Постанова № 35457336, 12.11.2013, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ПОСТАНОВА

ПРО ВИЗНАННЯ БОРЖНИКА БАНКРУТОМ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.11.2013р. Справа № 5006/5/80б/2012

за заявою кредитора (заявника) Приватного підприємства «Білд-2007», с. Гоголів

до боржника Закритого акціонерного товариства «Софт Сервіс Холдінг», м. Донецьк (код ЄДРПОУ 25398110)

арбітражний керуючий Шарий А.М.

Суддя М.О. Лейба

Присутні сторони:

від кредиторів - Раков О.М. (представник УПФУ у Ворошиловському районі м.Донецька за довір.), Лаврін О.В. (представник ПАТ «Банк Форум» за довір.), Ковальов С.В. (представник ПАТ «Банк Перший» за довір.), Громова В.Ю. (представник ПАТ «ОТП Банк» за довір.)

від боржника - не з'явився

розпорядник майна - Шарий А.М.

Господарським судом Донецької області ухвалою від 05.11.2012р. за заявою Приватного підприємства «Білд-2007», с. Гоголів порушена справа про банкрутство Закритого акціонерного товариства «Софт Сервіс Холдінг», м. Донецьк на підставі ст.ст. 1, 6, 7, 8, 11, 12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону України від 30.06.1999р. (із змінами та доповненнями) (суддя Чорненька І.К.).

Ухвалою суду від 19.12.2012р. за результатами підготовчого засідання введено процедуру розпорядження майном ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг», м.Донецьк, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Шарого А.М.

За результатами попереднього засідання ухвалою суду від 22.05.2013р., з урахуванням ухвали від 03.06.13р. про виправлення помилки, затверджено реєстр вимог кредиторів.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.2013р. у справі № 5006/5/80б/2012 апеляційні скарги Комунального комерційного підприємства Донецької міської ради «Донецьктепломережа» м.Донецьк та Закритого акціонерного товариства «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк на ухвалу господарського суду Донецької області від 22.05.2013р. у справі №5006/5/80б/2012 - залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Донецької області від 22.05.2013р. залишено без змін.

30.08.2013р. до господарського суду Донецької області надійшло клопотання голови комітету кредиторів про визнання боржника ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором по справі - арбітражного керуючого Шарого Андрія Миколайовича, з доданим до нього протоколом загальних зборів кредиторів від 22.08.2013р. та протоколом комітету кредиторів від 23.08.2013р.

03.09.2013р. до господарського суду Донецької області надійшло клопотання боржника ЗАТ «Софт СервісХолдінг» №02-1/1 від 02.09.13р., в якому боржник просить виключити кредитора ТОВ «АВІС ФІНАНС» з реєстру вимог кредиторів, змінити розмір грошових вимог ПАТ «ОТП Банк» у реєстрі кредиторів на суму 287300731,61 грн. та зобов'язати розпорядника майна внести зміни до реєстру вимог кредиторів.

13.09.2013р. до господарського суду Донецької області надійшла заява Дочірнього підприємства «ДСХ Істеблішмент в Україні» без номера і дати про участь в санації ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» з доданим до неї планом фінансової санації боржника, в якій санатор просить розглянути його заяву, повідомити комітет кредиторів про наявність заяви про участь у санації, представити комітету кредиторів план санації боржника для визначення можливості проведення процедури санації ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг».

16.09.2013р. до господарського суду Донецької області Дочірнім підприємством «ДСХ Істеблішмент в Україні» було надано доповнення до заяви про участь у санації ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» №13092013-1 від 13.09.13р. з доданими до нього відомостями про фінансовий стан санатора.

Господарським судом Донецької області (суддя Чорненька І.К.) вирішено, що дата судового засідання, на якому буде розглядатися справа, буде встановлена після повернення матеріалів справи №5006/5/80б/2012 господарському суду Донецької області, про що вказано в ухвалі суду від 18.09.13р. Даною ухвалою зобов'язано розпорядника майна провести комітет кредиторів, на якому розглянути заяву Дочірнього підприємства «ДСХ Істеблішмент в Україні», м.Київ щодо подальшої можливості введення процедури санації ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг», м. Донецьк за участю Дочірнього підприємства «ДСХ Істеблішмент в Україні», м.Київ та надати суду прийняте комітетом кредиторів рішення.

Постановою Вищого господарського суду України від 01.10.13р. ухвалу господарського суду Донецької області від 22.05.2013р. та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.2013р. скасовано в частині розгляду та визнання вимог Публічного акціонерного товариства «Банк Перший», Публічного акціонерного товариства «Кредитпромбанк», Публічного акціонерного товариства «Банк Форум», в цій частині справу передано на новий розгляд до господарського суду Донецької області; ухвалу господарського суду Донецької області від 22.05.2013р. та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.2013р. в частині розгляду та визнання грошових вимог Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» залишено без змін.

