Ухвала суду № 34836252, 12.03.2011, Апеляційний суд Полтавської області

УКРАЇНА

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 10 -70 / 2011 року Головуючий у 1-й інстанції: Самсонова О.А. Категорія ст.191 ч.5 КК України -Т.З. Доповідач: Давиденко Е.В.

У Х В А Л А

Іменем України

21 лютого 2011 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого -судді Давиденка Е.В.

суддів Костенка В.Г., Гонтар А.А.

з участю прокурора Остапенка С.В.

адвоката ОСОБА_3

скаржника ОСОБА_4

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтава справу за апеляцією прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції при провадженні оперативно розшукової діяльності дізнання та досудового слідства прокуратури Полтавської області на постанову Київського районного суду м. Полтава від 2 лютого 2011 року.

У С Т А Н О В И Л А :

ОСОБА_4 звернувся до суду зі скаргою на постанову старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у Полтавській області підполковника податкової міліції Серякова О.А. про порушення кримінальної справи відносно нього як директора та головного бухгалтера ТОВ «Скломонтаж»за фактом замаху на заволодіння державними бюджетними коштами, в особливо великих розмірах, шляхом зловживання службовим становищем за ознаками злочину, передбаченого ст. 15, 191 ч. 5 КК України. Просив вказану постанову скасувати посилаючись на те, що постанова про порушення кримінальної справи є незаконною, необгрунтованою та такою, що не відповідає вимогам КПК України.

Своєю постановою суд задовольнив скаргу та скасував постанову старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у Полтавській області від 15.10.2010 року про порушення кримінальної справи стосовно директора та головного бухгалтера ТОВ «Скломонтаж» ОСОБА_4 по факту замаху на заволодіння державними грошовими коштами шляхом зловживання службовим становищем, за ознаками злочину, передбаченого ст.15 -ч.5 ст.191 КК України.

Підставою прийняття такого рішення, згідно постанови суду, стало те, що кримінальна справа стосовно ОСОБА_4 за ознаками злочину, передбаченого ст.15 - ч.5 ст.191 КК України, порушена всупереч вимогам ст.ст. 94, 97, 98 КПК України, без наявності достатніх даних, отриманих із законних джерел, які мали вказувати на наявність в діях ОСОБА_4 ознак злочину.

Не погодившись з рішенням суду, прокурор відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції при провадженні оперативно-розшукової діяльності, дізнання та досудового слідства прокуратури Полтавської області подав апеляцію, в якій вказував, що кримінальна справа порушена відповідно до вимог ст.ст. 94-98 КПК України при наявності приводів та підстав, які є законними джерелами отриманих даних для порушення кримінальної справи, а також достатніх даних, які вказують на наявність в діях ОСОБА_4В, ознак злочину. В супереч цьому суд першої інстанції, розглядаючи матеріали справи фактично у своїй постанові дає оцінку доказам, та розглянув й заздалегідь вирішив ті питання, які повинні вирішуватися при розгляді справи по суті, а тому прокурор просив постанову суду скасувати, а матеріали за скаргою на постанову про порушення кримінальної справи направити на новий судовий розгляд.

Заслухавши доповідь судді, вислухавши думку прокурора Остапенка С.В., який підтримав подану апеляцію та просив скасувати постанову суду, скаржника ОСОБА_4 та його адвоката ОСОБА_3, які вважали рішення суду законним та обґрунтованим, перевіривши доводи апеляції та матеріали справи, колегія суддів вважає за необхідне апеляцію прокурора задовольнити, виходячи з наступного.

Так, відповідно до ст. 236-8 КПК України, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, суд повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови.

Розглядаючи скаргу вдруге після скасування апеляційною інстанцією судового рішення, на зазначену постанову про порушення кримінальної справи, суддя дійшов висновку про необґрунтованість постанови про порушення кримінальної справи.

