Рішення № 35221881, 07.11.2013, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

05.11.13р. Справа № 904/6162/13

За позовом Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ" від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал", (м. Київ)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Мілм", (м. Дніпропетровськ)

Третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Спільне підприємство з іноземними інвестиціями ТОВ "Кипарис", (м. Дніпропетровськ)

про звернення стягнення на предмет іпотеки

Суддя Дубінін І.Ю.

Представники:

Від позивача: Кучерева Н.В. - нач. відділу (дов. № 09-32/360 від 18.03.13р.)

від відповідача: Коляда О.О. - представник (дов. № 1255 від 28.10.13р.)

від третьої особи: не з`явився

від заявника: Кучерева Н.В. - представник (дов. № б/н від 18.10.13р.)

СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний комерційний промислово-інвестиційний банк" звернулось до господарського суду в особі Обласного відділення ПАТ "Промінвестбанк" в м. Дніпропетровськ (далі-позивач) із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Мілм" (далі-відповідач) за участю третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Спільне підприємство з іноземними інвестиціями ТОВ "Кипарис", в якому просить:

- у рахунок погашення заборгованості Спільного підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "Кипарис" за Кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.2009р. (в редакції всіх змін та доповнень) на загальну суму 11 339 198,54 доларів США та 42 887 540,06 грн., в т.ч.: по кредиту, наданому в доларах США - 9 000 000,00 доларів США; по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США - 2 339 198,54 доларів США; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США - 627 949,46 грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в доларах США - 4 246 113,40 грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в доларах США - 2 953 406,95 грн.; по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в доларах США -797 813,14 грн.; по кредиту, наданому в гривні - 22 725 000,00 грн.; по процентам за користування кредитом, наданим у гривні - 8 601 879,44грн.; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в гривні - 198 527,17 грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в гривні - 1 341 353,25 грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в гривні - 1 363 920,53 грн., по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в гривні - 31 576,73 грн.,

- звернути на користь Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі Обласного відділення ПАТ "Промінвестбанк" в м. Дніпропетровськ стягнення на Предмети іпотеки, що належать Товариству з обмеженою відповідальністю "Мілм", як майновому поручителю Підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "Кипарис", шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, а саме:

1) за Іпотечним договором з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя № 883/08/1-07 від 16.05.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 16.05.2007р. за реєстром № 2078 (з наступними змінами та доповненнями до нього), на: будівлю магазину "Дитячий світ" площею 428,4 кв.м, розташовану за адресою: Дніпропетровська область, Солонянський район, смт. Солоне, вул. Кірова, буд. 1, що складається із приміщення магазину, цегла, під літерою Б загальною площею 428,4 кв.м та споруд 1-2.;

2) за Іпотечним договором з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя № 1213/08/1-07 від 03.07.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 03.07.2007р. за реєстром № 3234 (з наступними змінами та доповненнями, на: будівлі та споруди, які розташовані за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Краснопільська, буд. 15, які складаються із: холодильник - літ.А-1, поз.1-5, 7-34, загальною площею 1135,7 кв.м; ґанки - літ.а\ а\\ а\\\; рампа, сходи - літ.а, а4, а5; будівля - літ.Б-1, поз.1-5, 28 (підвал), поз.18, 14 (І-пов.), загальною площею 1078,8 кв.м, прибудова - літ. Б\ -1 поз.17-23, загальною площею 65,0 кв.м; підвал - літ. під Б\-1 поз. 6-8, 10, 11, загальною площею 66,8 кв.м, прибудова - літ. Б\\ -1 поз.9 (підв.), поз. 15, 16, 24-26, 29, загальною площею 31,3 кв.м, літ. б1, б5 - рампа, літ. б2, б4, б6 - сходи, літ.б3 - вхід у підвал; літ Г-1 поз.1, 2 загальною площею 11,8 кв.м, літ. Д, И, К - навіси; споруди № 2-8, мостіння І.;

- встановити початкову ціну Предметів іпотеки для їх подальшої реалізації за початковою ціною продажу Предметів іпотеки, визначеною на підставі оцінки майна, здійсненої суб'єктом оціночної діяльності для реалізації з прилюдних торгів у межах виконавчого провадження.

