Постанова № 35713504, 27.11.2013, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2013 року Справа № 910/5598/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Козир Т.П. - головуючого, Губенко Н.М., Гольцової Л.А.,

за участю представників позивача - Волосної Я.О. дов. № 2Д-08 від 28 грудня 2012 року, НАК "Нафтогаз України" - Пількевича В.В. дов. № 14-60 від 22 березня 2013 року та ПАТ "Державний ощадний банк України" - Коцюби О.В. дов. № 19-11/147 від 22 листопада 2013 року,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу НАК "Нафтогаз України" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 28 серпня 2013 року у справі господарського суду міста Києва за позовом ЗАТ "Укргаз-Енерго" до НАК "Нафтогаз України", ПАТ "Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках", ПАТ "Державний ощадний банк України", ПАТ "Національний депозитарій України" про стягнення простих іменних акцій та зобов'язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

У березні 2013 року ЗАТ "Укргаз-Енерго" (далі - позивач) звернулось до ПАТ "НАК "Нафтогаз України" (далі - відповідач-1), ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" (далі - відповідач-2) та ПАТ "Державний ощадний банк України" (далі - відповідач-3) з позовом про стягнення відповідача-1 простих іменних акцій у кількості 2500 штук номінальною вартістю 1 000 грн. кожна; зобов'язання зберігача цінних паперів - відповідача-3 переказати 2500 простих іменних акцій емітента - ЗАТ "Укргаз-Енерго", які належать ПАТ "НАК "Нафтогаз України" з рахунку в цінних паперах ПАТ "НАК "Нафтогаз України" № 050129, відкритого у зберігача цінних паперів - ПАТ "Державний ощадний банк України", на рахунок в цінних паперах емітента - ЗАТ "Укргаз-Енерго" в цінних паперах № 301670 в депозитарії цінних паперів - ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів"; зобов'язання ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" зарахувати 2500 простих іменних акцій емітента - ЗАТ "Укргаз-Енерго" з рахунку в цінних паперах ПАТ "НАК "Нафтогаз України" № 050129, відкритого у зберігача цінних паперів - ПАТ "Державний ощадний банк України", на рахунок емітента - ЗАТ "Укргаз-Енерго" в цінних паперах № 301670, відкритий в депозитарії цінних паперів - ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів".

Позовні вимоги обгрунтовано тим, що відповідач-1 не може вважатися засновником ЗАТ "Укргаз-Енерго", що встановлено судовим рішенням, а тому у останнього відсутні правові підстави володіти акціями позивача.

Рішенням господарського суду міста Києва від 26 червня 2013 року провадження у справі в частині вимог до позивача-2 припинено.

Позовні вимоги задоволено.

Зобов'язано ПАТ "НАК "Нафтогаз України" повернути ЗАТ "Укргаз-Енерго" прості іменні акції ЗАТ "Укргаз-Енерго" у кількості 2500 штук номінальною вартістю 1000 грн. кожна.

Зобов'язано зберігача цінних паперів ПАТ "Державний ощадний банк України" переказати 2500 простих іменних акцій емітента - ЗАТ "Укргаз-Енерго", які належать ПАТ "НАК "Нафтогаз України", з рахунку в цінних паперах ПАТ "НАК "Нафтогаз України" № 050129, відкритого у зберігача цінних паперів - ПАТ "Державний ощадний банк України", на рахунок в цінних паперах емітента - ЗАТ "Укргаз-Енерго" в цінних паперах № 100024-UA70006908 в депозитарії цінних паперів - ПАТ "Національний депозитарій України".

Зобов'язано ПАТ "Національний депозитарій України" зарахувати 2500 простих іменних акцій емітента - ЗАТ "Укргаз-Енерго", з рахунку в цінних паперах ПАТ "Нафтогаз Україна" № 050129, відкритого у зберігача цінних паперів - ПАТ "Державний ощадний банк України", на рахунок емітента - ЗАТ "Укргаз-Енерго" в цінних паперах № 100024-UA70006908, відкритий в депозитарії цінних паперів - ПАТ "Національний депозитарій України".

