Рішення № 35559202, 25.11.2013, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

25.11.13р. Справа № 904/3931/13

За позовом Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

до Публічного акціонерного товариства ДТЕК "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ в особі Криворізьких міських електричних мереж, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

про скасування оперативно - господарської санкції

Суддя Назаренко Н.Г.

Секретар судового засідання Бондик Є.В.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1, паспорт серія НОМЕР_4, виданий Тернівським РВ Криворізького МУ УМВС України в Дніпропетровській області 27 серпня 1996 р.; ОСОБА_2, договір про надання правової допомоги від 14.05.2013 р.

Від відповідача: Сушко О.І., довіреність № 313/1001 від 16.07.2013 р.

СУТЬ СПОРУ:

Фізична особа - підприємець ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом в якому просить скасувати оперативно-господарську санкцію в розмірі 12 267,09 грн., застосовану до нього на підставі рішення комісії Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією, оформленого протоколом № 535/20 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією від 27.03.2013р.

Ухвалою від 21.05.2013р. суд порушив провадження у справі та призначив розгляд справи на 11.06.2013р.

У зв'язку з перебуванням судді Бєлік В.Г. на лікарняному, розпорядженням заступника керівника апарату господарського суду Дніпропетровської області від 11.06.2013р. № 517 відповідно до п. 3.1.11 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, проведено повторний автоматичний розподіл справи, відповідно до якого справу № 904/3931/13 передано для розгляду судді Назаренко Н.Г.

Ухвалою від 12.06.2013р. дану справу прийнято до провадження та призначено до розгляду в засіданні на 09.07.2013р.

Позивач в призначене судове засідання не з'явився, надав через канцелярію суду клопотання від 25.06.2013р. в якому просить перенести розгляд справи на іншу дату у зв'язку з перебуванням представника позивача в інших судових засіданнях у м. Кривому Розі.

В ході судового розгляду справи за клопотанням Відповідача судом призначалася судова трасологічна експертиза, розгляд справи зупинявся.

07.10.2013р. Дніпропетровський науково-дослідний інститут судових експертиз повернув справу № 904/3931/13 до господарського суду та надав висновок судової трасологічної експертизи № 1792-13 від 24.09.2013р.

Враховуючи наведене та приймаючи до уваги те, що обставин які зумовили зупинення провадження у справі усунені, господарський суд поновив провадження у справі.

В судовому засіданні 04.11.2013р. позивач свої позовні вимоги підтримав, просив задовольнити позов в повному обсязі.

Відповідач проти задоволення позову заперечив, у відзиві на позов зазначив, що 05.02.2013р. представниками ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" у присутності споживача проведено перевірку Правил користування електричної енергією позивачем та виявлено порушення, які були зафіксовані у Акті про порушення. Відповідно до п. 6.41 Правил, акт про порушення складений із повним дотриманням положень Правил, підписаний трьома представниками енергопостачальника та містить відмітку про відмову споживача від підпису, а отже він є дійсним. Також відповідач зазначає, що відповідно до діючого законодавства всі акти про порушення, складені представниками енергопостачальника можуть мати лише доказовий характер. 07.03.2013р. проведено експертизу, якою встановлено втручання споживача у прилад обліку. Щодо нарахування відповідачем оперативного-господарської санкції, зазначає, що розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється за кількістю днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог ПКЕЕ. Тобто, у відповідності з вимогами Методики нарахування по даному виду порушення повинно бути виконано з дати останньої технічної перевірки, але не більше ніж три роки. Остання технічна перевірка на об'єкті споживача проводилась 26.01.2010р., тому нарахування виконано з дати 05.02.2010р. по 05.02.2013р. Твердження позивача про відсутність підстав для нарахування оперативно-госодарської санкції, у зв'язку з не проведенням експертизи пломб, є безпідставним, оскільки споживач не зазначив у акті про порушення про незгоду з зафіксованим у акті фактом порушення пломб, тому проведення експертизи пломб у даному випадку є необов'язковим. Також п.п. 3.2., 3.3. Правил чітко передбачено, що споживач має нести відповідальність як за порушення пломб, так і за пошкодження приладів обліку та втручання в їх роботу.

