Рішення № 35491943, 20.11.2013, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 11/53/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.11.2013 Справа № 908/1724/13

Господарський суд Запорізької області у складі:

головуючий - суддя Гончаренко С.А., розглянувши в відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовом: Товариство з обмеженою відповідальністю «Запорізька атомна енергетична компанія» (вул. Правди, буд. 35, оф.15, м. Запоріжжя, 69035),

до відповідача: Державне підприємство Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» в особі Відокремленого підрозділу «Запорізька атомна електрична станція» (вул. Промислова, буд. 133, м. Енергодар, Запорізька область, 71504),

відомості про представників сторін та учасників судового процесу:

від позивача: Ульченко Л.П. - дов. № 117/13 від 15.05.2013р.;

від відповідача: Титаренко А.М. - дов. ВТС № 879248 від 28.03.2013р.

про: зобов'язання замовника відмінити процедуру закупівлі, -

В С Т А Н О В И В :

До господарського суду надійшла позовна заява товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізька атомна енергетична компанія» про зобов'язання державного підприємства Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» в особі Відокремленого підрозділу «Запорізька атомна електрична станція» відмінити процедуру закупівлі послуги «Проведення кваліфікації обладнання енергоблоків №№ 1, 2 ВП «Запорізька АЕС» на сейсмічні впливи» (код ДК 016-2010-71.12.1 «Послуги інженерні»).

22.05.2013р. порушено провадження у справі, призначені дата і час судового засідання, сторони зобов'язані надати документи та вчинити дії, необхідні для всебічного та об'єктивного вирішення спору.

З метою витребування додаткових доказів, а також для надання можливості сторонам обґрунтувати свої доводи і заперечення, розгляд справи відкладався, в засіданні оголошувались перерви.

Позивач уточнив позовні вимоги, зокрема просить зобов'язати відповідача відмінити процедуру закупівлі послуги «Проведення кваліфікації обладнання енергоблоків №№1, 2 ВП «Запорізька АЕС» на сейсмічні впливи» (код ДК 016-2010-71.12.1 «Послуги інженерні»), оголошення про яку за номером 037319 опубліковано в інформаційному бюлетені «Вісник державних закупівель» № 7/3 (750/3) від 25 січня 2013 року. Разом з цим, позивач просить судові витрати, пов'язані із розглядом справи віднести на відповідача.

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на те, що відповідачем був порушений порядок продовження строків подання пропозицій конкурсних торгів та письмового повідомлення про зміни осіб, яким видано ДКТ, а в результаті несвоєчасного оприлюднення інформації про закупівлю, згідно з розміщеним на Веб-порталі Протоколом розкриття пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій, цінових пропозицій) позивач був позбавлений можливості прийняти участь у процедурі закупівлі. Оскільки постало питання своєчасності розміщення документації конкурсних торгів на Веб-порталі Уповноваженого органу, у справі призначалась судова комп'ютерно-технічна експертиза, проведення якої було доручено Харківському НДІСЕ ім. Засл. проф. Н.С.Бокаріуса.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечує, зокрема зазначає, що порядок продовження строків подання пропозицій конкурсних торгів та письмового повідомлення про такі зміни осіб, яким було видано ДКТ ним не порушувались. Вказана інформація була надана держаному підприємству «Зовнішторгвидав України» (уповноваженому органу) своєчасно, що спростовує доводи, на які позивач посилається у позовній заяві.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін, суд вважає що у задоволенні позову слід відмовити, виходячи з наступного.

В інформаційному бюлетені «Вісник державних закупівель» від 25.01.2013р. № 7/3 (750/3) Державним підприємством «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» в особі Відокремленого підрозділу «Запорізька АЕС» було опубліковане оголошення № 037319 про проведення процедури конкурсних торгів із закупівлі послуги «Проведення кваліфікації обладнання енергоблоків №№ 1, 2 ВП «Запорізька АЕС» на сейсмічні впливи» (код ДК 016-2010 - 71.12.1 «Послуги інженерні»).

Документацію конкурсних торгів № 83-2/13-006 на закупівлю вищенаведеної послуги було затверджено рішенням комітету з конкурсних торгів відповідача 24.01.2013р. та оприлюднено на веб-порталі Уповноваженого органу державних закупівель.