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 28 серпня 2013 року рішення господарського суду міста Києва від 26 червня 2013 року залишено без змін, а апеляційну скаргу ПАТ "НАК "Нафтогаз України" - без задоволення.

У касаційній скарзі ПАТ "НАК "Нафтогаз України" просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 20 червня 2013 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 28 серпня 2013 року та ухвалити нове рішення, яким у позові ЗАТ "Укргаз-Енерго" відмовити повністю.

Посилається на порушення судами попередніх інстанцій норм ст. ст. 4-2, 4-3, 24, 43, 84 Господарського процесуального кодексу України, ст. 11 Закону України "Про акціонерні товариства", норм Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в України", Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 999 від 17 жовтня 2006 року.

Представники ПАТ "Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках" та ПАТ "Національний депозитарій України" (відповідач-4) у судове засідання не з'явились.

Враховуючи, що про час та місце розгляду касаційної скарги ПАТ "Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках" та ПАТ "Національний депозитарій України" повідомлені належним чином, суд вважає за можливе розглянути справу за їх відсутності.

Вислухавши пояснення представників НАК "Нафтогаз України", ЗАТ "Укргаз-Енерго" та ПАТ "Державний ощадний банк України", обговоривши доводи касаційної скарги та вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що постановою Київського апеляційного господарського суду від 1 червня 2009 року у справі № 32/44 частково задоволено апеляційні скарги НАК "Нафтогаз Україна" та Міністерства юстиції України, в задоволенні апеляційної скарги ЗАТ "Укргаз-Енерго" відмовлено, рішення у справі змінено та викладено резолютивну частину в наступній редакції: "1. Позов задовольнити частково. 2. Визнати недійсним рішення установчих зборів ЗАТ "Укргаз-Енерго" від 2 лютого 2006 року, оформлене протоколом № 2 установчих зборів засновників ЗАТ "Укргаз-Енерго" щодо статуту ЗАТ "Укргаз-Енерго". 3. Визнати недійсним рішення чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Укргаз-Енерго" від 28 квітня 2007 року щодо змін до статуту ЗАТ "Укргаз-Енерго". 4. Визнати недійсним статут ЗАТ "Укргаз-Енерго", затверджений рішенням установчих зборів засновників ЗАТ "Укргаз-Енерго" від 2 лютого 2006 року, оформленим п. 2 протоколу № 2 установчих зборів засновників ЗАТ "Укргаз-Енерго" та зареєстрований реєстратором 6 лютого 2006 року за № 10741020000015032. 5. Визнати недійсними зміни до статуту ЗАТ "Укргаз-Енерго", затверджені рішенням чергових загальних зборів акціонерів від 28 квітня 2007 року, оформленим пунктом 8 протоколу чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Укргаз-Енерго" від 28 квітня 2007 року, та зареєстровані державним реєстратором 1 жовтня 2007 року за № 10741050003015302. 6. Зобов'язати акціонерів ЗАТ "Укргаз-Енерго" - НАК "Нафтогаз України" та Компанію "Росукренерго АГ" спільно здійснити заходи щодо ліквідації ЗАТ "Укргаз-Енерго" у встановленому законом порядку. 7. В іншій частині провадження у справі припинити."

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 30 червня 2011 року заяву ЗАТ "Укргаз-Енерго" про перегляд постанови Київського апеляційного господарського суду від 1 червня 2009 року у зазначеній справі за нововиявленими обставинами задоволено.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 1 червня 2009 року скасовано.

Апеляційні скарги НАК "Нафтогаз України", ЗАТ "Укргаз-Енерго", Міністерства юстиції України задоволені частково.

Рішення господарського суду міста Києва від 1 жовтня 2008 року скасовано.

Позов задоволено частково.

