Ухвала суду № 35505081, 25.11.2013, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

за результатами попереднього засідання

25.11.13р. Справа № 904/5207/13

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Камша Н.М.

за заявою Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області

до боржника Закритого акціонерного товариства "Науково - виробниче об'єднання "Орбіта", м. Дніпропетровськ, вул. Панікахи, 2, (код ЄДРПОУ 30540020)

про визнання банкрутом

Представники:

від кредитора: Димарьова В.В. - довіреність № 19/10/10/-006 від 05.07.13р., представник ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська

Моршинін Є.В. - довіреність б/н від 22.10.13р. представник ПП "ХОЛОД-ТЕПЛО"

Коханевич О.М. - довіреність б/н від 23.10.13р. представник ПП "ЗОЛОДАР"

від боржника: Биковський М.Ю. - дов. б/н від 22.10.13р. представник ЗАТ "Науково - виробниче об'єднання "Орбіта"

Шевченко М.І. - дов. б/н від 05.02.13р. представник ЗАТ "Науково - виробниче об'єднання "Орбіта"

Чала М.О. - дов. № 132 від 18.07.12р. представник ЗАТ "Науково - виробниче об'єднання "Орбіта"

за участю: Шистопал П.М. - розпорядник майна

Мягка Л.О. - довіреність б/н від 01.10.13р. представник арбітражного керуючого Шистопала П.М.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 16.08.2013р. за заявою Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області порушено провадження у справі про банкрутство Закритого акціонерного товариства «Науково-виробниче об'єднання «Орбіта», м. Дніпропетровськ (далі - боржник), визнано грошові вимоги кредитора до боржника на суму 18 124 459, 54 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника строком на 115 календарних днів, - до 09.12.2013р., розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Шистопала П.М.

Цією ж ухвалою зобов'язано розпорядника майна у строк до 06.10.2013р. надати господарському суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмовий звіт про надіслання всім кредиторам повідомлення про результати розгляду грошових вимог та їх отримання кредиторами, скласти реєстр вимог кредиторів та подати на затвердження до господарського суду на затвердження до 06.10.2013р.

23.08.2013р. в газеті «Урядовий кур'єр» № 153 опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

Після публікації оголошення до господарського суду надійшли 2 заяви кредиторів про грошові вимоги до боржника:

1. Приватного підприємства «Золодар», м. Дніпропетровськ;

2. Приватного підприємства «Холод-тепло», м. Дніпропетровськ.

Згідно з частиною другою статті 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон про банкрутство) у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження.

За результатами розгляду вимог кредиторів господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначаються:

- розмір та перелік визнаних вимог кредиторів, які вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів;

- розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів;

- дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів;

- дата підсумкового засідання суду.

У реєстрі вимог кредиторів повинні міститись відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями, черговість задоволення кожної вимоги.

Ухвала є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів. Для визначення кількості голосів для участі у представницьких органах кредиторів зі складу вимог конкурсних кредиторів виключається неустойка (штраф, пеня).

Протягом 10 днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників та засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення (ч. 1 ст. 26 Закону про банкрутство).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 07.10.2013 р. попереднє судове засідання призначено на 23.10.2013р.

Ухвалою від 23.10.2013р. розгляд справи відкладено на 11.11.2013р.; у судовому засіданні 11.11.2013р. оголошено перерву на 18.11.2013р., у судовому засіданні 18.11.2013р. оголошено перерву до 20.11.2013р., у судовому засіданні 20.11.2013р. оголошена перерва до 25.11.2013р.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд прийшов до висновку про можливість затвердження реєстру вимог кредиторів боржника з вимогами наступних кредиторів.

1. Вимоги ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області підлягають визнанню у сумі 18 124 459, 54 грн. відповідно до ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 16.08.2013р. по даній справі. Відповідно до ст. 45 Закону Закон про банкрутство ці вимоги підлягають віднесенню до четвертої черги задоволення, оскільки не є вимогами щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів). Представники боржника наполягали на віднесенні даних вимог до 6-ої черги задоволення, як фінансових санкцій. Господарський суд відхиляє такі ствердження боржника з огляду на те, що, як зазначено в постанові Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.09.2013р. по даній справі, застосована до боржника адміністративно-господарська санкція у вигляді вилучення прибутку (доходу) фактично є основним боргом та за своєю правовою природою не може вважатись неустойкою (штрафом, пенею) чи іншою штрафною фінансовою санкцією, тому вимоги ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області мають бути включені до 4-ої черги задоволення.

