю по АДРЕСА_3, об'єкт самочинного будівництва відповідача - будівля літери „А2" над основною будівлею літери «А», та будівля літери «А3», два ґанки до «А2», розташовані за адресою: АДРЕСА_2, суд вважає за необхідне призначити будівельно - технічну та земельно - технічну експертизи у справі.

Згідно п. 1.6 Інструкції "Про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень", затвердженої наказом Міністерства юстиції України 08.01.1998р. № 53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012 № 1950/5), експертизи та дослідження проводяться експертними установами за зонами регіонального обслуговування згідно з Переліком регіональних зон обслуговування науково-дослідними установами судових експертиз Міністерства юстиції України, наведеним у додатку 1 до цієї Інструкції.

У відповідності до вказаного Додатку 1, Запорізька область є регіональною зоною обслуговування Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Таким чином проведення експертизи суд вважає за необхідне доручити Дніпропетровському науково - дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна В.І. Леніна, 17, к. 361 ).

В судовому засіданні сторонами було погоджено перелік питань, які слід поставити на вирішення експерту, а саме:

1) Чи відповідають самочинно збудовані об'єкти: будівлі літери „А2" над основною будівлею літери «А», та будівлі літери «А3», два ґанки до «А2», розташовані за адресою: АДРЕСА_2, проектно-технічній документації на їх будівництво (ремонт, реконструкцію) та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва (містобудівним, протипожежним, санітарно-гігієнічним тощо)? Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності?

2) Чи відповідають виконані будівельні роботи самочинного будівництва, в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери АЗ , двох ґанків до А2, за адресою: АДРЕСА_2, проектній документації та вимогам нормативно - правових актів у галузі будівництва (ДБН, СниП, стандартам, технічним умовам тощо) (містобудівним, протипожежним, санітарно - гігієнічним нормам тощо)? Якщо не відповідають - то в чому полягають невідповідності ?

3) Чи відбувається технічне пошкодження або руйнування нежитлової будівлі по АДРЕСА_3 внаслідок вчинення самочинного будівництва будівлі літери „А2" над основною будівлею літери «А», та будівлі літери «А3», два ґанки до «А2», розташовані за адресою: АДРЕСА_2 Якщо таке технічне пошкодження або руйнування відбувається - то які можливі наслідки можуть настати внаслідок технічного пошкодження або руйнування нежитлової будівлі по АДРЕСА_3, м. Бердянську Запорізькій області?

4) Яка відстань об'єктів самочинного будівництва, в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери А3, двох ґанків до А2, розташованих за адресою: АДРЕСА_2 від суміжної земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_3, яка належить ПАТ "Польот" згідно Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789 зареєстрованого 15.02.2005р.?

5) Чи має місце порушення меж земельних ділянок при будівництві об'єктів самочинного будівництва, в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери А3, двох ґанків до А2, за адресою: АДРЕСА_2, в тому числі відносно суміжної земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_3, яка належить ПАТ "Польот" згідно Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789 зареєстрованого 15.02.2005р.?

6) Можлива або ні (чи мається технічна можливість) перебудова об'єктів самочинного будівництва, в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери А3, двох ґанків до А2, за адресою: АДРЕСА_2 Якщо можлива - то яким чином?

7) Чи має місце технічне пошкодження або руйнування нежитлової будівлі по АДРЕСА_3 У випадку наявності технічного пошкодження або руйнування - вказати яка технічна причина пошкоджень та руйнувань об'єкта нерухомого майна (елементів, конструкцій, інженерних мереж тощо)?

8) Знаходиться або ні самочинне будівництво або його частина (в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери А3, два ґанки до А2, за адресою: АДРЕСА_2) на суміжній земельній ділянці за адресою: АДРЕСА_3, яка належить ПАТ "Польот" згідно Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789 зареєстрованого 15.02.2005р.?

