Постанова № 35279643, 13.11.2013, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" листопада 2013 р. Справа№ 910/8294/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ільєнок Т.В.

суддів: Корсакової Г.В.

Шаптали Є.Ю.

при секретарі

судового засідання: Костенко К.О.

за участі представників:

позивача Філь А.І. - дов. від 29.03.2013 р. №05/2013;

відповідача Коноваленко Є.Л. - дов. від 03.01.2013 р. №196-108/КР;

третьої особи-1 не з'явився, про дату, час та місце розгляду справи

повідомлений належним чином;

третьої особи-2 не з'явився, про дату, час та місце розгляду справи

повідомлений належним чином;

третьої особи-3 Ковригіна В.Є. - дов. від 30.05.2013 р. №050/05-4780;

розглянувши матеріали

апеляційної скарги

Комунального підприємства виконавчого органу Київради

(Київської міської державної адміністрації) "Київреклама"

на рішення Господарського суду м. Києва від 25.07.2013 р.

у справі № 910/8294/13 (суддя: Ващенко Т.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "УКС"

до Комунального підприємства виконавчого органу Київради

(Київської міської державної адміністрації) "Київреклама"

третя особа-1 Київська міська рада

третя особа-2 Департамент суспільних комунікацій виконавчого органу

Київської міської ради (Київської міської

державної адміністрації)

третя особа-3 Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу

Київської міської ради (Київської міської

державної адміністрації)

про зобов`язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Позивач ТОВ "УКС" звернувся до Господарського суду м. Києва з позовом до відповідача КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама", у якому просив:

"Зобов'язати КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" при нарахуванні ТОВу "УКС" плати за право тимчасового користування місцями для розміщення рекламних засобів керуватися п.4.2. Угоди про співробітництво в галузі створення мережі вуличних комунікаційно-інформаційних покажчиків в місті Києві від 12.04. 2006 р., а саме визначати у відповідних документах (додатках до Договорувід 04.01.2011 р., рахунках, актах тощо) розмір плати з урахуванням наступного:

- при розміщенні комунікаційно-інформаційного покажчика з інформацією про назву і розташування вулиці (міського об'єкту) та інформацією про розташування міської, державної установи, організації позивач ТОВво "УКС" звільняється від плати за право тимчасового використання місць;

- при розміщенні комунікаційно-інформаційного покажчика з рекламною інформацією розрахунок сплачуваної площі здійснюється без урахування подвійної площі інформаційної частини такого покажчика.

Стягнути з КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" на користь TOBа "УКС" витрати по оплаті судового збору" (арк. с. 5,6).

11.06.13 р. до початку розгляду справи по суті, позивачем ТОВом "УКС" було подано Заяву про зміну предмету позову (арк. с. 74-76).

Відповідно до вказаної Зави від 11.06.2013 р. ТОВво"УКС" просило суд:

"Зобов'язати відповідача КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" при нарахуванні позивачу ТОВу "УКС" плати за право тимчасового користування місцями для розміщення рекламних засобів згідно Адресної програми на право тимчасового користування від 19.12.2012р. № 11 керуватися п. 4.2 Угоди про співробітництво в галузі створення мережі вуличних комунікаційно-інформаційних покажчиків в місті Києві від 12.04.2006 р., з урахуванням наступного:

-при розміщенні комунікаційно-інформаційного покажчика з інформацією про назву і розташування вулиці (міського об'єкту) та інформацією про розташування міської, державної установи, організації позивач звільняється від плати за право тимчасового використання місць;

- при розміщенні комунікаційно-інформаційного покажчика з рекламною інформацією розрахунок сплачуваної площі здійснюється без урахування подвійної площі інформаційної частини такого покажчика.