2. Вимоги Приватного підприємства «Золодар» м. Дніпропетровськ заявлені кредитором у тридцятиденний строк після публікації оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство - 19.09.2013р. на суму 20 862 540 грн. заборгованості та 1 147 грн. витрат у справі. Вимоги кредитора до боржника підтверджуються рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25.12.12р. у справі № 6/5005/5233/2012, яке набрало законної сили, за яким із Закритого акціонерного товариства «Науково-виробниче об'єднання «Орбіта» на користь Приватного підприємства «Золодар», м. Дніпропетровськ стягнуто 20 798 160 грн. заборгованості та 64 380 грн. витрат по сплаті судового збору. Боржник вимоги кредитора відхилив у повному обсязі посилаючись на їх безпідставність. Господарський суд відхиляє заперечення боржника з огляду на частину другу статті 35 Господарського процесуального кодексу України, яка передбачає, що факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони. Враховуючи те, що рішення по господарській справі № 6/5005/5233/2012 на даний час не змінено, не скасовано, не переглянуто за нововиявленими обставинами у господарського суду відсутні підстави для відхилення грошових вимог ПП «Золодар» до боржника. Вимоги даного кредитора підлягають визнанню та включенню до 4-ої черги задоволення на суму 20 862 540 грн. та витрати у справі про банкрутство на суму 1 147 грн. - до 1-ої черги задоволення.

3. 20.09.2013р. грошові вимоги до боржника заявлені Приватним підприємством «Холод-тепло», м. Дніпропетровськ на суму 50 366 007, 91 грн. та витрат у справі на суму 1 147 грн., які обґрунтовуються тим, що кредитор придбав векселі боржника на вказану суму, що були видані боржником до порушення провадження у справі про банкрутство.

Боржник визнав вимоги кредитора повністю, розпорядник майна визнав вимоги кредитора на суму 9 224 031, 88 грн., із яких 1 147 грн. - витрати кредитора у справі по сплаті судового збору.

При розгляді вимог ПП «Холод-тепло» в частині сплати ЗАТ «НВО «Орбіта» заборгованості за векселем серія АА № 0043626, виданим боржником 30.11.2010р. на користь ТОВ «Інтерсервіс-Постач» на суму 17 596 235,00 грн., судом встановлено наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, вказаний вексель було видано ЗАТ «НВО «Орбіта» на користь ТОВ «Інтерсервіс-Постач» в рахунок часткової сплати заборгованості за послуги по створенню, впровадженню та подальшому розвитку інформаційно-аналітичних систем, які були надані боржнику відповідно до договору про виконання робіт № 1/09-2010 від 06.10.2010р. Загальна вартість робіт, передбачених цим договором, склала 18 305 000,00 грн., частина якої в розмірі 17 596 235, 00 грн. на підставі додаткової угоди від 30.11.2010р. до договору про виконання робіт № 1/09-2010 від 06.10.2010р. була сплачена ЗАТ «НВО «Орбіта» шляхом видачі ТОВ «Інтерсервіс-Постач» простого векселя серії АА № 0043626 від 30.11.2010р.

Проте, як вбачається із постанови Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 14.02.2012р. по справі № 2а/0470/272/12, з ЗАТ «НВО «Орбіта» в дохід держави було стягнуто вартість наданих послуг за договором № 1/09-2010 від 06.10.2010р. у розмірі 18 305 000, 00 грн., а з ТОВ «Інтерсервіс-Постач» на користь ЗАТ «НВО «Орбіта» стягнуто суму часткової оплати за таким договором у розмірі 708 765, 00 грн. Зазначене судове рішення обґрунтоване тим, що договір про виконання робіт № 1/09-2010 від 06.10.2010р., який було укладено між ТОВ «Інтерсервіс-Постач» та ЗАТ «НВО «Орбіта» на загальну суму 18 305 000, 00 грн., є нікчемним правочином, який був укладений з метою, яка суперечить інтересам держави та суспільства, без наміру створення реальних правових наслідків, що обумовлені ним, у зв'язку із чим судом було застосовано адміністративно-господарські санкції у порядку ст. 239 Господарського кодексу України.