9) Яку площу земельної ділянки, яка належить ПАТ "Польот" згідно Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789 зареєстрованого 15.02.2005р., займає самочинне збудоване майно за адресою: АДРЕСА_2

10) Нависає самочинна будівля за адресою: АДРЕСА_2 над будівлями за адресою: АДРЕСА_3, які належать ПАТ „Польот", або ні ? Являється це порушенням ДБН, СниП, стандартів, технічних умов тощо ? Якщо так - то які конкретно норми нормативно-правових актів були порушені?

11) Наскільки самочинно збудована будівля за адресою: АДРЕСА_2 за розміром відповідає площі, поверховості, розміщенню та іншим умовам, передбаченим проектом (якщо він є)? Як впливає допущене порушення з урахуванням місцевих правил забудови, громадських і приватних інтересів на планування, забудову, благоустрій вулиці, на зручність утримання суміжних ділянок тощо ?

12) Самочинна будівля за адресою: АДРЕСА_2 створює додаткове навантаження на будівлі, які належать ПАТ "Польот" або ні ?

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України, господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою, зокрема, у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. 79 ГПК України провадження у справі слід зупинити, до проведення судової експертизи.

Крім того, позивач надав суду клопотання про продовження строку розгляду справи з метою надання додаткових документів.

Клопотання приймається судом, оскільки заявлено у відповідності до вимог ст. 22 та 69 Господарського процесуального кодексу України.

За таких підстав, строк розгляду справи слід продовжити на п'ятнадцять днів.

Відповідно до ст. 69 ГПК України у виняткових випадках за клопотанням сторони, з урахуванням особливостей розгляду спору, господарський суд може ухвалою продовжити строк розгляду спору, але не більш як на п'ятнадцять днів.

Керуючись ст. ст. 22, 69, 79, 86 ГПК України, суд -

У Х В А Л И В :

Продовжити строк вирішення спору на п'ятнадцять днів.

Призначити судову будівельно - технічну та земельно - технічну експертизи у справі, проведення яких доручити Дніпропетровському науково - дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна В.І. Леніна, 17, к. 361 ).

На вирішення експерту суд вважає необхідним поставити наступні питання:

1) Чи відповідають самочинно збудовані об'єкти: будівлі літери „А2" над основною будівлею літери «А», та будівлі літери «А3», два ґанки до «А2», розташовані за адресою: АДРЕСА_2, проектно-технічній документації на їх будівництво (ремонт, реконструкцію) та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва (містобудівним, протипожежним, санітарно-гігієнічним тощо)? Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності?

2) Чи відповідають виконані будівельні роботи самочинного будівництва, в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери АЗ , двох ґанків до А2, за адресою: АДРЕСА_2, проектній документації та вимогам нормативно - правових актів у галузі будівництва (ДБН, СниП, стандартам, технічним умовам тощо) (містобудівним, протипожежним, санітарно - гігієнічним нормам тощо)? Якщо не відповідають - то в чому полягають невідповідності ?

3) Чи відбувається технічне пошкодження або руйнування нежитлової будівлі по АДРЕСА_3, м. Бердянську Запорізькій області внаслідок вчинення самочинного будівництва будівлі літери „А2" над основною будівлею літери «А», та будівлі літери «А3», два ґанки до «А2», розташовані за адресою: АДРЕСА_2 Якщо таке технічне пошкодження або руйнування відбувається - то які можливі наслідки можуть настати внаслідок технічного пошкодження або руйнування нежитлової будівлі по АДРЕСА_3, м. Бердянську Запорізькій області?

4) Яка відстань об'єктів самочинного будівництва, в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери А3, двох ґанків до А2, розташованих за адресою: АДРЕСА_2 від суміжної земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_3, яка належить ПАТ "Польот" згідно Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789 зареєстрованого 15.02.2005р.?

