Постанова № 35188989, 08.11.2013, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" листопада 2013 р. Справа № 5023/414/11

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Гетьман Р.А., суддя Лакіза В.В., суддя Шевель О. В.

при секретарі Фільшиній Н.І.

за участю представників:

кредитора - ПАТ "ОТБ Банк"- Дубровської Г.В. за довіреністю б/н від 16.09.2013 року;

ліквідатора - арбітражного керуючого Івлєвої Н.А., свідоцтво №350 від 25.09.2013 р.,

арбітражного керуючого Белікова О.П., свідоцтво №398 від 28.02.2013 р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщення Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк", м. Київ (вх. №3145Х/3-8 від 14.10.13 р.) на ухвалу господарського суду Харківської області від 27.09.13 у справі № 5023/414/11

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Гавас-52", м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Акваріус", м. Харків

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 27.09.2013 р. у справі № 5023/414/11 (суддя Міньковський С.В.) у задоволенні клопотання представника голови комітету кредиторів Бондаренко Д.І. від 14.08.2013 р. відмовлено. Клопотання комітету кредиторів від 27.09.13 р. про звільнення від обов'язків ліквідатора ТОВ "Акваріус" Івлєву Н.А. задоволено. Усунуто від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Акваріус" арбітражного керуючого Івлєву Н.А. та призначено ліквідатором ТОВ "Акваріус" арбітражного керуючого Белікова Олексія Петровича (свідоцтво № 398 від 22.02.13 р., код іпн 2903518391), що мешкає за адресою, м. Харків, вул. Клочківська, буд. 276-Б, кв.22. Зобов'язано арбітражного керуючого Івлєву Н.А. передати всі документи та матеріали ТОВ "Акваріус" арбітражному керуючому Белікову О.П. по акту прийому - передачі. Зобов'язано ліквідатора Белікова О.П. продовжити здійснювати ліквідаційну процедуру по банкруту у відповідності до приписів ст.ст. 37-46 Закону про банкрутство та по закінченню ліквідаційної процедури надати повний звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс. Ухвалу направлено ліквідатору, Івлєвій Н.А., комітету кредиторів, державному реєстратору, державному органу з питань банкрутства.

Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" не погодилось з зазначеною ухвалою, звернулость до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на неповне зясування обставин справи, порушення місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 27.09.2013 р. у справі № 5023/414/11 повністю та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні клопотання комітету кредиторів від 27.09.2013 р. про звільнення з обов'язків ліквідатора ТОВ "Акваріус".

В обґрунтування апеляційної скарги заявник вказує на те, що зазначені в оскаржуваній ухвалі недоліки в роботі ліквідатора Івлєвої Н.А., які стосуються безпосередньо заставного майна Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк", не несуть безпосередньої шкоди інтересам всіх кредиторів банкрута та не є самостійною підставою для припинення повноважень ліквідатора.

Також скаржник зазначає, що Івлєва Н.А. виконувала обов'язки розпорядника майна, ліквідатора боржника, обізнана про фінансовий та майновий стан боржника, а враховуючи ту обставину, що ліквідаційна процедура має бути виконана протягом одного року, то призначення нового ліквідатора призведе виключно до затягування ліквідаційної процедури ТОВ "Акваріус" та не гарантує більш ефективного проведення ліквідаційної процедури і її своєчасного завершення.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 17.10.2013 р. прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено до розгляду.

Ліквідатор ТОВ "Акваріус" Івлєва Н.А. у відзиві на апеляційну скаргу (вх. №10464 від 05.11.2013 р.) зазначає, що повністю підтримує вимоги апеляційної скарги та не погоджується з оскаржуваною ухвалою, тому просить задовольнити скаргу ПАТ "ОТП Банк" та скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 27.09.2013 р. у справі №5023/414/11.

В судовому засіданні 05.11.2013 р. арбітражний керуючий Беліков О.П. подав клопотання про відкладення розгляду справи (вх. №10448 від 05.11.13).

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що у відповідності до ч. 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених ст. 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному судовому засіданні, у разі нез'явлення в судове засідання представників сторін, інших учасників судового процесу; неподання витребуваних доказів; необхідність витребування нових доказів; залучення до участі в справі іншого відповідача, заміна неналежного відповідача; необхідність заміни відведеного судді, судового експерта.

Неможливість вирішення господарського спору в даному судовому засіданні вирішується господарським судом в кожному випадку окремо з врахуванням обставин справи.

Розглянувши заявлене клопотання про відкладення розгляду справи, колегія суддів зазначає наступне.

В обґрунтування заявленого клопотання арбітражний керуючий Беліков О.П. вказує на необхідність надання обгрунтованого відзиву на апеляційну скаргу та документів згідно з ухвалою суду від 17.10.2013 р.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 17.10.2013 р. (п. 4) запропоновано ліквідатору боржника надати відзив на апеляційну скаргу з правовим та документальним обгрунтуванням своєї позиції.

Ліквідатором боржника у даній справі до вирішення апеляційної скарги на ухвалу господарського суду від 27.09.2013 р. є арбітражний керуючий Івлєва Н.О.