Визнано недійсним рішення установчих зборів ЗАТ "Укргаз-Енерго" від 2 лютого 2006 року, оформлене протоколом № 2 установчих зборів засновників ЗАТ "Укргаз-Енерго" в частині участі НАК "Нафтогаз України" в створенні ЗАТ "Укргаз-Енерго".

Визнано недійсним статут ЗАТ "Укргаз-Енерго", затверджений рішенням установчих зборів засновників ЗАТ "Укргаз-Енерго" від 2 лютого 2006 року, оформленим п. 2 протоколу № 2 установчих зборів засновників ЗАТ "Укргаз-Енерго" та зареєстрований державним реєстратором 6 лютого 2006 року за № 10741020000015032, в частині участі НАК "Нафтогаз України" в ЗАТ "Укргаз-Енерго".

Визнано недійсними зміни до статуту ЗАТ "Укргаз-Енерго", затверджені рішенням чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Укргаз-Енерго" від 28 квітня 2007 року, оформленим пунктом 8 протоколу чергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Укргаз-Енерго" від 28 квітня 2007 року, та зареєстровані державним реєстратором 1 жовтня 2007 року за № 10741050003015302, в частині участі НАК "Нафтогаз України" в ЗАТ "Укргаз-Енерго".

В іншій частині у позові відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 27 вересня 2011 року постанову Київського апеляційного господарського суду від 30 червня 2011 року залишено без змін.

З огляду на викладене, суди попередніх інстанцій дійшли висновку про те, що НАК "Нафтогаз України" не може бути засновником та акціонером ЗАТ "Укргаз-Енерго".

Встановлено, що платіжним дорученням № 3540 від 29 грудня 2011 року ЗАТ "Укргаз-Енерго" повернуло НАК "Нафтогаз України" внесок до статутного капіталу у сумі 2 500 000, 00 грн.

Листом № 01-1/2-347 від 26 грудня 2011 року ЗАТ "Укргаз-Енерго" звернулось до НАК "Нафтогаз України" з вимогою надати зберігачу цінних паперів розпорядження про списання акцій з рахунку у цінних паперах останнього, відкритого зберігачем, на рахунок у цінних паперах ЗАТ "Укргаз-Енерго", відкритий у ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів".

Листом № 10-615/1-12 від 2 лютого 2012 року НАК "Нафтогаз України" відмовилось виконати вказану вимогу.

В процесі розгляду справи місцевим господарським судом позивач частково відмовився від позовних вимог, заявлених до відповідача-2 - ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів", у зв'язку з передачею глобального сертифікату від ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" до ПАТ "Національний депозитарій України", та просив залучити до участі у справі ПАТ "Національний депозитарій України" в якості відповідача, зобов'язати останнього зарахувати 2 500 (двісті тисяч п'ятсот) простих іменних акцій ЗАТ "Укргаз-Енерго" з рахунку в цінних паперах ПАТ "НАК "Нафтогаз України" № 050129, відкритого в зберігача цінних паперів - ПАТ "Державний ощадний банк України", на рахунок емітента в цінних паперах № 100024-UA70006908, відкритий в депозитарії цінних паперів - ПАТ "Національний депозитарій України".

Згідно п. 4 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо позивач відмовився від позову і відмову прийнято господарським судом.

Таким чином, місцевий господарський суд підставно припинив провадження в частині позовних вимог до ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" у відповідності до вимог наведеної норми.

Як встановлено судами, за випискою з реєстру кодів цінних паперів, дата складання - 14 грудня 2011 року, вид цінних паперів - акції, тип та форма випуску цінних паперів - прості іменні, дані свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів: № 61/10/1/2006 від 21 квітня 2006 року Територіальне управління комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві, номінальна вартість цінних паперів складає 1 000, 00 грн., загальна кількість 5 000 шт., загальна номінальна вартість цінних паперів, які обліковуються за кодом цінних паперів - 5 000 000, 00 грн., форма існування - бездокументарна, код цінних паперів (ISIN): UA4000132237.