У зв'язку з вказаним викласти преамбулу, п. 1 та п. 2 Адресної програми на право тимчасового користування від 19.12.2012 р. № 11 у наступній редакції:

" З метою виконання п. 15.3 Розділу ІІ Порядку розміщення реклами в м. Києві, затвердженого Рішенням Київської міської ради від 22.09.2011р. № 37/6253, уклали цю Адресну програму до Договору про наступне:

1. Розповсюджувачу зовнішньої реклами надано право на тимчасове користування місцем (-ями) за адресою (-ами):

№ п/пВид РЗМісце розміщення РЗ (адреса)Дата, з якої продовжено строк дії дозволуПлата за місяць без ПДВ (грн.) до 30.08.2012 включноПлата за місяць без ПДВ (грн.) з 31.08.2012Дата кінця строку дії1Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0,000 заг.пл.0.000 кв.м., кількість площин 2 №08562-05-П-1Голосіївський р-н, вул. Голосіївська, 529.03.20100,000,0028.03.20152Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0.500 заг.пл.1.240 кв.м., кількість площин 2 №10284-05-П-1Дніпровський р-н, вул. Окіпної Раїси, 302.09.201057,35104,1601.09.20153Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0.500 заг.пл.0.620 кв.м., кількість площин 1 №10286-05-П-1Дніпровський р-н, вул. Окіпної Раїси, 202.09.201028,6752,0801.09.20154Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0.500 заг.пл.0.620 кв.м., кількість площин 1 №14918-07Оболонський р-н, вул. Богатирська перед поворотом на вул. Маршала Тимошенка30.05.201228,6752,0829.05.20175Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0.500 заг.пл.1.240 кв.м., кількість площин 2 №10340-05-П-1Печерський р-н, вул. Патріса Лумумби, 6/102.09.201045,8869,4401.09.20156Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0,000 заг.пл.0.000 кв.м., кількість площин 2 №10534-05-П-1Шевченківський р-н, Майдан Незалежності виїзд з вул. Костьольна, опора №902.09.20100,000,0001.09.2015

2. Підприємство зобов'язується нараховувати плату за право тимчасового користування місцями згідно з умовами Договору"".

Вищезазначену Заяву про зміну предмету позову від 11.06.2013 р. було прийнято місцевим господарським судом, тому подальший розгляд даної справи здійснювався з урахуванням вказаної Заяви.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 25.07.2013 р. № 910/8294/13 позовні вимоги задоволено повністю (арк. с. 173-182).

Не погоджуючись із вищевказаним Рішенням, відповідач КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" звернувся до Київського апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій просив Рішення Господарського суду м. Києва від 25.07.2013 р. по даній справі скасувати, прийняти нове судове рішення, яким у позові відмовити повністю.

Апеляційна скарга мотивована на тому, що судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного Рішення неповно з'язовано обставини, що мають значення для справи, а тому неправильно застосовано норми матеріального права. В обґрунтування апеляційної скарги відповідач, повторюючи доводи заперечень, наданих господарському суду, посилається на те, що ТОВом "УКС" невірно обраний спосіб захисту права. Окрім цього, скаржник заперечував можливість застосування п. 4.2 Угоди про співробітництво в галузі створення мережі вуличних комунікаційно-інформаційних покажчиків в місті Києві від 12.04.2006 р. при нарахуванні позивачу ТОВу "УКС" плати за право тимчасового користування місцями для розміщення рекламних засобів, так як, за оцінкою КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама", укладений між стронами Договір на право тимчасового користування місцем (-ями) для розміщення рекламного (-их) засобу (-ів), що перебуває (-ють) у комунальній власності територіальної громади м. Києва від 04.01.2011 р. № 109/767/11 не містить будь-яких положень щодо особливостей визначення розміру плати та площі рекламних засобів, а чинне законодавство України не передбачає звільнення позивача від плати за право тимчасового користування місцями для розміщення рекламних засобів.

Ухвалою КАГС від 28.08.2013 р. № 910/8294/13 апеляційну скаргу КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" прийнято до апеляційного провадження.

Розпорядженням В.о. Голови КАГС від 22.10.2013 р. № 910/8294/13 у зв`язку з перебуванням судді Рудченка С.Г., який розглядав справу, на лікарняному, змінено склад колегії у даній справі, подальший розгляд справи здійснювався колегією суддів у складі головуючого судді: Ільєнок Т.В., суддів: Корсакової Г.В., Шаптали Є.Ю.