05.11.13р. суддею Чорненькою І.К. заявлено про самовідвід від розгляду даної справи у відповідності з вимогами ст. 20 ГПК України. Ухвалою суду від 05.11.13р. самовідвід судді Чорненької І.К. задоволений.

Автоматизованою системою документообігу суду справа №5006/5/80б/2012 передана на розгляд судді Тарапаті С.С.

Ухвалою суду від 05.11.13р. справу №5006/5/80б/2012 прийнято до провадження судді Тарапати С.С., розгляд справи призначено на 12.11.13р., розпорядника майна зобов'язано виконати вимоги суду, викладені в ухвалі від 18.09.13р.

Розпорядженням голови господарського суду Донецької області від 11.11.13р. у зв'язку з находженням судді Тарапати С.С. на лікарняному справу №5006/5/80б/2012 про банкрутство Закритого акціонерного товариства «Софт Сервіс Холдінг», м. Донецьк передано на розгляд судді Лейба М.О.

12.11.13р. до суду надійшли наступні документи:

- від Публічного акціонерного товариства «Банк Перший» - письмові пояснення №б/н від 12.11.13р.;

- від Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» - пояснення до заяви з вимогами до боржника №1021/2-5-2/1500 від 12.11.13р. з додатками.

В силу частини 1 п.1-1 «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону від 22 грудня 2011 року N 4212-VI, який вступив в дію 19.01.13р., положення цього закону застосовується господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності закону.

В силу частини 3 п.1-1 вказаних «Прикінцевих та перехідних положень» положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

З огляду на зазначене, суд вважає, що правові підстави прийняття у даній справі постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури визначаються відповідно до раніше чинної редакції Закону, а правові наслідки введення ліквідації процедури - за його новою редакцією.

Ухвалою суду від 12.11.13р. питання щодо вимог Публічного акціонерного товариства «Банк Перший», Публічного акціонерного товариства «Кредитпромбанк», Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» до боржника та клопотання боржника ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» №02-1/1 від 02.09.13р. відкладено на 03.12.13р. у зв'язку з необхідністю отримання додаткових документів.

В судове засідання 12.11.2013р. представники боржника, ПАТ «Кредитпромбанк» та комітету кредиторів, окрім представника ПАТ «ОТП Банк», не з'явилися, про час та дату слухання справи були повідомлені належним чином.

У випадку не з'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Зазначений висновок збігається з правовою позицією Вищого господарського суду України викладеній в інформаційному листі від 15.03.2010р. №01-08/140 «Про деякі питання запобігання зловживанню процесуальними правами у господарському судочинстві».

Розглянувши в судовому засіданні 12.11.13р. заяву Дочірнього підприємства «ДСХ Істеблішмент в Україні» про участь в санації ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» та доповнення до неї №13092013-1 від 13.09.13р., клопотання голови комітету кредиторів про визнання боржника ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором по справі - арбітражного керуючого Шарого А.М., інші матеріали справи, заслухавши пояснення розпорядника майна та представників кредиторів, суд встановив:

В силу п.8 ст.16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» виключно до компетенції комітету кредиторів відноситься звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

13.06.13р. проведені загальні збори кредиторів, на яких обраний комітет кредиторів у складі п'яти кредиторів: ПАТ «Банк Перший», ПАТ «Банк Форум», ПАТ «ОТП Банк», ПАТ «Кредитпромбанк», ПП «Білд-2007».

Ухвалою суду від 14.08.13р. здійснено заміну кредитора по справі №5006/5/80б/2012 про банкрутство ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м. Донецьк, а саме: замінено первісного кредитора ПАТ «ОТП Банк» на ТОВ «АВІС ФІНАНС» на частину грошових вимог у сумі 142987971,79грн.; замінено ПАТ «ОТП Банк» кредитором по справі №5006/5/80б/2012 про банкрутство ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м. Донецьк, на суму 144312759,82грн. та 1147,00грн. судового збору. Зобов'язано розпорядника майна внести зміни до реєстру вимог кредиторів по справі №5006/5/80б/2012 про банкрутство ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг», м. Донецьк, а саме: замінити первісного кредитора ПАТ «ОТП Банк» на ТОВ «АВІС ФІНАНС» на частину грошових вимог у сумі 142987971,79грн.; змінити розмір грошових вимог ПАТ «ОТП Банк» на суму 144312759,82грн. та 1147,00грн. судового збору.