Відповідно до ст. 400 Цивільного кодексу України недобросовісний володілець зобов'язаний негайно повернути майно особі, яка має на нього право власності або інше право відповідно до договору або закону, або яка є добросовісним володільцем цього майна. У разі невиконання недобросовісним володільцем цього обов'язку заінтересована особа має право пред'явити позов про витребування цього майна.

Відповідно ч. 1 ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.

Відповідно ч. 4 ст. 9 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі заснування акціонерного товариства його акції підлягають розміщенню виключно серед його засновників шляхом приватного розміщення. Публічне розміщення акцій товариства може здійснюватися після отримання свідоцтва про реєстрацію першого випуску акцій. Особливості створення акціонерного товариства шляхом злиття, поділу, виділу чи перетворення підприємницького (підприємницьких) товариств, державного (державних) та комунального (комунальних) підприємств у акціонерне товариство визначаються Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, а за участю державних та (чи) комунальних підприємств - Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку за погодженням з Фондом державного майна України.

Відповідно ст. 155 Цивільного кодексу України статутний капітал акціонерного товариства утворюється з вартості вкладів акціонерів, внесених внаслідок придбання ними акцій. Статутний капітал товариства визначає мінімальний розмір майна товариства, який гарантує інтереси його кредиторів. Він не може бути меншим розміру, встановленого законом.

У процесі створення акціонерного товариства його акції підлягають розміщенню виключно серед засновників шляхом приватного розміщення. Публічне розміщення акцій здійснюється після отримання свідоцтва про реєстрацію першого випуску акцій.

Згідно ч. 7 ст. 7 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" для обліку цінних паперів, депонованих власником згідно з договором про відкриття рахунку у цінних паперах, зберігач відкриває на його ім'я рахунок у цінних паперах, на якому обліковуються права власності на цінні папери, що належать депоненту, а також обмеження щодо цих цінних паперів депонента. Для обліку цінних паперів, переданих зберігачем депозитарію на підставі депозитарного договору, депозитарій відкриває на ім'я зберігача рахунок у цінних паперах, на якому здійснює облік депонованих цінних паперів. Цінні папери, депоновані емітентом на підставі договорів про обслуговування емісії цінних паперів, зараховуються на його рахунок у цінних паперах. Для цінних паперів, депонованих іншими депозитаріями через кореспондентські відносини щодо цінних паперів, оформлені на підставі відповідного договору, кожний депозитарій відкриває спеціальні рахунки у цінних паперах.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" клієнтами депозитарію є зберігачі, які уклали з ним депозитарний договір, емітенти щодо рахунків власних емісій, відкритих на підставі договорів про обслуговування емісії цінних паперів, а також інші депозитарії, з якими укладено договори про кореспондентські відносини.

Частиною 2 ст. 2 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" передбачено, що для забезпечення функціонування єдиної системи депозитарного обліку у формі відкритого акціонерного товариства створюється Національний депозитарій, компетенцією якого відповідно до положень Закону є, зокрема, зберігання і обслуговування обігу цінних паперів на рахунках у цінних паперах та операцій емітента щодо випущених ним цінних паперів, ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, стандартизація депозитарного обліку відповідно до міжнародних норм.

Приписами ст. 9 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" передбачено, що діяльність щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює емітент або реєстратор. Ведення реєстрів власників іменних цінних паперів передбачає облік та зберігання протягом певних строків інформації про власників іменних цінних паперів та про операції, внаслідок яких виникає необхідність внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів. Підставою для внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів є документи, згідно з якими переходить право власності на відповідні іменні цінні папери.

Пунктом 17 розділу VII Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів передбачено, що внесення до системи реєстру записів про перехід права власності на іменні цінні папери за рішенням (вироком) суду, що набрало (набрав) законної сили, здійснюється реєстроутримувачем на підставі копій цих документів, переданих реєстроутримувачу, які засвідчені підписом судді та печаткою суду.