Ухвалою КАГС від 22.10.2013 р. по даній справі апеляційну скаргу КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" прийнято до провадження у новому складі колегії суддів.

Відповідно до п. 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 р. № 6 "Про судове рішення", рішення може прийматися тільки тим суддею (суддями), який брав участь у розгляді справи з його початку. В разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи, з огляду на встановлений п. 3 ч. 4 ст. 47 ЗУ "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді, слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбаченого ст. 69 ГПК України строку вирішення спору.

У останнє судове засідання від 13.11.2013 р. представники третьої особи-1 та третьої особи-3 не з'явились, однак про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, що підтверджується наявними в матеріалах справи зворотніми поштовими повідомленнями. Враховуючи той факт, що присутні представники сторін не заперечували проти продовження розгляду справи у відсутності представників третьої особи-1 та третьої особи-2, колегія суддів продовжила перегляд рішення суду першої інстанції за наявними матеріалами.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального права, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, дійшла висновку апеляційну скаргу КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" залишити без задоволення, Рішення Господарського суду м. Києва від 25.07.2013 р. по даній справі залишити без змін, приймаючи до уваги наступне.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 04.01.2011 р. між позивачем ТОВом "УКС" та відповідачем КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" було укладено ДОГОВІР № 109/767/11 на право тимчасового користування місцем (-ями) для розміщення рекламного (-их) засобу (-ів), що перебуває (-ють) у комунальній власності територіальної громади м. Києва, його районів або повноваження щодо розпорядження яким (-и) здійснюють органи місцевого самоврядування м. Києва (арк. с. 7).

Відповідно до умов зазначеного Договору від 04.01.2011 р. №109/767/11 позивачу ТОВу "УКС" надано в тимчасове користування місця для розміщення рекламних засобів, що перебувають у комунальній власності територіальної громади м. Києва, його районів або повноваження щодо розпорядження яким (-и) здійснюють органи місцевого самоврядування м. Києва. Позивач зобов'язаний користуватися наданим йому правом тимчасового користування у відповідності до умов Договору від 04.01.2011 р., Порядку розміщення зовнішньої реклами в м. Києві, інших норм чинного законодавства України, що встановлюють вимоги до розміщення рекламних засобів, своєчасно та згідно з умовами вказаного Договору перераховувати плату за право тимчасового користування виключно на поточний рахунок відповідача КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама", належним чином, своєчасно та у повному обсязі виконувати свої обов'язки за Договором від 04.01.2011 р. та не зловживати наданими правами.

Пунктом 6.2 Договору від 04.01.2011 р. №109/767/11 визначено, що розмір плати за право тимчасового користування встановлюється виконавчим органом Київської міської ради (Київською міською державною адміністрацією) та нараховується відповідачем КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" відповідно до вимог Порядку розміщення реклами в місті Києві, затвердженого Рішенням Київської міської ради № 37/6253 від 22.09.2011 р. та умов зазначеного Договору.

Згідно з п. 6.3 Договору від 04.01.2011 р. №109/767/11, підставою для нарахування плати за право тимчасового користування є відповідні рішення робочого органу та/або виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації).

Відповідно до п. 6.4 Договору від 04.01.2011 р. №109/767/11, на підставі відповідних рішень робочого органу та/або виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), а також за наявності інших підстав, передбачених цим Договором та Порядком розміщення реклами в місті Києві, затвердженого Рішенням Київської міської ради № 37/6253 від 22.09.2011 р., відповідач в односторонньому порядку здійснює перерахунок та самостійно коригує розмір плати за право тимчасового користування.

12.04.2006 р. між третьою особою-3 Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) та позивачем ТОВом "УКС", на виконання Розпорядження Київської міської державної адміністрації про встановлення комунікаційно-інформаційних покажчиків у місті Києві від 14.08.2003 р. № 1488 зі змінами, внесеними Розпорядженням Київської міської державної адміністрації від 10.04.2006 р. № 684, було підписано УГОДУ ПРО СПІВРОБІТНИЦТВО в галузі створення мережі вуличних комунікаційно-інформаційних покажчиків в місті Києві (арк. с. 8-9).