Також з постанови Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 14.02.2012р. по справі № 2а/0470/272/12 (арк. 7) вбачається, що в судовому засіданні судом досліджувалися, поміж інших, наступні документи стосовно відносин ТОВ «Інтерсервіс-Постач» і ЗАТ «НВО «Орбіта» за договором про виконання робіт № 1/09-2010 від 06.10.2010р., що були надані до матеріалів справи представниками сторін:

- рішення № 1 від 30.11.2010р. до договору, відповідно до якого ТОВ «Інтерсервіс-Постач» та ЗАТ «НВО «Орбіта» вирішили: підписати акти приймання-передачі виконаних робіт № 1, № 2, № 3 із зауваженнями; здійснити часткову оплату від ЗАТ «НВО «Орбіта» на користь ТОВ «Інтерсервіс-Постач» у сумі 708 765, 00 грн.; ТОВ «Інтерсервіс-Постач» здійснити незалежну експертну оцінку складу та якості виконаних робіт за рахунок ТОВ «Інтерсервіс-Постач» до 25.04.2011р., за результатами експертизи - усунути зауваження до 25.05.2011р.; за результатами усунення зауважень скласти двосторонній акт; ЗАТ «НВО «Орбіта» здійснити остаточний розрахунок з ТОВ «Інтерсервіс-Постач» після підписання акту усунення зауважень;

- додаткова угода № 1 від 30.11.2010р. до договору, відповідно до якої ТОВ «Інтерсервіс-Постач» і ЗАТ «НВО «Орбіта» вирішили: розірвати договір з 01.06.2011р.; вважати недійсними акти приймання-передачі виконаних робіт; повернути грошові кошти у розмірі 708 765, 00 грн. від ТОВ «Інтерсервіс-Постач» на користь ЗАТ «НВО «Орбіта» до 30.06.2012р.;

- акт від 01.06.2011р. до додаткової угоди № 1 від 01.06.2011р. до договору, яким встановлено, що технічна документація, програмне забезпечення, обладнання чи будь-яке майно, що мало бути передане за договором, ЗАТ «НВО «Орбіта» від ТОВ «Інтерсервіс-Постач» не отримано, на бухгалтерському та архівному обліку ЗАТ «НВО «Орбіта» жодної операції щодо оприбуткування за договором немає.

При цьому Дніпропетровський окружний адміністративний суд встановив, що оскільки договір є нікчемним правочином, його сторони не можуть за своєю ініціативою змінювати його наслідки, а надані представниками сторін копії документів складені не під час здійснення господарської операції, не свідчать про правомірність дій сторін договору, оскільки суперечать один одному щодо даних про виконання, часткове виконання чи взагалі невиконання умов спірного правочину.

Також господарським судом встановлено, що згідно балансу ЗАТ «НВО «Орбіта» станом на 30.06.2013р., заборгованість за виданими векселями становила 32 845 тис. грн., що значно менше, ніж загальний розмір кредиторських вимог ПП "Холод-тепло", які ґрунтуються на виданих боржником векселях. Із пояснень ЗАТ «НВО «Орбіта» від 14.10.2013р. вбачається, що вексель серія АА № 0043626 на суму 17 596 235, 00 грн., виданий на користь ТОВ «Інтерсервіс-Постач», не було проведено у бухгалтерському обліку боржника як на момент його видачі, так і на момент порушення справи про банкрутство.

За сукупністю встановлених обставин господарський суд приходить до висновку, що простий вексель серія АА № 0043626 від 30.11.2010р. на суму 17 596 235, 00 грн. було видано ЗАТ «НВО «Орбіта» на користь ТОВ «Інтерсервіс-Постач» за відсутності грошового боргу за фактично поставлені товари, виконані роботи, надані послуги.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 4 Закону України "Про обіг векселів в Україні" видавати переказні і прості векселі можна лише для оформлення грошового боргу за фактично поставлені товари, виконані роботи, надані послуги, за виключенням фінансових банківських векселів та фінансових казначейських векселів. На момент видачі переказного векселя особа, зазначена у векселі як трасат, або векселедавець простого векселя повинні мати перед трасантом та/або особою, якій чи за наказом якої повинен бути здійснений платіж, зобов'язання, сума якого має бути не меншою, ніж сума платежу за векселем.

Оскільки договір про виконання робіт № 1/09-2010 від 06.10.2010р. є нікчемним та на його підставі не здійснювалась поставка товарів, робіт, послуг на користь ЗАТ «НВО «Орбіта», простий вексель серія АА № 0043626 від 30.11.2010р. на суму 17 596 235, 00 грн. є таким, що виданий на виконання неіснуючого зобов'язання, в порушення вимог ч.ч. 1, 2 ст. 4 Закону України "Про обіг векселів в Україні".