04.11.2013 року Публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ" від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал" звернулось до господарського суду із заявою про заміну сторони в судовому провадженні, в якій просить суд здійснити заміну позивача з Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" на Публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ".

Ухвалою господарського суду від 05.11.13р. здійснено заміну позивача у справі № 904/6162/13 з Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" на Публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ", від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал" (01103, м. Київ, вул. Драгомирова, будинок 10/10, офіс 60).

Третя особа у судове засідання не з'явивсь, причину неявки суду не повідомила, витребувані судом документи не надала, але була належним чином повідомлена про час і місце судового засідання.

За таких обставин господарський суд вважає, що третя особа не скористалась своїм правом на участь представника у судовому засіданні.

Статтею 22 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.

При цьому, суд вважає достатніми матеріали справи для слухання справи у відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України за наявними в ній матеріалами.

В порядку ст. 85 Господарського процесуального кодексу України судом було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши доводи представників сторін, оцінивши докази в їх сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

16 травня 2007 року між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", яке є правонаступником прав та зобов'язань Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закрите акціонерне товариство), в особі філії "Відділення Промінвестбанку в м. Дніпропетровськ", (ПАТ "Промінвестбанк"), як Банк, та Спільним підприємством з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "Кипарис", як позичальник, укладено кредитний договір про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.2007р. (в редакції всіх змін та доповнень до нього).

Відповідно до частини 1 пункту 2.1 кредитного договору ПАТ "Промінвестбанк" зобов'язується надати позичальнику кредит шляхом відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії у сумі, яка не може перевищувати 14 000 000,00 доларів США (ліміт кредитної лінії) з можливістю кредитування в національній валюті на умовах, встановлених цим договором.

Згідно частини 2 пункту 2.1 кредитного договору (в редакції Договору про внесення змін № 625/02-10 від 30.12.2010р.) погашення кредитної заборгованості здійснюється згідно з графіком.

Пунктом 2.2 кредитного договору (в редакції договору про внесення змін № 625/02-10 від 30.12.2010р.) встановлено остаточну дату повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 29.08.2013 р.

Пунктом 3.1 кредитного договору передбачено, що ПАТ Промінвестбанк відкриває позичальнику позичкові рахунки № 2063335031244/840, 980 (код валюти 840 - долари США, код 980 - гривня). Надання кредиту буде проводитися у доларах США з конвертацією кредитних коштів у національну валюту України за рахунок позичальника та/або в національній валюті. Кредит надається ПАТ Промінвестбанк позичальнику в межах сум та відповідно до термінів, визначених п. 3.1 цього договору, з позичкового рахунку: № 2063335031244/840, відкритого ПАТ Промінвестбанк в філії "Відділення Промінвестбанку в м. Дніпропетровськ" - на поточний рахунок позичальника № 2600630131244/840 для подальшого продажу доларів США на міжбанківському валютному ринку України за рахунок Позичальника згідно Заяви на продаж, гривневий еквівалент направляється на поточний рахунок Позичальника № 2600630131244/980, відкритий в філії "Відділення Промінвестбанку в м. Дніпропетровськ", код банку 305437, з якого здійснюється оплата на рахунки контрагентів Позичальника згідно з умовами та на цілі, передбачені цим Договором; з позичкового рахунку № 2063335031244/980 (гривня), відкритого ПАТ Промінвестбанк в філії "Відділення Промінвестбанку в м. Дніпропетровськ" - шляхом оплати платіжних доручень позичальника на рахунки контрагентів позичальника згідно з умовами та на цілі, передбачені цим договором.

ПАТ Промінвестбанк виконав свої зобов'язання за Кредитним договором, в рахунок відкритої невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії надав Позичальнику кредит в розмірі 9 000 000,00 доларів США та 22 725 000,00 грн.