Пунктом 1.2. вказаної Угоди про співробітництво від 12.04.2006р. визначено, що метою взаємодії є, зокрема, покращення зовнішнього благоустрою міста, а також вирішення проблеми розвитку комунікаційної системи міста без використання бюджетних і позабюджетних джерел фінансування.

Відповідно до п. 4.2. Угоди про співробітництво від 12.04.2006р. оплата позивачем ТОВом "УКС" плати за право тимчасового використання місць для розташування об'єктів зовнішньої реклами, які перебувають у комунальній власності міста, його районів або повноваження щодо розпорядження якими здійснюють органи місцевого самоврядування міста Києва здійснюється з урахуванням наступного:

- при розміщенні комунікаційно-інформаційного покажчика з інформацією про назву і розташування вулиці (міського об'єкту) та інформацією про розташування міської, державної установи, організації виконавець ТОВ "УКС" звільняється від плати за право тимчасового використання місць;

- при розміщенні комунікаційно-інформаційного покажчика з рекламною інформацією розрахунок сплачуваної площі здійснюється без урахування подвійної площі інформаційної частини такого покажчика.

19.12.2012 р. позивач ТОВ "УКС" одержав від відповідача КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" проект АДРЕСНОЇ ПРОГРАМИ на право тимчасового користування № 11 до Договору від 04.01.2011 р. №109/767/11 (арк. с. 76).

Приписами ст. 1 вищезгаданої Адресної програми передбачено надання позивачу ТОВа "УКС" права на тимчасове користування місцями для розміщення рекламних засобів за адресами (арк. с.76):

№ п/пВид РЗМісце розміщення РЗ (адреса)Дата, з якої продовжено строк дії дозволуПлата за місяць без ПДВ (грн.) до 30.08.2012 включноПлата за місяць без ПДВ (грн.) з 31.08.2012Дата кінця строку дії1Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0,000 заг.пл.0.000 кв.м., кількість площин 2 №08562-05-П-1Голосіївський р-н, вул. Голосіївська, 529.03.20100,000,0028.03.20152Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0.500 заг.пл.1.240 кв.м., кількість площин 2 №10284-05-П-1Дніпровський р-н, вул. Окіпної Раїси, 302.09.201057,35104,1601.09.20153Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0.500 заг.пл.0.620 кв.м., кількість площин 1 №10286-05-П-1Дніпровський р-н, вул. Окіпної Раїси, 202.09.201028,6752,0801.09.20154Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0.500 заг.пл.0.620 кв.м., кількість площин 1 №14918-07Оболонський р-н, вул. Богатирська перед поворотом на вул. Маршала Тимошенка30.05.201228,6752,0829.05.20175Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0.500 заг.пл.1.240 кв.м., кількість площин 2 №10340-05-П-1Печерський р-н, вул. Патріса Лумумби, 6/102.09.201045,8869,4401.09.20156Кронштейн на опорі освітлення (контактної мережі), розміри 1.240х0,000 заг.пл.0.000 кв.м., кількість площин 2 №10534-05-П-1Шевченківський р-н, Майдан Незалежності виїзд з вул. Костьольна, опора №902.09.20100,000,0001.09.2015

З матеріалів справи вбачається що, площа таких рекламних засобів та РОЗМІР ПЛАТИ за місяць були визначені БЕЗ УРАХУВАННЯ ПОЛОЖЕНЬ П. 4.2 УГОДИ ПРО СПІВРОБІТНИЦТВО від 12.04.2006р., укладеної між позивачем ТОВом "УКС" та Головним управлінням економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) на виконання п. 4 Розпорядження КМДА від 14.08.2003 р. № 1488 та п. 1 Розпорядження Київської міської державної адміністрації від 10.04.2006 р. № 684.

Як встановлено місцевим господарським судом, ТОВво "УКС" не погодилося підписати запропоновану КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" редакцію Адресної програми на право тимчасового користування від 19.12.2012 р. № 11, мотивуючи її невідповідністю умовам п. 4.2 Угоди про співробітництво від 12.04.2006 р. в частині нарахування розміру плати за право тимчасового користування місцями розміщення реклами.