За наведених обставин вимоги ПП "Холод-тепло" на суму 17 596 235, 00 грн. є такими що не підлягають визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів ЗАТ «НВО «Орбіта».

При розгляді вимог ПП "Холод-тепло" в частині сплати ЗАТ «НВО «Орбіта» заборгованості за векселем серія АА № 1971027 від 07.09.2011р. на суму 16 694 160, 00 грн., виданим на користь ТОВ "Лібор", та векселем серія АА № 1971026 від 07.09.2011р. на суму 4 101 000, 00 грн., виданим на користь ТОВ "БІК "Аркада", судом встановлено наступне.

Як зазначено ЗАТ «НВО «Орбіта», вексель серія АА № 1971027 від 07.09.2011р. на суму 16 694 160,00 грн., видано на користь ТОВ "Лібор" на виконання договору № 19/07-2010 від 19.07.2010р., а вексель серія АА № 1971026 від 07.09.2011р. на суму 4 101 000, 00 грн., видано на користь ТОВ "БІК "Аркада" на виконання договору № 1/07-2010 від 04.07.2010р.

Між тим, як вбачається із реєстру обліку виданих векселів ЗАТ «НВО «Орбіта», що подані до справи розпорядником майна 19.11.2013р., зазначені векселі було видано на виконання інших договорів, а саме договору про виконання робіт № 1/09-2010 від 06.10.2010р., укладеного між ЗАТ "НВО "Орбіта" та ТОВ "Лібор", та договору про виконання робіт № 1/10-2010 від 01.10.2010р., укладеного між ЗАТ «НВО «Орбіта» та ТОВ "БІК "Аркада".

Обставини укладення ЗАТ «НВО «Орбіта» всіх вищезазначених договорів було досліджено у межах справи № 6/5005/5233/2012, за результатами розгляду якої рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25.12.2012р., залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.02.2013р., встановлено, що ЗАТ «НВО «Орбіта» було насправді укладено саме договір про виконання робіт № 1/09-2010 від 06.10.2010р. із ТОВ "Лібор" та договір про виконання робіт № 1/10-2010 від 01.10.2010р. із ТОВ "БІК "Аркада".

Також рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25.12.2012р. у справі № 6/5005/5233/2012 заборгованість ЗАТ "НВО "Орбіта" перед ТОВ "Лібор" на суму 16 694 160,00 грн. за договором про виконання робіт № 1/09-2010 від 06.10.2010р. та заборгованість ЗАТ "НВО "Орбіта" перед ТОВ "БІК "Аркада" на суму 4 101 000,00 грн. за договором про виконання робіт № 1/10-2010 від 01.10.2010р., яку на підставі відповідних договорів про відступлення права вимоги 01.10.2011 р. було відступлено на користь ПП «Золодар», було стягнуто з ЗАТ "НВО "Орбіта" на користь ПП «Золодар».

Отже, вексель серія АА № 1971027 від 07.09.2011р. на суму 16 694 160, 00 грн., виданий на користь ТОВ "Лібор", та вексель серія АА № 1971026 від 07.09.2011р. на суму 4 101 000, 00 грн., виданий на користь ТОВ "БІК "Аркада", є такими, що видані на виконання договорів, які не укладалися та не виконувалися, а грошові зобов'язання ЗАТ "НВО "Орбіта" перед зазначеними підприємствами існували за іншими договорами про виконання робіт, та відповідна заборгованість була стягнута на користь ПП «Золодар» згідно судового рішення, яке набрало законної сили.

З урахуванням означеного, вимоги ПП "Холод-тепло" на суму 16 694 160, 00 грн. та 4 101 000, 00 грн., які обґрунтовані кредитором як заборгованість за векселем серія АА № 1971027 від 07.09.2011р. та векселем серія АА № 1971026 від 07.09.2011р., не підлягають визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів ЗАТ "НВО "Орбіта".

В ході проведення попереднього судового засідання кредитором долучено до матеріалів справи про банкрутство оригінали векселів, якими кредитор обґрунтовував свої вимоги до боржника. Оригінали векселів оглянуті у попередньому судовому засіданні, всі векселі за винятком векселя серія АА № 1971027, що виданий 07.09.2011р. ТОВ «Лібор» на суму 16 694 160 грн., не мають дефектів форми, містять підписи посадових осіб боржника, які скріплені печаткою.