У зв'язку з заміною кредитора у справі, 22.08.13р. проведені загальні збори кредиторів (протокол №3), на яких обраний комітет кредиторів у складі п'яти кредиторів: ПАТ «Банк Перший» (23239 голосів), ПАТ «Банк Форум» (19317 голосів), ПАТ «ОТП Банк» (144314 голосів), ПАТ «Кредитпромбанк» (23227 голосів), ТОВ «АВІС ФІНАНС» (142988 голосів).

Комітетом кредиторів на засіданні 23.08.13р. (протокол №4) обрано голову комітету кредиторів - ТОВ «АВІС ФІНАНС»; прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» арбітражного керуючого Шарого А.М.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду Донецької області від 18.09.13р. ухвалу господарського суду Донецької області від 14.08.13р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 01.10.13р. ухвалу господарського суду Донецької області від 22.05.2013р. та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 17.07.2013р. скасовано в частині розгляду та визнання вимог ПАТ «Банк Перший», ПАТ «Кредитпромбанк», ПАТ «Банк Форум».

Враховуючи, що загальна кількість голосів ПАТ «Банк Перший», ПАТ «Кредитпромбанк» і ПАТ «Банк Форум» (65833 голосів) є значною меншою ніж загальна кількість голосів ПАТ «ОТП Банк» і ТОВ «АВІС ФІНАНС» (287302 голосів) та не впливає на результати голосування, суд вважає рішення комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі (протокол засідання комітету кредиторів №4 від 23.08.13р.) прийнятим більшістю голосів кредиторів.

Приписи Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» покладають на розпорядника майна обов'язок здійснення аналізу фінансової та господарської діяльності боржника та надання господарському суду і комітету кредиторів звіту про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника. На основі відомостей про фінансово-майновий стан боржника комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури.

Згідно наданого розпорядником майна Висновку щодо фінансового стану ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк, розробленого Філією ДГУ Агентство з питань банкрутства в Донецькій області 16.08.2013р.:

1) станом на 31.12.2011р. у ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк відсутні ознаки фіктивного банкрутства;

2) протягом періоду 31.12.2009-31.12.2011р.р. у ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк відсутні ознаки дій з доведення до банкрутства.

В наданому аудиторському висновку також зазначено, що за період 2009-2011р.:

- підприємство мало ознаки неплатоспроможності, мало нестачу ліквідних засобів для розрахунку за зобов'язаннями, мало значну залежність від зовнішнього фінансування;

- власні оборотні засоби підприємства мали від'ємне значення;

- поточні зобов'язання ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк збільшились на 41932,0грн.;

- підприємство було збитковим;

- витрати підприємства були більшими за розмір його загальних доходів, що і було причиною від'ємного фінансового результату діяльності протягом досліджуваного періоду, тощо.

За результатами аналізу фінансово-господарського стану ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк зроблено висновок, що станом на 31.12.2011р. підприємство мало ознаки неплатоспроможності, мало нестачу ліквідних засобів для розрахунку за зобов'язаннями, характеризувалось не допустимим рівнем фінансової стійкості, мало значну залежність від зовнішнього фінансування. Протягом 2010-2011р.р. підприємство мало неефективну господарську діяльність, а також характеризувалось неефективним використанням як власного капіталу, так і загальних активів. Враховуючи фінансово-господарський стан підприємства станом на 31.12.2011р. та значення розрахованих згідно Методичних рекомендацій нормативних показників є доцільним введення процедури ліквідації підприємства.

Вищезазначений висновок аудитора був предметом розгляду на засіданні комітету кредиторів 23.08.13р. (протокол №4) та прийнятий комітетом кредиторів до відома.

Розпорядник майна в судовому засіданні 12.11.13р. висловився за необхідність визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Присутній в судовому засіданні представник члена комітету кредиторів - ПАТ «ОТП Банк» просив задовольнити клопотання голови комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором - арбітражного керуючого Шарого А.М.

Присутні в судовому засіданні представники інших кредиторів будь-які заперечення чи зауваження щодо відкриття ліквідаційної процедури, визнання боржника банкрутом та кандидатури для призначення ліквідатором боржника не висловили.

Згідно ст.22 вказаного Закону у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

За приписами абз. 4 статті 1 Закону суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити його платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст.1 Закону неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.

Незважаючи на клопотання комітету кредиторів остаточне прийняття рішення стосовно доцільності визнання боржника банкрутом є прерогативою господарського суду. В силу ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Наявні в матеріалах справи документи та наданий аналіз фінансово-господарського стану боржника свідчать про відсутність достатніх активів для можливого виконання ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк своїх зобов'язань, погашення затвердженої судом кредиторської заборгованості та можливого відновлення платоспроможності боржника.