Згідно зі ст. 22 ГПК України надання сторонами письмових пояснень до суду є їх правом, а не обов'язком.

Колегія суддів вважає, що свої пояснення та заперечення з приводу поданої апеляційної скарги арбітражний керуючий Беліков О.П. має можливість надати в данному судовому засіданні.

Таким чином, враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що клопотання про відкладення розгляду справи є безпідставним та таким, що не підлягає задоволенню.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та докази на їх підтвердження, їх юридичну силу та доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, правильність застосування господарським судом Харківської області норм матеріального та процесуального права, заслухавши у судовому засіданні пояснення представника ПАТ "ОТП Банк", ліквідатора боржника Івлєвої Н.А., арбітражного керуючого Белікова О.П., колегія суддів встановила наступне.

Як свідчать матеріали справи, 21.01.2011 р. ухвалою господарського суду Харківської області порушено провадження у справі № 5023/414/11 про банкрутство ТОВ "Акваріус" за заявою ініціюючого кредитора - ТОВ "Гавас-52" в порядку ст.ст. 6, 7, ч. 1 ст. 8, ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 14.05.1992 р.( далі - Закон про банкрутство).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 24.02.2011 р. зобов'язано ТОВ "Гавас-52" опублікувати в офіційному друкованому органі України оголошення про порушення справи про банкрутство боржника ТОВ "Акваріум"; встановлено розмір безспірних вимог ТОВ "Гавас-52"; введено процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шиндель Ю.І.; зобов'язано розпорядника майна здійснити дії, передбачені Законом про банкрутство.

Постановою господарського суду Харківської області від 19.10.2011 р., яка залишена без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 13.12.2011 р., ТОВ "Акваріум" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Постановою Вищого господарського суду України від 06.03.2012 р. постанову господарського суду Харківської області від 19.10.2011 р. та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 13.12.2011 р. скасовано, справу передано на розгляд до господарського суду Харківської області.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.07.2012 р. розпорядника майна ТОВ "Акваріус" Шиндель Ю.І. усунено від виконання обов'язків розпорядника майна підприємства боржника, новим розпорядником майна ТОВ "Акваріус" призначено арбітражного керуючого Івлєву Н.А.

В подальшому, вищевказана ухвала суду від 26.07.2012 р. про призначення ліквідатором Івлєвої Н.А. була оскаржена ТОВ "Гавас-52", за результатами її оскарження постановою Харківського апеляційного господарського суду від 06.09.2012 р. скасована, обов'язки розпорядника майна боржника знову виконувала арбітражний керуючий Шиндель Ю.І.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.04.2013 р. арбітражного керуючого Шиндель Ю.І. усунено від виконання обов'язків розпорядника майна ТОВ "Акваріус", призначено розпорядника майна ТОВ "Акваріус" арбітражного керуючого Івлєву Н.А.

Постановою господарського суду Харківської області від 04.06.2013 р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Акваріус" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Акваріус" Івлєву Наталію Андріївну (свідоцтво № 350 від 27.02.13 р., код іпн 2584213484).

Зобов'язано ліквідатора відповідно до ст. 41 Закону про банкрутство прийняти до свого відання майно боржника та забезпечити його збереження, виконувати функції з управління та розпорядження майном банкрута, проводити інвентаризацію та оцінку майна банкрута, здійснювати аналіз фінансового становища банкрута, повідомляти працівників банкрута про звільнення та здійснити його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту, вживати заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, передати в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, здійснити продаж майна банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом, повідомити про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надавати державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, пред'являти до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

14.08.2013 р. до господарського суду Харківської області надійшла заява представника голови комітету кредиторів ТОВ "Гавас - 52" Бондаренка Д.І. про звільнення від обов'язків ліквідатора ТОВ "Акваріус" арбітражного керуючого Івлєву Н.А. та призначення ліквідатором ТОВ "Акваріус" арбітражного керуючого Белікова О.П.

Ухвалою суду від 16.09.13 р. зобов'язано ліквідатора провести збори комітету кредиторів, на яких розглянути звіт ліквідатора та вирішити питання щодо ходу ліквідаційної процедури, зобов'язано голову комітету кредиторів надати суду правове обґрунтування проведення зборів комітету кредиторів без ліквідатора.

Ліквідатором на виконання вимог суду був наданий звіт ліквідатора за період з 04.06.2013 р. - 25.09.2013 р., протокол засідання комітету кредиторів від 26.09.2013 р., на якому був розглянутий звіт ліквідатора та більшістю голосів комітету кредиторів було прийнято рішення про звільнення з обов'язків ліквідатора арбітражного керуючого Івлєву Н.А. та призначення ліквідатором ТОВ "Акваріус" арбітражного керуючого Белікова Олексія Петровича.

З матеріалів справи вбачається, що 26.09.2013 р. відбулось засідання комітету кредиторів ТОВ "Акваріус" з порядком денним:

1. Звіт ліквідатора.

2. Заміна ліквідатора.