Надання ПАТ Промінвестбанк кредиту в розмірі 9 000 000,00 доларів США підтверджується:

1) меморіальним валютним ордером № 1 від 16.05.2007р. про видачу позичальнику кредиту в розмірі 6 000 000,00 доларів США шляхом перерахування цієї суми з позичкового рахунку № 2063335031244/840 (долари США) на його поточний рахунок № 2600630131244/840, довідкою про рахунок № 2063335031244/840 від 16.05.2007р. про видачу кредиту Позичальнику в розмірі 6 000 000,00 доларів США;

2) меморіальним валютним ордером № 1 від 03.07.2007р. про видачу Позичальнику кредиту в розмірі 1 5000 000,00 доларів США в рахунок відкритої кредитної лінії шляхом перерахування цієї суми з позичкового рахунку № 2063335031244 (долари США) на його поточний рахунок № 2600630131244/840, довідкою про рахунок № 2063335031244/840 03.07.2007р. про видачу кредиту позичальнику в розмірі 1 500 000,00 доларів США;

3) меморіальним валютним ордером № 1 від 07.09.2007р. про видачу позичальнику кредиту в розмірі 1 5000 000,00 доларів США в рахунок відкритої кредитної лінії шляхом перерахування цієї суми з позичкового рахунку № 2063335031244 (долари США) на його поточний рахунок № 2600630131244/840, довідкою про рахунок № 2063335031244/840 07.09.2007р. про видачу кредиту СП з ІІ ТОВ "Кипарис" в розмірі 1 500 000,00 доларів США, копії яких залучено до матеріалів справи.

Надання ПАТ Промінвестбанк кредиту в розмірі 22 725 000,00 грн. підтверджується: реєстром розрахункових документів клієнта, які відправлені в банк каналами зв'язку і прийняті Банком до сплати за 13.08.2007р. про перерахування з позичкового рахунку № 2063335335031244/980 на рахунок контрагента позичальника ТОВ "Кара-Гоз" № 2600230134579 суми 22 725 000,00 грн.; випискою з особового рахунку № 2063335031244 від 13.08.2007р. про перерахування з позичкового рахунку № 2063335335031244/980 на рахунок контрагента ТОВ "Кара-Гоз" № 2600230134579 суми 22 725 000,00 грн., копії яких знаходяться в матеріалах справи.

Згідно ст. 47 Закону України "Про банки і банківську діяльність", комерційні банки самостійно встановлюють процентні ставки та комісійну винагороду по своїх операціях.

Частиною 1 статті 1048 Цивільного кодексу України встановлено, що позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюється договором.

Термін "плата за кредит" застосовується в кредитному договорі як плата, яка включає проценти за користування кредитом та комісійну винагороду за управління кредитом, встановлюється Банком та сплачується ТОВ "Кипарис" у розмірі та у строки, передбачені цим договором (п. 1.3 кредитного договору).

Відповідно до пункту 3.3 кредитного договору, проценти за користування кредитом (в редакції договору про внесення змін № 69/02-09 від 02.03.2009р.) нараховуються на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами, виходячи із встановленої ПАТ Промінвестбанк процентної ставки в розмірі:

15,0% річних за кредитами, наданими в доларах США;

22,0% річних за кредитами, наданими в національній валюті.

Згідно абзацу 5 п. 3.3 кредитного договору (договір про внесення змін № 441/02-10 від 29.10.2010р. до кредитного договору), проценти нараховуються у тій валюті, в якій надано кредит, щомісячно в останній робочий день місяця за період з дати першої видачі кредиту по останній календарний день місяця, в якому наданий кредит, та надалі за період з першого по останній календарний день поточного місяця, а в місяці, в якому по терміну, визначеному п. 2.2 кредитного договору, здійснюється погашення кредиту - до дня повернення кредиту в день його погашення. Проценти сплачуються ТОВ "Кипарис" щомісячно в день їх нарахування.

Комісійна винагорода за управління кредитом в розмірі 0,5% річних (без ПДВ) нараховується на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами. Комісійна винагорода за управління кредитом нараховується в гривнях по курсу НБУ на дату нарахування. У випадку дострокового погашення кредитної лінії за згодою сторін відповідно до п. 4.4.3 кредитного договору, ліміт кредитної лінії автоматично зменшується на суму достроково погашеного кредиту (абзац 6 п. 3.3 кредитного договору в редакції Договору про внесення змін № 873а/02-07 від 16.05.2007р.).