Датою розкриття пропозицій конкурсних торгів було призначено 25.02.2013р.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Запорізька атомна енергетична компанія», бажаючи взяти участь у конкурсі та ознайомившись з документацією конкурсних торгів на веб-порталі, виявило в ній певні недоліки, які на думку позивача, перешкоджали проведенню процедури закупівлі з дотриманням принципів, встановлених ст. 3 Закону України «Про здійснення державних закупівель», зокрема, щодо добросовісної конкуренції серед учасників, недискримінації їх тощо.

З цього приводу позивач звернувся до Антимонопольного комітету України зі скаргою вих. № 38/13 від 18.02.2013р., в якій ставив питання про зобов'язання відповідача внести зміни до документації конкурсних торгів, усунувши наявні в ній порушення, а також, з метою подальшого дотримання встановленої процедури закупівлі - продовжити строк подання та розкриття пропозицій конкурсних торгів.

Рішенням постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері державних закупівель № 223-р/пк-ск від 21.02.2013р. процедуру закупівлі було призупинено до винесення рішення за скаргою позивача.

За результатами розгляду скарги, рішенням постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері державних закупівель № 417-р/пк-ск від 25.03.2013р. в документацію конкурсних торгів, були виявлені порушення, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, в зв'язку з чим скаргу позивача було частково задоволено, а відповідача зобов'язано внести зміни до документації конкурсних торгів з метою усунення виявлених порушень.

Відповідно до ч. 2 ст. 23 Закону України «Про здійснення державних закупівель» від 01.06.2010р. № 2289-VI зі змінами та доповненнями, в разі внесенні змін до документації конкурсних торгів, замовником продовжується строк подання та розкриття пропозицій конкурсних торгів не менше ніж на сім днів, та повідомляється письмово протягом одного робочого дня з дня прийняття рішення про внесення зазначених змін усіх осіб, яким було видано документацію конкурсних торгів.

10.04.2013р., на виконання вищевказаного рішення Антимонопольного комітету України, комітет з конкурсних торгів ВП ЗАЕС своїм протоколом затвердив відповідні зміни до документації конкурсних торгів та продовжив кінцевий строк подання пропозицій конкурсних торгів до 09 год. 00 хв. 29.04.2013р., тобто, на 19 днів.

11.04.2013р. відповідач направив на адресу особі, якій було видано документацію конкурсних торгів на його запит, Національному науковому центру «Інститут метрології», інформацію щодо внесення змін до документації конкурсних торгів та продовження кінцевого строку подання пропозицій конкурсних торгів, що підтверджується листом №83/9216 від 11.04.2013р. та повідомленням про вручення від 11.04.2013р., тобто, протягом одного робочого дня з дня прийняття рішення про внесення зазначених змін.

Позивачем не надано доказів звернення до відповідача про видачу документації конкурсних торгів, а тому відповідач не має обов'язку та не повинен був письмово повідомляти ТОВ «ЗАЕК» про прийняте рішення.

В ч. 2 ст. 23 Закону України «Про здійснення державних закупівель» від 01.06.2010р. № 2289-VI зазначено, що інформація оприлюднюється замовником відповідно до статті 10 цього Закону.

Статтею 10 Закону передбачено, що замовник для оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу (що здійснюється безоплатно) у порядку, встановленому цим Законом, надає таку інформацію про зміни до документації конкурсних торгів або кваліфікаційної документації та роз'яснення до неї (у разі наявності) - протягом трьох робочих днів з дня прийняття рішення про їх внесення, але не пізніш як за сім днів до дати розкриття пропозицій конкурсних торгів або кваліфікаційних пропозицій.

Як вже зазначалось, рішення про внесення змін до документації конкурсних торгів та продовження кінцевого строку подання пропозицій конкурсних торгів було прийняте відповідачем 10.04.2013р.

Наступного дня - 11.04.2013р. ВП ЗАЕС надав Державному підприємству «Зовнішторгвидав України» для подальшого оприлюднення на веб-сайті інформацію про внесення зазначених змін до документації конкурсних торгів, що підтверджується листом №83/9212 від 11.04.2013р. та повідомленням про вручення поштового відправлення від 11.04.2013р.

Крім того, у відповідності з вимогами ст. 18 Закону України «Про здійснення державних закупівель», відповідач листом №83/9211 від 11.04.2013р. направив вказану інформацію на адресу Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері державних закупівель, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення від 11.04.2013р.