Крім того, з метою підтвердження наявності заборгованості перед кредиторами, яким боржник видав векселі, у судовому засіданні 25.11.2013р. оглянуті первинні документи, що підтверджують наявність кредиторської заборгованості боржника. При цьому судом встановлено, що в рахунок заборгованості боржником були видані векселі наступним юридичним особам на такі суми:

1. 4 векселі (АА № 1969050; АА № 1969049; АА № 1969048; АА № 1969047) видані Товариству з обмеженою відповідальністю «Транс-Атлантіка Сервіс» за ремонтні роботи на загальну суму 416 731, 68 грн.;

2. 1 вексель (АА № 1968788), виданий Товариству з обмеженою відповідальністю «Лігран» за надання юридичних послуг на суму 141 147,20 грн.;

3. 4 векселі (АА № 1968926; АА № 1968924; АА № 1968925; АА № 1968927), видані Товариству з обмеженою відповідальністю «АгроСтройКомплекс» в рахунок заборгованості за виконані підрядні роботи на суму 765 076, 03 грн. При цьому було встановлено, що вексель АА № 1968927, який видано в розрахунок по договору № 063-БР від 01.07.2009р. по акту приймання виконаних підрядних робіт за липень 2009р. сума заборгованості становила 300 000 грн., а вексель видано на суму 301 076, 03 грн., тому господарський суд вважає за можливе визнати вимоги по цих векселях на загальну суму 764 000 грн.;

4. 16 векселів (АА №№ 1971024-1971029; АА №№ 1968928-1968937; АА № 043627-043630), виданих ТОВ «Анкей» за підрядні роботи на загальну суму 2 707 652 грн.;

5. 2 векселі (АА № 1971024; АА № 1971025), що видані ТОВ «Візель» за надані інформаційно-консалтингові та юридичні послуги на суму 7 427 806 грн.;

6. 7 векселів (АА №№ 2131701-2131707), виданих ТОВ «ЮСА-Інтерстройсервіс» за ремонтні роботи на загальну суму 513 200 грн.

Заперечень по вимогах, заявлених за означеними вище 34 векселями, розпорядником майна чи іншими кредиторами не подано. Загальна сума вимог, що підлягають визнанню, становить 11 970 536, 88 грн. з віднесенням до 4-ої черги задоволення, витрати кредитора по сплаті судового збору - 1 147 грн. - визнаються з віднесенням до 1-ої черги задоволення.

Загальна сума вимог, заявлених Приватним підприємством «Холод-тепло», які підлягають відхиленню, становить 38 395 471, 03 грн.

Враховуючи те, що всі вимоги кредиторів розглянуті у попередньому судовому засіданні, суд вважає за можливе завершити попереднє судове засідання по даній справі.

У судовому засіданні 25.11.2013р. погоджено дату проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів - 06.12.2013р. та дату підсумкового судового засідання - 09.12.2013р.

Керуючись ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 22-26, 45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», господарський суд ,-

УХВАЛИВ:

Затвердити реєстр вимог кредиторів Закритого акціонерного товариства Науково-виробничого об'єднання «Орбіта», м. Дніпропетровськ з вимогами наступних кредиторів:

1. ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області на суму 18 124 459, 54 грн. - 4 черга задоволення.

2. Приватне підприємство «Золодар», м. Дніпропетровськ на суму 1 147 грн. - 1 черга задоволення; 20 862 540 грн. - 4 черга задоволення;

3. Приватне підприємство «Холод-тепло», м. Дніпропетровськ на суму 1 147 грн. - 1 черга задоволення; 11 970 536,88 грн. - 4 черга задоволення; вимоги на суму 38 395 471, 03 грн. - відхилити.

Встановити дату проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів - 06.12.2013р. та зобов'язати розпорядника майна боржника Шистопала П.М. протягом 10 днів після винесення цієї ухвали письмово повідомити кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення, протокол зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів до 09.12.2013р. подати до справи про банкрутство.

Встановити дату підсумкового судового засідання у справі - 09.12.2013р. об 15:00 год., каб. № 8.

Визнати обов'язковою явку у судове засідання розпорядника майна, представників боржника та кредиторів.

Суддя Н.М. Камша