Комісійна винагорода за управління кредитом сплачується щомісячно в останній робочий день місяця, а також в день остаточного повернення кредиту, в національній валюті з поточного рахунку ТОВ "Кипарис".

У відповідності із пунктами 4.2.2, 4.2.3 кредитного договору позичальник взяв на себе зобов'язання щодо своєчасного погашення кредиту, своєчасної сплати плати за кредит, комісійної винагороди за надання кредиту на умовах і в порядку, передбачених кредитним договором.

За кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти (ст. 1054 Цивільного кодексу України).

Згідно норм ст. 509 Цивільного кодексу України, ст. 174 Господарського кодексу України, зокрема договір є підставою для виникнення цивільних прав та обов'язків (зобов'язань).

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог закону, інших актів цивільного законодавства у встановлений договором строк. В силу ч. 2 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Статтею 530 Цивільного кодексу України врегульовано, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

За приписами статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

В силу статті 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов'язань наступають наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Нормами ст. 612 Цивільного кодексу України передбачено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частиною 1 ст. 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим до виконання.

Згідно частини 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Доказів належного виконання зобов'язань щодо повернення кредиту, наданому в доларах США в сумі 9 000 000,00 доларів США та кредиту, наданому в гривні в розмірі 22 725 000,00 грн. згідно з умовами кредитного договору на момент розгляду спору відповідач та позичальник не надали, в зв'язку з чим вимоги позивача щодо стягнення зазначених вище сум кредиту слід визнати обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню.

Доказів погашення заборгованості по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США, за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р. у розмірі 2 339 198,54 доларів США позичальник та відповідач не надали, тому вимога у цій сумі підлягає задоволенню.

Згідно розрахунку сума заборгованості по процентам за користування кредитом, наданим в гривні за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р. складає 8 601 879,44 грн., доказів погашення якої позичальником та відповідачем не надано, внаслідок чого вимога по стягненню цієї суми заборгованості є обґрунтованою і підлягає задоволенню.

Позивачем нараховано комісійну винагороду за управління кредитом, наданим в доларах США за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р. в розмірі 627 949,46 грн. та за управління кредитом, наданим в гривні за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р. - в розмірі 198 527,17 грн.

Доказів погашення заборгованості по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США та гривні відповідачем та позичальником не надано, а отже ці суми заборгованості є обґрунтованими та підлягають стягненню.

Частинами 1 та 3 ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання. Суб'єктами права застосування штрафних санкцій є учасники відносин у сфері господарювання, визначені у статті 2 цього Кодексу.

Нормами ч. 6 ст. 231 Господарського кодексу України передбачено, що штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

За правилами ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Пунктом 5.2 кредитного договору передбачено, що за несвоєчасну сплату сум кредиту та/або плати за кредит позичальник сплачує пеню, яка обчислюється від суми простроченого платежу у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діє у період прострочення, в гривнях по курсу НБУ.

Згідно пункту 6.11 кредитного договору (в редакції договору про внесення змін № 1412/02-07 від 08.08.2007р.), який став пунктом 6.15 відповідно до договору про внесення змін № 171/02-09 від 17.07.2009р., нарахування штрафів, пені у розмірі і у випадках, передбачених цим договором, здійснюється позивачем протягом 10 років.

Відповідно до наданих розрахунків заборгованості позивачем нарахована пеня за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в доларах США - в сумі 4 246 113,40 грн.; пеня за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в доларах США - в сумі 2 953 406,95 грн.; пеня за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в доларах США - в сумі 797 813,14 грн.; пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в гривні - в сумі 1 341 353,25 грн.; пеня за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в гривні - в сумі - 1 363 920,53 грн.; пеня за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в гривні - в сумі 31 576,73 грн.

Нарахування вказаних сум неустойки є обґрунтованими, тому зазначені вище суми підлягають стягненню.