Про надання відповідачем Уповноваженому органу інформації щодо внесених у документацію конкурсних торгів змін, у встановлені законодавством строки, також свідчать роздруківки електронних листів, які формуються в автоматичному режимі службою підтримки веб-порталу з питань державних закупівель:

- 11.04.2013р. о 16год. 10хв. файл: 13014U037713_ЗДКТ_2.ziр був направлений на адресу порталу zdkt@tender.me.gov.ua;

- 11.04.2013р. о 16год. 12хв. файл: 13014U037713_ЗДКТ_2.zip успішно пройшов автоматичні перевірки та вже очікував на перевірку співробітниками ДП «Зовнішторгвидав України»;

- 11.04.2013р. о 16год. 22хв. файл: 13014U037713_ЗДКТ_2.zip успішно пройшов всі перевірки та був готовий для оприлюднення на порталі державних закупівель.

Згідно з п. 1 Інструкції подання, прийому та розміщення інформації про державні закупівлі в Інформаційному бюлетені «Вісник державних закупівель» та на веб-порталі Уповноваженого органу «Державні закупівлі», затвердженої наказом ДП «Зовнішторгвидав України» від 12.02.2013р. № 25 (із змінами та доповненнями, внесеними наказом №46 від 15.03.2013р.), ДП «Зовнішторгвидав України» здійснює:

а) прийом передбаченої Законом інформації про державні закупівлі для публікацій та оприлюднення (далі - Інформація) відповідно до Закону та цієї Інструкції;

б) публікацію Інформації у державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель - інформаційному бюлетені «Вісник державних закупівель»;

в) оприлюднення Інформації на веб-порталі Уповноваженого органу «Державні закупівлі за адресою в мережі Інтернет www.tender.me.ua.

Згідно з п. 8.3 чітко встановлено, що інформація про зміни до документації конкурсних торгів та роз'яснення до неї (у разі наявності) оприлюднюється ДП «Зовнішторгвидав України» (п. 1 Інструкції) на веб-порталі не пізніше наступного дня після її подання замовником.

Тобто, Закон покладає на відповідача, як на замовника процедури закупівлі, обов'язок тільки подати вищевказану інформацію до Уповноваженого органу. Обов'язок же щодо оприлюднення (розміщення) на веб-порталі Уповноваженого органу покладений вищевказаними нормами Закону саме на Уповноважений орган.

Твердження позивача, що зміни до документації конкурсних торгів затверджені відповідачем 03 квітня 2013р., з огляду на надані відповідачем докази, є необґрунтованим.

Так, на виконання рішення постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері державних закупівель № 417-р/пк-ск від 25.03.2013р. відповідачем внесені відповідні зміни до документації конкурсних торгів, в тому числі, викладено додаток №1 до документації «Технічні вимоги» в новій редакції.

Технічні вимоги в новій редакції пройшли процес узгодження у ВП «Запорізька АЕС» та 03.04.2013р. були затверджені Головним інженером (першим заступником генерального директора) Красногоровим Ф.М.

В подальшому вищевказані зміни до Технічних вимог, разом з іншими змінами до документації конкурсних торгів, були затверджені Комітетом з конкурсних торгів ВП ЗАЕС, про що свідчить Протокол від 10.04.2013р. Таким чином, процедура затвердження посадовою особою ВП ЗАЕС нової редакції «Технічних вимог» не є тотожною процедурі прийняття замовником рішення про внесення змін до документації конкурсних торгів.

Посилання ТОВ «ЗАЕК» на те, що виправлення встановлених Антимонопольним комітетом України недоліків у документації конкурсних торгів у такий спосіб зберегло всі ознаки дискримінації та штучно обмежило коло осіб (учасників процедури закупівлі), судом до уваги не приймаються, оскільки предметом спору у даній справі є порушення відповідачем порядку обнародування інформації про внесення змін до документації конкурсних торгів.

Самі ж зміни, внесені відповідачем до документації конкурсних торгів, позивачем у встановленому законом порядку, не оскаржувались.

Ухвалою від 21.06.2013р. за клопотанням позивача по справі призначена комп'ютерно-технічна експертиза, проведення якої доручено Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. Засл. проф. Н.С.Бокаріуса.