Згідно з протоколом засідання комітету кредиторів від 26.09.2013 р. (т. 8, а.с. 2-8), по першому питанню порядку денного розглянуто звіт ліквідатора Івлєвої Н.А. з проведення аукціону з продажу заставного майна ТОВ "Акваріус", а саме нежитлового приміщення загальною площею 378,3 кв.м. літ "А-2", що знаходиться за адресою: вул. Артема, 41 в м. Харкові, та встановлено, що, дійсно, торги були розпочаті без отримання згоди ПАТ "ОТП Банк", яке є іпотекодержателем даного приміщення, орендарі приміщення не були належним чином повідомлені про банкрутство його власника, рішення прийнято не було та постановлено: прийняти звіт ліквідатора до уваги.

По другому питанню порядку денного була розглянута пропозиція представника ТОВ "Гавас-52" про звільнення ліквідатора Івлєвої Н.А. від обов'язків ліквідатора ТОВ "Акваріус" у зв'язку з тим, що ліквідаційна процедура проводиться неналежним чином, та призначення нового ліквідатора - арбітражного керуючого Белікова О. П., та прийнято рішення про звільнення Івлєвої Н.А. від обов'язків ліквідатора ТОВ "Акваріус", призначення нового ліквідатора - арбітражного керуючого Белікова Олексія Петровича, свідоцтво №398 від 20.02.2013 р.

Ліквідатором на виконання вимог суду був наданий звіт ліквідатора за період з 04.06.2013 р. - 25.09.2013 р. та протокол засідання комітету кредиторів від 26.09.2013 р.

За результатами розгляду рішень зборів комітету кредиторів боржника від 26.09.2013 р. було винесено оскаржувану ухвалу.

Вказана ухвала від 27.09.2013 р. мотивована тим, що ліквідатор Івлєва Н.А. без погодження з заставним кредитором ПАТ "ОТП Банк" ціни предмета забезпечення нежитлового приміщення заг. площею 378,3 кв.м. літ "А-2", що знаходиться за адресою вул. Артема, 41 в м. Харкові, здійснила ліквідаційні заходи, направлені на оцінку цього майна та його продаж, а крім того, не створила достатніх мір та заходів, направлених на прийняття майна банкрута до свого відання, зокрема: на цей час у вищевказаному нежитловому приміщенні, що знаходиться в іпотеці банку, є чинні договори оренди, відповідно до яких частина приміщення здається в оренду іншим особам.

Зазначене згідно з ч. 1-3 ст. 89 та ч. 3 ст. 114 Закону про банкрутство свідчить про неналежне виконання своїх повноважень ліквідатором Івлєвою Н.А., що створює достатні правові підстави для звільнення з обов'язків ліквідатора ТОВ "Акваріус" Івлєвої Н.А. та призначення ліквідатором ТОВ "Акваріус" арбітражного керуючого Белікова О.П., що має достатній досвід роботи, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, та особою, якій заборонено здійснювати цей вид діяльності або займати керівні посади.

Колегія суддів погоджується з такими висновками місцевого господарського суду та вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно з ч. 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

У відповідності до ч. 1 статті 5 Закону про банкрутство провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Стаття 4 Закону про банкрутство встановлює, що відповідно до цього Закону щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

У відповідності до абз. 6 ч. 1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, що набрала чинності 19.01.2013 р. положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна (абз. 3 ч. 1 ст. 37 Закону про банкрутство).

Відповідно до п. 1 ст. 41 Закону про банкрутство ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Згідно з ч. 2 вказаної статті ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборговності; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; подає до господарського суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення Єдиного реєструї підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; у разі провадження банкрутом діяльності, пов'язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-векретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Пунктом 11 вказаного Закону передбачено, що дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

Відповідно до ч. 12 Закону про банкрутство у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з ч. 3 ст. 114 Закону про банкрутство арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений (усунений) господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

Усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50%) або за власною ініціативою у разі, зокрема, невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого

санацією, ліквідатора).

Зазначене положення кореспондується з приписами ч. 8 ст. 26 Закону про банкрутство, відповідно до якої до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого

санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Також колегією суддів встановлено, що місцевим господарським судом було розглянуто заяву арбітражного керуючого Белікова О.П. на участь у даній справі про банкрутство ТОВ "Акваріус" та додані до неї документи, з яких вбачається, що він має достатній досвід роботи, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, та особою, якій заборонено здійснювати цей вид діяльності або займати керівні посади, не має судимості за вчинення корисливих злочинів.

Отже, місцевий господарський суд правомірно та обґрунтовано призначив нового ліквідатора у справі - арбітражного керуючого Белікова О.П., зобов'язавши його продовжити виконувати ліквідаційну процедуру.

За таких обставин колегія суддів дійшла висновку, що доводи заявника скарги не можуть бути підставами для скасування оскаржувної ухвали, тому апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" не підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Харківської області у справі №5023/414/11 від 27.09.2013 р. підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, п.1 ст. 103, ст. ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк", м. Київ залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 27.09.2013 р. у справі №5023/414/11 залишити без змін.

Повний текст постанови складений 11.11.2013 р.

Головуючий суддя Гетьман Р.А.

Суддя Лакіза В.В.

Суддя Шевель О. В.