Виходячи з наведеного, суд погоджується з позивачем, що у позичальника виникла заборгованість за кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.2007р. на загальну суму 11 339 198,54 доларів США та 42 887 540,06 грн., що підтверджується розрахунками заборгованості та складається із заборгованості:

- по кредиту, наданому в доларах США - в розмірі 9 000 000,00 доларів США;

- по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США - в розмірі 2 339 198,54 доларів США, нарахованих за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р.;

- по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США - в розмірі 627 949,46 грн., нарахованої за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в доларах США - в розмірі 4 246 113,40 грн., нарахованої за період з 01.11.2011р. по 07.05.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в доларах США - в розмірі 2 953 406,95 грн., нарахованої за період з 01.07.2011р. по 07.05.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в доларах США - в розмірі 797 813,14 грн., нарахованої за період з 01.07.2011р. по 07.05.2013р.;

по кредиту, наданому в гривні - в розмірі 22 725 000,00 грн.;

- по процентам за користування кредитом, наданим в гривні - в розмірі 8 601 879,44 грн., нарахованих за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р.;

- по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в гривні - в розмірі 198 527,17 грн., нарахованої за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в гривні - в розмірі 1 341 353,25 грн., нарахованої за період з 01.11.2011р. по 07.05.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в гривні - в розмірі 1 363 920,53 грн., нарахованої за період з 01.07.2011р. по 07.05.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в гривні - в розмірі 31 576,73 грн., нарахованої за період з 01.07.2011р. по 07.05.2013р.

У відповідності до частини 1 статті 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Згідно ч. 1 ст. 574 Цивільного кодексу України підставою виникнення застави є, зокрема, договір.

За приписами статті 575 Цивільного кодексу України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

У відповідності зі ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право у разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Статтею 583 Цивільного кодексу України, ст.cт. 1, 11 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що іпотекодавцем може бути боржник або майновий поручитель. Майновий поручитель - це особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов'язання іншої особи боржника.

В забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "Кипарис" за кредитним договором між ПАТ Промінвестбанк та Товариством з обмеженою відповідальністю "Мілм", далі - відповідач, як майновим поручителем, укладені:

1) Іпотечний договір з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя №883/08/1-07 від 16.05.2007р., посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 16.05.2007р. за реєстром № 2078 (з наступними змінами та доповненнями до нього), далі - Іпотечний договір-1.

Відповідно до умов п. 1.2 Іпотечного договору-1 в іпотеку передана будівля магазину "Дитячий світ" площею 428,4 кв.м, розташована за адресою: Дніпропетровська область, Солонянський район, смт. Солоне, вул. Кірова, буд. 1, що складається із приміщення магазину, цегла, під літерою Б загальною площею 428,4 кв.м та споруд 1-2, далі - Предмет іпотеки-1.

2) Іпотечний договір з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя №1213/08/1-07 від 03.07.2007р., посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 03.07.2007р. за реєстром № 3234 (з наступними змінами та доповненнями), далі - Іпотечний договір-2.

Згідно п. 1.2 Іпотечного договору-2 в іпотеку передані будівлі та споруди, які розташовані за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Краснопільська, буд. 15, які складаються із: холодильник - літ.А-1, поз.1-5, 7-34, загальною площею 1135,7 кв.м; ганки - літ.а\, а\\, а\\\; рампа, сходи - літ.а, а4, а5; будівля - літ.Б-1, поз.1-5, 28 (підвал), поз. 18, 14 (I-пов.), загальною площею 1078,8 кв.м, прибудова - літ. Б\-1 поз. 17-23, загальною площею 65,0 кв.м; підвал - літ. під Б\-1 поз.6-8, 10, 11, загальною площею 66,8 кв.м, прибудова - літ. Б\\-1 поз.9 (підв.), поз. 15, 16, 24-26, 29, загальною площею 31,3 кв.м, літ. б1, б5 - рампа, літ. б2, б4, б6 - сходи, літ.б3 - вхід у підвал; літ Г-1 поз.1, 2 загальною площею 11,8 кв.м, літ. Д, И, К - навіси; споруди № 2-8, мостіння I, далі - Предмет іпотеки-2.