Зокрема, суд 1 інстанції зазначає, що оскільки згідно акту перевірки Гадяцької МДПІ від 06.05.2010 року №471/23/32337079 виявлено лише порушення пп. 7.4.4 п.7.4 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість», що полягає у завищенні ТОВ «Скломонтаж»заявленої суми бюджетного відшкодування за листопад місяць 2009 року на суму 40286 грн., про що прямо вказано у висновках до цього акту, то вказана сума є такою, що перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян в 133,2 рази, та є недостатньою для порушення кримінальної справи за ст.15, ч.5 ст.191 КК України, яка передбачає замах на заволодіння коштами в особливо великих розмірах, тобто які в 600 і більше разів перевищують неоподатковуваний мінімум доходів громадян. І тому, дійшов висновку, враховуючи досліджені матеріали справи, що на час порушення кримінальної справи 15 жовтня 2010 року у органів досудового слідства були відсутні достатні дані, про те, що ОСОБА_4, будучи службовою особою ТОВ «Скломонтаж», в листопаді 2009 року вчинив замах на заволодіння державними грошовими коштами шляхом зловживання службовим становищем у сумі 1708436,87 грн., що становить 5647,7 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, і є особливо великим розміром, та які б вказували на наявність ознак злочину, передбаченого ст.15, ч.5 ст. 191 КК України та свідчили б про реальність конкретної події злочину.

Однак, колегія суддів не може погодитись з таким висновком суду першої інстанції, оскільки суд допустив порушення вимог КПК щодо розгляду скарг на постанови про порушення кримінальної справи.

Так, з постанови старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у Полтавській області від 15.10.2010 року про порушення кримінальної справи вбачається, що директор -головний бухгалтер ТОВ «Скломонтаж»ОСОБА_4 вчинив замах на заволодіння державними грошовими коштами шляхом зловживання службовим становищем, за ознаками злочину, передбаченого ст.15 -ч.5 ст.191 КК України.

З матеріалів справи вбачається, що приводом для порушення кримінальної справи став рапорт старшого оперуповноваженого з ОВС ОУ УАМ ДПА в Полтавській області, а підставою -акт позапланової виїзної перевірки ТОВ «Скломонтаж»від 06.05.2010 року №471\23\32337079 з додатками про те, що за результатами перевірки в діях директора-бухгалтера ТОВ «Скломонтаж»ОСОБА_4 було виявлено ознаки злочину, передбаченого ст.15 -ч.5 ст.191 КК України.

Фактично зазначаючи у судовому рішенні про те, що у діях ОСОБА_4 відсутній склад злочину, передбачений ст.15, ст.191 ч.5 КК України, суд 1 інстанції наперед вирішив ті питання, які на даній стадії судового розгляду не роглядаються, тобто вдався до аналізу доказів про наявність чи відсутність складу злочину, передбаченого ст.15, ч.5 ст.191 КК України, і вирішив питання, які мають бути перевірені лише під час досудового слідства у відповідності до вимог ст. 22 КПК України та під час розгляду справи по суті.

З цих підстав, враховуючи, що при розгляді скарги на постанову про порушення кримінальної справи судом не дотримані вимоги ст. 236-8 КПК України, колегія суддів вважає постанову суду першої інстанції незаконною та такою, що підлягає скасуванню.

При цьому, оскільки в апеляції прокурора йдеться мова про скасування постанови суду та направлення справи на новий судовий розгляд до суду першої інстанції, колегія суддів не може вийти за межі апеляції, тому матеріали повинні бути направлені саме на новий судовий розгляд, під час якого потрібно усунути зазначені недоліки та прийняти законне і обґрунтоване рішення.

З огляду на наведене, апеляція прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції при провадженні оперативно розшукової діяльності дізнання та досудового слідства прокуратури Полтавської області підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 365, 366, 382 КПК України, колегія суддів апеляційного суду, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції при провадженні оперативно розшукової діяльності дізнання та досудового слідства прокуратури Полтавської області -задовольнити.

Постанову Київського районного суду м. Полтава від 2 лютого 2011 року, якою задоволено скаргу ОСОБА_4 та скасовано постанову старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у Полтавській області від 15.10.2010 року про порушення кримінальної справи стосовно директора та головного бухгалтера ТОВ «Скломонтаж»ОСОБА_4 за ознаками злочину, передбаченого ст.15 -ч.5 ст.191 КК України, -скасувати, а матеріали справи за скаргою ОСОБА_4 повернути в той же суд на новий судовий розгляд.

Судді:

____ __ ____

Давиденко Е.В. Костенко В.Г. Гонтар А.А.