04.11.2013р. у судовому засіданні оголошувалась перерва до 25.11.2013р.

Клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу сторонами не подавалось.

У судовому засіданні 25.11.2013р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши докази в їх сукупності, вислухавши пояснення представників позивача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

06.10.2008р. між фізичною особою - підприємцем ОСОБА_1 (позивач, споживач) та Відкритим акціонерним товариством Енергопостачальною компанією „Дніпрообленерго", яке у подальшому реорганізоване у Публічне акціонерне товариство ДТЕК "Дніпрообленерго" укладено договір про постачання електричної енергії № 607240 (Договір), відповідно до якого постачальник продає електроенергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 4 кВт, а споживач оплачує вартість використаної (купленої) електроенергії.

05.02.2013р. Відповідачем здійснено перевірку дотримання Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України (НКРЕ) від 31.07.1996р. № 28 в редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005р. № 910 з подальшими змінами (далі - Правила користування електричною енергією) при користуванні споживачем електричною енергією за адресою: АДРЕСА_1 майстерня по ремонту побутової техніки, за наслідками якої складено Акт про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору Д № 011794 (далі - Акт про порушення ПКЕЕ).

Перевіркою встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за зазначеною вище адресою порушив ст.27 Закону України „Про електроенергетику", п. 3.3, 3.31, 6.40 ПКЕЕ, а саме - відбитки пломб Держспоживстандарту та заводу - виробника не відповідають відбиткам пломб Держстандарту та заводу - виробника.

За виявленими порушеннями лічильник знято та укладено в пакет № 0000042867. (п. 9 Акту).

В Акті також зазначено про зняття лічильника для проведення експертизи (п.8.Акту)

Актом від 05.02.13р. невідповідності відбитки пломб Держспоживстандарту та заводу - виробника не відповідають відбиткам пломб Держстандарту та заводу - виробника (а.с.6).

03.07.13р. складено Акт № 000799 проведення експертизи лічильника електроенергії зав. № 0918620 типу НІК 2102-02.

За результатами проведеної експертизи спірного лічильника визнано непридатним для подальшої експлуатації. Заниження показників лічильника здійснювалось таким чином: „шляхом заміни у вимірювальних колах резисторів R32 та R33 з номіналами 110кОм кожний на резистори з номіналами 1мОм та 510 кОм відповідно, внаслідок чого лічильник недообліковує спожиту електроенергію, що є явною ознакою втручання в параметри розрахункового приладу обліку з метою заниження показань" (а.с17).

27.03.13р. на засіданні комісії по розгляду Акта про порушення споживачем ПКЕЕ, за участю представника споживача, було прийнято рішення, оформлене протоколом № 535/20 про нарахування позивачу 12 267, 09грн. за недораховану електроенергію за період з 05.05.2010р. по 05.02.13р. (а.с.18).

Отже, предметом спору є правомірність застосування оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування споживачу ФОП ОСОБА_1 вартості не облікованої електроенергії на суму 12 267, 09 грн.

Позивач заперечує проти даного нарахування з тих підстав, що Акт про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору Д № 011794 відповідачем складено неправомірно, а рішення Криворізьких МЕМ, оформлене протоколом засідання комісії № 535/20 від 27.03.2013р., щодо здійснення нарахувань за даним Актом, не відповідає вимогам чинного законодавства, на підставі чого просить суд просить скасувати оперативно-господарську санкцію в розмірі 12 267,09 грн., застосовану до нього на підставі рішення комісії Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією, оформленого протоколом № 535/20 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією від 27.03.2013р.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши представників сторін та дослідивши докази в їх сукупності, господарський суд прийшов до висновку про задоволення позовних вимог на підставі наступного.

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Враховуючи положення наведених статей та умови укладеного між позивачем та відповідачем договору, суд вважає що рішення постачальника електричної енергії від 27.03.2013р. року про нарахування споживачу вартості необлікованої електроенергії оформлене протоколом № 535/20, є саме оперативно-господарською санкцією, отже позивачем обрано вірний спосіб захисту свого порушеного права, оскільки відповідно змісту позовних вимог позивач просить скасувати нарахування оперативно-господарських санкцій.

За частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Як встановлено матеріалами справи, у Акті про порушення Д № 011794 від 05.02.13р. встановлено невідповідність відбитків пломб Держспоживстандарту та заводу - виробника не відповідають відбиткам пломб Держстандарту та заводу - виробника.

Відповідно до п. 4.2.3 Договору споживач сплачує Постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562 (далі - Методика) у разі таких дій або бездіяльності Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

За умовами п. 4.2.4 Договору Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією встановлюється Методикою визначення обсягу та відшкодування електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006р. №562 (пункт 1.1).

Методикою передбачено, що вона застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог Правил та в разі виявлення таких порушень Правил, зокрема, в разі порушення цілісності пломб, фальсифікації тавр про повірку засобів обліку, тавр електропередавальної організації, тавр інших заінтересованих сторін, відбитки яких нанесені на пломби, або відсутності пломб на розрахункових засобах обліку в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Правил (п.2.1 Методики).

Відповідно до п. 3.3 ПКЕЕ, відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них покладається на їх власника або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені і яка відає цією територією (приміщенням) на підставі права власності або користування.

Обов'язок із забезпечення збереження пломб, а у разі незабезпечення їх збереження - відповідальність, настають лише у разі, якщо пломби встановлено позивачем та передано на збереження відповідачу згідно відповідного акту про пломбування та здачу встановлених пломб на зберігання.

Таким чином, порядок виявлення та встановлення факту порушення договору про постачання електроенергії Договору № 607240 від 06.10.2008р., порядок застосування оперативно-господарської санкції, передбаченої п. п. 4.2.3, 4.2.4 Договору, визначено вказаним договором, а також чинним законодавством України.

Відповідно до п. 2.1 названої Методики у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті порушень фактом пошкодження пломб та/або засобів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства. До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Тобто, у разі незгоди споживача з виявленими порушеннями, передбаченими пунктом 6.40 Правил користування електричною енергією, лише за наявності підтвердження результатами експертизи таких порушень, енергопостачальник нараховує вартість необлікованої енергії у визначеному законодавством порядку.

Відповідно до п.6.40 ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562 ( z0782-06 ), зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

В ході судового розгляду справи судом було призначено судову трасологічну експертизу для вирішення питання: чи відповідає відтиск клейма на пломбах Держспоживстандарту та заводу виробника, які зняті 07.03.2013р. з лічильника зав.№0918620 типу НІК 2102-02 під час проведення експертизи та запакованих 07.03.2013р. у сейф-пакет ДОЕ 0000051942, відтиску клейма Держспоживстандарту та заводу виробника.

Згідно висновку експертизи, проведеної Дніпропетровським НДІ судових експертиз:

- вірогідніше за все відтиск матриці пломбувальних лещат пломби "08/Х/ПЄ/ІІІ" наданої на дослідження у сейф-пакеті ДОЕ 0000051942), знятої 07.03.2013р. з приладу обліку електричної енергії заводський №0918620 типу НІК 2102-02 та відтиск матриці пломбувальних лещат зразка "08/Х/ПЄ/І" проставлені різними пломбувальними лещатами.

- відтиск матриці пломбувальних лещат пломби з символами "НІК/нечітаємий напис/NІК, знятої 07.03.2013р. з приладу обліку електричної енергії № 0918620 тип НІК 2102-02, яку надано на дослідження у сейф-пакеті ДОЕ 0000051942, не відповідає відтиску тавра завода-виробника з символом "НІК/електроніка/NІК".

Відповідно до ст. 27 Закону України „Про електроенергетику" порушеннями в електроенергетиці є пошкодження приладів обліку та порушення правил користування електричною енергією.

Пунктом 3.2 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ України від 31.07.1996р. № 28, встановлено, що відповідальність за технічний стан засобів обліку покладається на організацію, на балансі якої останні перебувають, або на організацію, яка здійснює їх експлуатацію на підставі відповідного договору; відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені (п. 3.3).

Порядок та місця пломбування засобів обліку електроенергії визначено п. 3.31 ПКЕЕ, згідно якого розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.

Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

Згідно Акту про пломбування засобу обліку від 01.10.2008р. спірний електролічильник опломбовано пломбами Держспоживстандарту та/або заводу-виробника ІІІ-08/отк (а.с.36).

Відповідно до Акту технічної перевірки від 26.01.2010р. порушень користування споживачем електричною енергією не виявлено (а.с.37).

Відповідно до п.3.32 ПКЕЕ, при пломбуванні оформляється акт про пломбування. У акті про пломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби, сторона, яка її встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб на них. Акт про пломбування обліку підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні обліку.

Згідно Акту про пломбування засобу обліку від 26.01.2010р. з спірного лічильника було знято пломби №№ 16600238, 16600269, 16600232 та опломбовано пломбами:

- клемна кришка акт. ел. - № 50400606,

- ввідний автомат (до обліку) - №№ 50400607, 50400608,

- ввідний рубильник (до обліку) - №№ 50400609, 50400610,

які позивач прийняв на відповідальне збереження (а.с.38).

В Акті про порушення Д № 011794 встановлено, що вищеозначені пломби №№ 50400606, 50400607, 50400608, 50400609, 50400610 не порушені (а.с.15, 39).

З врахуванням викладеного, суд вважає, що за умови не доведеності відповідачем належними та допустимими доказами факту пошкодження пломб електропередавальної організації з боку позивача, не може йтися про втручання позивачем в роботу лічильника, оскільки можливість проникнення до лічильника та заміна в лічильнику резисторів та пошкодження пломб Держстандарту та заводу - виробника могли бути здійсненими лише за умови порушення пломб електропередавальної організації.

Оскільки відповідачем не доведено слідів зриву, механічного впливу, тобто, слідів розкриття чи повторного навішування пломб електропередавальної організації, отже не встановлено дій споживача, які є порушенням Правил і могли слугувати підставою для застосування Методики.

Припущення позивача відносно того, що втручання в роботу лічильника та пошкодження пломб Держстандарту та заводу - виробника позивачем могло було здійснено ще перед первинним пломбуванням лічильника судом не приймаються, оскільки не підтверджені належними доказами, крім того, при пломбуванні електролічильника представники відповідача повинні були переконатися, відповідають чи ні відбитки пломб Держспоживстандарту та заводу - виробника встановлені на лічильнику відбиткам пломб Держстандарту та заводу - виробника.

Згідно з ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Приписами ст. 34 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З врахуванням вищезазначеного, суд вважає, що вимоги позивача про скасування оперативно-господарської санкції застосованої ПАТ "ЕК "Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж у вигляді нарахування Фізичній особі - підприємецю ОСОБА_1 за недораховану електричну енергію за період з 05.02.2010р. по 05.02.2013р. суми в розмірі 12 267,09 грн. грн. підлягають задоволенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 44 Господарського процесуального кодексу України судові витрати складаються з судового збору, сум, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом, витрат, пов'язаних з оглядом та дослідженням речових доказів у місці їх знаходження, оплати послуг перекладача, адвоката та інших витрат, пов'язаних з розглядом справи.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України на відповідача слід покласти 1 720,50 грн. сплаченого позивачем судового збору.

Керуючись ст. ст. 4, 32-34, 43, 49, 82-85, 87, 116-117 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Скасувати оперативно-господарську санкцію застосовану ПАТ "ЕК "Дніпрообленерго" в особі Криворізьких міських електричних мереж у вигляді нарахування Фізичній особі - підприємецю ОСОБА_1 за недораховану електричну енергію за період з 05.02.2010р. по 05.02.2013р. суми в розмірі 12 267,09 грн.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпропетровськ, Запорізьке шосе, 22) в особі Криворізьких міських електричних мереж (50000, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, пр. К. Маркса, 41, код ЄДРПОУ 00130843) на користь Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_3) судові витрати у сумі 1 720,50 грн. (одна тисяча сімсот двадцять грн. 50 коп.), про що видати наказ.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання та в цей термін може бути оскаржено до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Суддя Н.Г. Назаренко

Дата підписання рішення, оформленого відповідно до вимог ст. 84 ГПК України, - 27.11.2013р.