Відповідно до ст. 589 Цивільного кодексу України, у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Згідно з ч. 1 ст. 590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави здійснюється на підставі рішення суду, якщо інше не передбачено договором або законом.

У відповідності до ч. 1 ст. 591 Цивільного кодексу України реалізація предмета застави, на який звернено стягнення, проводиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 1 Закону України "Про заставу" визначено, що застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

За рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави. (ст. 19 Закону України "Про заставу").

Частина 1 статті 20 Закону України "Про заставу" передбачає, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Як вже зазначалось вище, позичальником допущено істотні порушення кредитного договору - основного зобов'язання, виконання якого забезпечується договором застави майна, а тому у позивача виникло право задовольнити свої грошові вимоги до позичальника шляхом звернення стягнення на предмет застави.

Згідно п. 5.1 Іпотечного договору іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки та його реалізацію, зокрема, якщо у момент настання строку виконання ТОВ "Кипарис" зобов'язань за кредитним договором вони не будуть виконані повністю, а саме в разі повного або часткового неповернення у встановлені кредитним договором строки сум кредиту; та/або при несплаті або частковій несплаті у передбачені кредитним договором строки сум плати за користування кредитом; та/або при несплаті або частковій несплаті в строк сум неустойки, що передбачені кредитним договором; незалежно від настання строку виконання ТОВ "Кипарис" будь-яких зобов'язань за кредитним договором - при виникненні підстав, вказаних у п. 3.1.5 Іпотечного договору.

Згідно п. 5.3 договору іпотеки за рахунок коштів, що отримані внаслідок реалізації предмету іпотеки ПАТ Промінвестбанк має право задовольнити свої вимоги, що випливають із кредитного договору, у повному обсязі на момент фактичного задоволення таких вимог.

До сум вказаних вимог входять несплачені суми кредиту відповідно до умов, передбачених кредитним договором; несплачені суми процентів за користування кредитом, та/або комісійної винагороди за управління кредитом, відповідно до умов, передбачених кредитним договором; несплачені суми неустойки (пені, штрафів), передбачених кредитним договором; свої вимоги щодо відшкодування збитків, у тому числі і не отриманих доходів, що понесені ПАТ Промінвестбанк внаслідок неповного та/або несвоєчасного виконання ТОВ "Кипарис" зобов'язань за кредитним договором; свої вимоги щодо отримання сум штрафів, які передбачені договором іпотеки, а також відшкодування збитків, завданих відповідачем шляхом невиконання або неналежного виконання умов договору іпотеки; свої вимоги щодо відшкодування у повному обсязі витрат, понесених ним під час звернення стягнення та/або реалізації предмету іпотеки, у тому числі витрати по сплаті державного мита та інші господарські витрати, а також витрати по утриманню, збереженню і переміщенню предмету іпотеки, якщо таке утримання, збереження або переміщення проводилося за рахунок ПАТ Промінвестбанк.

Тому в зв'язку з порушенням ТОВ "Кипарис" зобов'язань за кредитним договором по погашенню кредиту по графіку, сплаті процентів за користування кредитом та комісійної винагороди за управління кредитною лінією ПАТ Промінвестбанк набув право звернути стягнення на предмет іпотеки.

Внаслідок порушення ТОВ "Кипарис" зобов'язань за кредитним договором, ПАТ Промінвестбанк направив на адресу ТОВ "Кипарис" та відповідача у порядку ст. 35 Закону України "Про іпотеку" вимоги: № 104-39-09/424 від 28.01.2013р. про усунення порушень за кредитним договором та звернення стягнення на предмет іпотеки-1 за Іпотечним договором-1 у разі неусунення порушень та №104-39-09/426 від 28.01.2013р. про усунення порушень за кредитним договором та звернення стягнення на предмет іпотеки-2 за Іпотечним договором-2 у разі неусунення порушень.

Вказані вимоги позивача залишені відповідачем без відповіді та задоволення.

Підпунктом 5.2.2 пункту 5.2 договору іпотеки встановлено, що ПАТ Промінвестбанк може звернутися до суду з позовом про звернення стягнення на Предмет іпотеки та його реалізацію.