Згідно п. 4.1 Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 999 від 17 жовтня 2006 року, обслуговування операцій емітента щодо випущених ним цінних паперів депозитарій здійснює згідно з вимогами законодавства відповідно до розпоряджень емітента цінних паперів та відповідних документів або їх копій, засвідчених в установленому законодавством порядку, які підтверджують наявність підстав для здійснення операцій з цінними паперами на рахунках у цінних паперах.

За твердженням відповідача-4, 17 квітня 2013 року з метою виконання рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 375 ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" передав, а ПАТ "Національний депозитарій України" прийняв глобальний сертифікат, оформлений на випуск простих іменних акцій ЗАТ "Укргаз-Енерго". У цей же день ПАТ "Національний депозитарій України" відкрив ЗАТ "Укргаз-Енерго" рахунок у цінних паперах емітента на підставі документів, отриманих від ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів".

Абзацом 2 п. 10 рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 375 встановлено, що зберігачі не пізніше операційного дня, наступного за датою отримання від ПАТ "Національний депозитарій України" довідок про етап рахунків в цінних паперах згідно інформації, що міститься у облікових реєстрах власників цінних паперів відповідних випусків, зараховують цінні папери цих випусків на рахунки у цінних паперах власників, відкриті у рамках програмного модуля для взаємодії з системою депозитарного обліку ПАТ "Національний депозитарій України". Зарахуванню передує відкриття зберігачами рахунків у цінних паперах власникам у рамках програмного модуля для взаємодії з системою депозитарного обліку ПАТ "Національний депозитарій України" (останній абзац п. 5 рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 375).

Після виконання зазначених операцій відповідно до абз. 4 п. 10 рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 375 зберігачі протягом операційного дня отримання від ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" довідки про стан рахунку списують цінні папери відповідних випусків з рахунків у цінних паперах їх власників, відкритих у рамках програмного модуля для взаємодії з системою депозитарного обліку ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" (виключно після зарахування цих цінних паперів до системи депозитарного обліку Національного депозитарію України).

Також ПАТ "Національний депозитарій України" зазначає, що до дня передачі ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" глобального сертифікату ПАТ "Національний депозитарій України", оформленого на випуск простих іменних акцій ЗАТ "Укргаз-Енерго", акції ЗАТ "Укргаз-Енерго" обліковувались на рахунках у цінних паперах власників, відкритих у рамках програмного модуля системи депозитарного обліку ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів". ПАТ "Національний депозитарій України" відкрив емітенту ЗАТ "Укргаз-Енерго" рахунок у цінних паперах № 100024-UA70006908.

Відповідно п. 19 глави 2 розділу V Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 року № 999, депозитарний облік цінних паперів, який здійснюється кількома депозитарними установами, а саме: облік цінних паперів на рахунках у цінних паперах депонентів у зберігача, пов'язаний з обліком цінних паперів на рахунках у цінних паперах клієнтів у депозитарію, повинен супроводжуватися виконанням комплексних, пов'язаних між собою депозитарних облікових операцій. За наслідком виконання зберігачем і депозитарієм комплексних, пов'язаних між собою депозитарних облікових операцій, виписку з рахунку у цінних паперах, яка є підтвердженням прав власності на цінні папери, зберігач зобов'язаний надавати своїм депонентам тільки після одержання повідомлення про проведення операції та/або довідки з рахунку в цінних паперах зберігача від депозитарію.

Враховуючи викладене, суди попередніх інстанцій дійшли вірного висновку про наявність підстав для задоволення заявлених у справі позовних вимог.

Доводи заявника касаційної скарги щодо порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" та Положення про депозитарну діяльність не знайшли свого підтвердження під час розгляду справи та не спростовують висновків, покладених в основу прийнятих у справі судових рішень.

За таких обставин рішення місцевого та постанова апеляційного господарських судів законні, а тому зміні чи скасуванню не підлягають.

Керуючись ст. ст. 107, 111-5, 111-7 - 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу залишити без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 28 серпня 2013 року - без зміни.

Головуючий Т. Козир

Судді Н. Губенко

Л. Гольцова