Щодо заяви Дочірнього підприємства «ДСХ Істеблішмент в Україні» про участь в санації ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» та доповнення до неї №13092013-1 від 13.09.13р. суд зазначає наступне:

Провадження у даній справі здійснюється за загальними положеннями Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 30.06.1999р. (із змінами та доповненнями).

Відповідно до ч.1 ст.17 Закону господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією.

Отже, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (ч.1 ст.17, ч.8 ст.16) передбачено, що господарський суд має право винести ухвалу про проведення санації боржника лише за клопотанням комітету кредиторів.

За поясненнями присутнього в судовому засіданні розпорядника майна підстави для введення процедури санації відсутні та, враховуючи фінансово-господарський стан боржника, введення процедури санації у справі є недоцільним. Крім того, станом на 12.11.13р. комітетом кредиторів прийнято рішення про перехід до ліквідаційної процедури.

Також суд зауважує, що згідно ч.7 ст.14 Закону фізичні особи та (або) юридичні особи, які бажають взяти участь у санації боржника, можуть подати розпоряднику майна заяву про участь у санації боржника та свої пропозиції щодо санації (план санації). Чинним законодавством не передбачено повідомлення господарським судом кредиторів про наявність заяви про участь у санації, представлення комітету кредиторів заяви та плану санації для визначення можливості проведення процедури санації.

Таким чином, суд не вбачає правових підстав для задоволення заяви «ДСХ Істеблішмент в Україні» про участь в санації ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг».

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку про достатність підстав для визнання ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк банкрутом.

Вирішуючи питання щодо призначення ліквідатора боржника судом враховано наступне:

В силу приписів п.1 ст.24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією.

Відповідно до ч.8 ст.16 вказаного Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення ліквідатора у справі. При цьому, згідно приписів Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», остаточне рішення щодо призначення арбітражного керуючого (в т.ч. ліквідатора) приймає господарський суд.

Кандидатура арбітражного керуючого Шарого А.М. для призначення ліквідатором була погоджена комітетом кредиторів на засіданні 23.08.13р. (протокол №4).

Арбітражний керуючий Шарий А.М. виконував обов'язки розпорядника майна боржника у справі, не є заінтересованою особою в силу ст.1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», отримав свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого. В матеріалах справи міститься заява арбітражного керуючого Шарого А.М. про згоду на призначення ліквідатором ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк.

В судовому засіданні арбітражний керуючий Шарий А.М. повідомив про згоду виконувати повноваження ліквідатора.

Присутні в судовому засіданні представники кредиторів повідомили про відсутність заперечень щодо призначення арбітражного керуючого Шарого А.М. ліквідатором ЗАТ «Софт Сервіс Холдінг» м.Донецьк.

Заяви інших арбітражних керуючих про згоду на участь у даній справі та будь-які зауваження чи заперечення щодо призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Шарого А.М. до суду не надходили.

Таким чином, суд, беручи до уваги рішення комітету кредиторів та наявність згоди арбітражного керуючого на призначення ліквідатором, дійшов висновку про можливість призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Шарого А.М.

З огляду на вищевикладене суд вважає за необхідне визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру по справі, ліквідатором по справі призначити арбітражного керуючого Шарого А.М.

Відповідно до статей 23 та 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше; повноваження керівника (органів управління) банкрута з дня свого призначення виконує ліквідатор; скасовується арешт, накладений на майно боржника, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Враховуючи викладене та керуючись п.1-1 прикінцевих положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону від 22.12.2011р., ст.3-1, п.1 ст.5, ст.ст. 13, 14, 16, 17, 22 - 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції від 30.06.1999р. №784-XIV із змінами та доповненнями), ст.ст. 4-1, 32-35, 43 ГПК України, господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання голови комітету кредиторів задовольнити.

Визнати боржника - Закрите акціонерне товариство «Софт Сервіс Холдінг», м. Донецьк (код ЄДРПОУ 25398110) банкрутом.

Відкрити ліквідаційну процедуру по справі строком на 12 місяців.

Призначити ліквідатором арбітражного керуючого Шарого Андрія Миколайовича (свідоцтво №1322 від 10.07.2013р.; адреса: 83012 м.Донецьк, пр. Ленінський, буд. 7, кв. 32; ідентифікаційний код 3086102554).

Зобов'язати ліквідатора опублікувати в офіційних друкованих органах оголошення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора; докази публікації оголошення представити суду.

Ліквідатору по закінченні встановлено судом строку ліквідаційної процедури подати до суду звіт про проведену роботу та документи відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Суддя М.О. Лейба