Відповідно до ст. 39 Закону України "Про іпотеку" у разі задоволення позову про звернення стягнення на предмет іпотеки в рішенні суду зазначається спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої ч. 1 ст. 38 Закону України "Про іпотеку".

За даною позовною заявою ПАТ Промінвестбанк визначає спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки із застосуванням процедури продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження.

Пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які б підлягали задоволенню з вартості предмета іпотеки, застави відсутні.

Відповідно до вимог ст. 41 Закону України "Про іпотеку" реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження" з дотриманням вимог цього Закону.

Початкова ціна реалізації предмету іпотеки для його подальшої реалізації встановлюється за початковою ціною продажу предмету іпотеки, визначеної на підставі оцінки майна, здійсненої суб'єктом оціночної діяльності для реалізації з прилюдних торгів у межах виконавчого провадження.

На виконання вимог Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008р. № 514-У1 Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк (закрите акціонерне товариство) змінив найменування на Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк".

В зв'язку із зміною найменування, 13 серпня 2009 р. Шевченківською районною у місті Києві державною адміністрацією видано нове Свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи серія АОІ № 306161 та зареєстровано Статут Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" у новій редакції. Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" є правонаступником прав та зобов'язань Акціонерного комерційного промислово-інвестиційного банку (закрите акціонерне товариство).

18.10.13 року між Публічним акціонерним товариством "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ", від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал" (надалі-Новий Іпотекодержатель) та Банком був укладений договір відступлення права вимоги № 39/224.

Відповідно до п. 1.1. договору відступлення права вимоги № 39/224 в порядку та на умовах, визначених цим договором, Банк відступив Новому Іпотекодержателю належне Банку право вимоги за Кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.2007р., укладеними між позивачем та Спільним підприємством з іноземними інвестиціями Товариством з обмеженою відповідальністю "Кипарис".

Згідно п. 1.4. договору відступлення права вимоги № 39/224 до Нового Іпотекодержателя переходять всі без винятку права та обов'язки Банка за кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.2007р.

Пунктом 1.7. договору відступлення права вимоги № 39/224 встановлено, що з моменту підписання цього договору до Нового Іпотекодержателя переходять всі права кредитора, що належали до цього Банку по кредитному договору про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.2007р. та договорам забезпечення.

У зв'язку з укладанням даного договору, Банком здійснюється на користь Нового Іпотекодержателя відступлення прав за договорами, що забезпечують виконання зобов'язань за кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.2007р., в тому числі по Іпотечному договору з застереженням про задоволення вимог шотекодержателя № 883/08/1-07 від 16.05.2007р. та по Іпотечному договору з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя № 1213/08/1-07 від 03.07.2007р. (п 1.8. договору відступлення права вимоги № 39/224).

Також, 31.10.13р. між Банком та Новим Іпотекодержателем було укладено договір відступлення прав за іпотечним договором № 39/224-3, який був посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф., за реєстровим № 2187. Відповідно до умов Договору відступлення прав за іпотечним договором № 39/224-3, Банк відступив Новому Іпотекодержателю всі свої права за Іпотечним договором із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя № 883/08/1-07 від 16.05.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 16.05.2007р. за реєстром № 2078, разом із договорами про внесення змін до нього.

Крім того, 31.10.13 року між Банком та Новим Іпотекодержателем було укладено договір відступлення прав за іпотечним договором № 39/224-4. Згідно з умовами договору відступлення прав за іпотечним договором № 39/224-4, Банк відступив Новому Іпотекодержателю всі свої права за Іпотечним договором із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя № 1213/08/1-07 від 03.07.2007р., посвідченим Ярмолюк М.М., приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу, за реєстровим № 3234, разом із договорами про внесення змін до нього.

Згідно зі статею 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою в наслідок: передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Відповідно до статті 514 Цивільного кодексу України, до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Враховуючи викладене, а також те, що договори застави містять відповідне застереження про задоволення вимог заставодержателя, суд приходить до висновку про задоволення позову про звернення стягнення на предмет застави на користь Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ" від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал". Крім того, відповідачем в судовому засіданні позовні вимоги позивача визнано повністю.