5) Чи має місце порушення меж земельних ділянок при будівництві об'єктів самочинного будівництва, в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери А3, двох ґанків до А2, за адресою: АДРЕСА_2, в тому числі відносно суміжної земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_3, яка належить ПАТ "Польот" згідно Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789 зареєстрованого 15.02.2005р.?

6) Можлива або ні (чи мається технічна можливість) перебудова об'єктів самочинного будівництва, в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери А3, двох ґанків до А2, за адресою: АДРЕСА_2 Якщо можлива - то яким чином?

7) Чи має місце технічне пошкодження або руйнування нежитлової будівлі по АДРЕСА_3, м. Бердянську Запорізькій області? У випадку наявності технічного пошкодження або руйнування - вказати яка технічна причина пошкоджень та руйнувань об'єкта нерухомого майна (елементів, конструкцій, інженерних мереж тощо)?

8) Знаходиться або ні самочинне будівництво або його частина (в тому числі: будівлі літери А2 над основною будівлею літери А, будівлі літери А3, два ґанки до А2, за адресою: АДРЕСА_2) на суміжній земельній ділянці за адресою: АДРЕСА_3, яка належить ПАТ "Польот" згідно Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789 зареєстрованого 15.02.2005р.?

9) Яку площу земельної ділянки, яка належить ПАТ "Польот" згідно Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЗП № 104789 зареєстрованого 15.02.2005р., займає самочинне збудоване майно за адресою: АДРЕСА_2

10) Нависає самочинна будівля за адресою: АДРЕСА_2 над будівлями за адресою: АДРЕСА_3, які належать ПАТ „Польот", або ні ? Являється це порушенням ДБН, СниП, стандартів, технічних умов тощо ? Якщо так - то які конкретно норми нормативно-правових актів були порушені?

11) Наскільки самочинно збудована будівля за адресою: АДРЕСА_2 за розміром відповідає площі, поверховості, розміщенню та іншим умовам, передбаченим проектом (якщо він є)? Як впливає допущене порушення з урахуванням місцевих правил забудови, громадських і приватних інтересів на планування, забудову, благоустрій вулиці, на зручність утримання суміжних ділянок тощо ?

12) Самочинна будівля за адресою: АДРЕСА_2 створює додаткове навантаження на будівлі, які належать ПАТ "Польот" або ні ?

Суд зобов'язує експерта завчасно письмово повідомити сторони про місце, день та час вчинення дій для проведення експертного дослідження, докази своєчасного повідомлення сторін - надати суду.

Суд зобов'язує сторін, за наявності необхідності у експерта, забезпечити доступ до будівель та споруд за адресами: АДРЕСА_3 та за адресою: АДРЕСА_2, для вчинення експертом усіх необхідних для проведення експертизи дій (огляду, замірів, вимірювань, фотографування, тощо).

Експерт попереджається про кримінальну відповідальність, передбаченої ст. ст. 384 і 385 Кримінального кодексу України, за дачу свідомо неправильного висновку або відмови дати висновок і за відмовлення без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.

Зобов'язати позивача, відповідача та третіх осіб виконувати усі вимоги експерта, сприяти в проведенні експертиз, представляти суду за вимогою експерта всі документи, необхідні для проведення експертиз, для подальшої передачі судом витребуваних документів до експертної установи.

Суд зобов'язує позивача та відповідача провести оплату за проведення комплексної судової експертизи у справі № 908/826/13-г, докази оплати - у найкоротший строк надати суду.

Експерту надати суду рахунок із указівкою р/рахунку експертної установи, розрахунок понесених витрат по проведенню експертиз та докази їх оплати.

Після проведення експертизи, експертну необхідно надати суду експертний висновок, а матеріали справи - необхідно повернути до господарського суду Запорізької області із зазначенням номеру справи № 908/826/13-г.

Провадження у справі зупинити до проведення комплексної судової експертизи та отримання висновку експерта.

Ухвала підписана: 04.12.2013р.

Суддя Л.С. Місюра