На вирішення експерта були поставлені наступні питання:

1) Яка хронологія створення та зміни розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу файлу, що містить інформацію про проведення конкурсних торгів за державною закупівлею ВП «Запорізька АЕС» ДП НАЕК «Енергоатом» (оголошення про проведення відкритих торгів № 037319, ІБ ВДЗ №7/3 (750/3) від 25.01.2013р.)

2) Яка хронологія створення та розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу файлу, що містить зміни до документації конкурсних торгів за державною закупівлею ВП «Запорізька АЕС» ДП НАЕК «Енергоатом» (оголошення про проведення відкритих торгів №037319, ІБ ВДЗ №7/3 (750/3) від 25.01.2013р.)

3) Які атрибути має розміщений на веб-порталі Уповноваженого органу файл, що містить повідомлення про проведення конкурсних торгів за державною закупівлею ВП «Запорізька АЕС» ДП НАЕК «Енергоатом» (оголошення про проведення відкритих торгів №037319, ІБ ВДЗ № 7/3 (750/3) від 25.01.2013р.), а саме: час створення (розміщення), редагування, видалення тощо;

4) Яка хронологія створення та зміни розміщених на веб-порталі Уповноваженого органу файлів, що містять інформацію про проведення конкурсних торгів за державною закупівлею ВП «Запорізька АЕС» ДП НАЕК «Енергоатом» (оголошення про проведення відкритих торгів №037319, ІБ ВДЗ № 7/3 (750/3) від 25.01.2013р.), а саме файлів:

- 13014U037713_ЗДКТ_2.zip («Зміни до документації конкурсних торгів або кваліфікаційної документації»);

- 13014U037713_РДКТ_2.doc («Роз'яснення до документації конкурсних торгів»).

05.08.2013 ухвалою суду задоволено клопотання Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. Н.С.Бокаріуса про витребування додаткових доказів, необхідних для проведення експертизи, а саме - зобов'язано Державне госпрозрахункове видавничо-поліграфічне підприємство «Зовнішторгвидав України» надати для дослідження:

1) фрагмент дискового простору або повністю носій хостінг-серверу з файловим сховищем веб-сайту «Державні закупівлі» (веб-портал з питань державних закупівель https://tender.me.gov.ua, ІР-адреса: 213.156.91.24), на якому містяться файли 13014U037713_ДKT_2.doc, 13014U037713_ЗДКТ_2.zip, 13014U037713_ПP_3.doc, 13014U037713_РДКТ_2.doc). Примітка: для дослідження може бути надано образ носія (диску), на якому містяться файли, з позначенням контрольних сум (MD5, CRC256) файлів та образу диску. Копії файлів, завантажені з серверу через Інтернет - для дослідження не придатні.

2) файли журналу (лог-файли), відносно завантаження вказаних вище файлів на ftp або http- сервер веб-сайту «Державні закупівлі»(веб-портал з питань державних закупівель https://tender.me.gov.ua, ІР-адреса: 213.156.91.24).

Державне госпрозрахункове видавничо-поліграфічне підприємство «Зовнішторгвидав України» повідомив про неможливість надання витребуваних відомостей.

Матеріали справи повернуті Харківським науково-дослідним інститутом судових експертиз ім. Засл. проф. Н.С.Бокаріуса з повідомленням про неможливість надання висновку експертизи № 6443 за справою № 908/1724/13, у зв'язку із ненаданням для дослідження додаткових матеріалів.

Відповідно до ч.1 ст.32 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З огляду на викладене доводи позивачем не доказано порушення відповідачем вимог ч.2 ст. 23 Закону України «Про здійснення державних закупівель».

Матеріали справи свідчать, що інформація була надана ВП ЗАЕС Уповноваженому органу протягом одного робочого дня з дня прийняття рішення про внесення змін та за вісімнадцять днів до кінцевої дати подання пропозицій конкурсних торгів.

За таких обставин суд не вбачає будь-яких підстав стверджувати про несвоєчасність розміщення відповідачем на веб-порталі з питань державних закупівель змін до документації конкурсних торгів, і як наслідок, порушення прав позивача.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 49, 82-85 Господарського процесуального Кодексу України, -

В И Р І Ш И В :

В позові відмовити.

В судовому засіданні 20.11.2013р. оголошені вступна та резолютивна частини рішення. Повний текст рішення складений та підписаний 26.11.2013р.

Суддя С.А.Гончаренко