Викладене є підставою для задоволення позову у повному обсязі. Судові витрати по справі слід покласти на відповідача.

Керуючись ст.ст. 256, 257, 264, 266, 526, 546, 574, 589, 590, 591, 610, 611, 625 Цивільного кодексу України, ст. 3 Закону України "Про іпотеку", ст.ст. 1, 19, 20, 34 Закону України "Про заставу", ст.ст. 49, 75, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити у повному обсязі.

Звернути стягнення на користь Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ" від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал" (01103, м. Київ, вул. Драгомирова, будинок 10/10, офіс 60; код ЄДРПОУ 37356012) на Предмети іпотеки, що належать Товариству з обмеженою відповідальністю "Мілм" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14-А, код ЄДРПОУ 20228840), як майновому поручителю Підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "Кипарис", шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, а саме:

1. за Іпотечним договором з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя № 883/08/1-07 від 16.05.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 16.05.2007р. за реєстром № 2078 (з наступними змінами та доповненнями до нього), на:

- будівлю магазину "Дитячий світ" площею 428,4 кв.м, розташовану за адресою: Дніпропетровська область, Солонянський район, смт. Солоне, вул. Кірова, буд. 1, що складається із приміщення магазину, цегла, під літерою Б загальною площею 428,4 кв.м та споруд 1-2.

2. за Іпотечним договором з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя № 1213/08/1-07 від 03.07.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 03.07.2007р. за реєстром № 3234 (з наступними змінами та доповненнями, на:

- будівлі та споруди, які розташовані за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Краснопільська, буд. 15, які складаються із: холодильник - літ.А-1, поз.1-5, 7-34, загальною площею 1135,7 кв.м; ганки - літ.а\, а\\, а\\\; рампа, сходи - літ.а, а4, а5; будівля - літ.Б-1, поз.1-5, 28 (підвал), поз.18, 14 (I-пов.), загальною площею 1078,8 кв.м, прибудова - літ. Б\-1 поз.17-23, загальною площею 65,0 кв.м; підвал - літ. під Б\-1 поз.6-8, 10, 11, загальною площею 66,8 кв.м, прибудова - літ. Б\\-1 поз.9 (підв.), поз. 15, 16, 24-26, 29, загальною площею 31,3 кв.м, літ. б1, б5 - рампа, літ. б2, б4, б6 - сходи, літ.б3 - вхід у підвал; літ Г-1 поз.1, 2 загальною площею 11,8 кв.м, літ. Д, И, К - навіси; споруди № 2-8, мостіння I,

у рахунок погашення заборгованості Спільного підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "Кипарис" за Кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.2009р. (в редакції всіх змін та доповнень) на загальну суму 11 339 198,54 доларів США та 42 887 540,06 грн., в т.ч.: по кредиту, наданому в доларах США - 9 000 000,00 доларів США; по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США - 2 339 198,54 доларів США; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США - 627 949,46 грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в доларах США - 4 246 113,40 грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в доларах США - 2 953 406,95 грн.; по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в доларах США - 797 813,14 грн.; по кредиту, наданому в гривні - 22 725 000,00 грн.; по процентам за користування кредитом, наданим у гривні - 8 60179,44 грн.; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в гривні - 198 527,17 грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в гривні - 1 341 353,25 грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в гривні - 1 363 920,53 грн., по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в гривні - 31 576,73 грн.

Встановити початкову ціну Предметів іпотеки для їх подальшої реалізації за початковою ціною продажу Предметів іпотеки, визначеною на підставі оцінки майна, здійсненої суб'єктом оціночної діяльності для реалізації з прилюдних торгів у межах виконавчого провадження.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Мілм" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14-А, код ЄДРПОУ 20228840) на користь Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ" від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал" (01103, м. Київ, вул. Драгомирова, будинок 10/10, офіс 60; код ЄДРПОУ 37356012) - 68 820 (шістдесят вісім тисяч вісімсот двадцять) грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору.

Видати наказ після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання і може бути оскарженим протягом цього строку до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Суддя І.Ю. Дубінін Повне рішення складено 11.11.13р.