Листом 24.01.2013 р. № 196-1302/КР відповідач КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" повідомив позивача ТОВво "УКС" про неможливість застосування п. 4.2 Угоди про співробітництво від 12.04.2006 р., оскільки, на думку скаржника, зазначений пункт суперечить положенням чинного законодавства України.

З урахуванням вищевикладених обставин справи, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про задоволення позову ТОВа "УКС" у повному обсязі. Стосовно заперечень скаржника КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама", колегія суддів зауважує, що вони не спростовують висновків, покладених в основу судового рішення по даній справі та за своїм змістом повторюють доводи Відзиву на позов від 20.05.2013 р., яким вже надано правову оцінку місцевим господарським судом.

Так, щодо твердження КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" про неможливість застосування п. 4.2 Угоди про співробітництво від 12.04.2006 р. при нарахуванні позивачу ТОВу "УКС" плати за право тимчасового користування місцями для розміщення рекламних засобів, колегія суддів приймає до уваги таке.

Як відзначалось судом першої інстанції, Угода про співробітництво в галузі створення мережі вуличних комунікаційно-інформаційних покажчиків в місті Києві від 12.04.2006 р. була укладена сторонами на виконання чинних на момент прийняття судового рішення по даній справі Розпорядження КМДА від 14.08.2013 р. № 1488 та п. 1 Розпорядження Київської міської державної адміністрації від 10.04.2006 р. № 684.

При цьому, обов'язковість врахування п. 4.2 Угоди про співробітництво від 12.04.2006 р. встановлена п. 4 Протоколу засідання робочої групи для розробки Порядку надання права на розміщення рекламних засобів на об'єктах комунальної власності міста Києва від 10.10.2006 р.

Згідно зі ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що Угода про співробітництво від 12.04.2006 р. укладена із додержанням вимог чинного законодавства України, внаслідок чого підлягає застосуванню відповідачем КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" при нарахуванні позивачу ТОВу "УКС" плати за право тимчасового користування місцями для розміщення реклами.

Стосовно тверджень скаржника про невірно обраний ТОВом "УКС" спосіб захисту права, колегія суддів відзначає наступне.

Як вірно визначено місцевим господарським судом, вимога позивача про зобов'язання відповідача при нарахуванні ТОВу "УКС" плати за право тимчасового користування місцями для розміщення рекламних засобів керуватися п 4.2 Угоди про співробітництво в галузі створення мережі вуличних комунікаційно-інформаційних покажчиків в місті Києві від 12.04.2006., у зв'язку з чим викласти преамбулу, п. 1 та п. 2 Адресної програми на право тимчасового користування від 19.12.2012. № 11 у поданій позивачем редакції, направлена саме на поновлення порушеного права та захист охоронюваного законом інтересу, тому відповідає способам захисту права, встановлених ЦК України та ГК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Статтею 16 ЦК України закріплено перелік способів захисту цивільних прав та інтересів, згідно з яким кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Дана норма кореспондується з положеннями ст. 20 ГК України, якою визначено способи захисту прав і законних інтересів суб'єктів господарювання та споживачів.

Беручи до уваги наведене, апеляційна скарга КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама" задоволення не підлягає, тому підстав для зміни чи скасування Рішення Господарського суду м. Києва від 25.07.2013 р. по даній справі колегія суддів не вбачає.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати за апеляційний перегляд справи покладаються на відповідача КП виконавчого органу Київради (КМДА) "Київреклама".

Керуючись ст.ст. 49, 85, 99, 101-105 Господарського процесуального

кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу відповідача Комунального підприємства виконавчого органу Київради (Київської міської державної адміністрації) "Київреклама" залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду м. Києва від 25.07.2013 р. № 910/8294/13 залишити без змін.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 13.11.2013р. № 910/8294/13 набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 13.11.2013р. № 910/8294/13 може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у 20-денний термін.

Матеріали справи № 910/8294/13 повернути до Господарського суду м. Києва.

Головуючий суддя Т.В. Ільєнок

Судді Г.В. Корсакова

Є.Ю. Шаптала