Постанова № 34709838, 07.11.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" листопада 2013 р.Справа № 27-29/97-10-2192Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Разюк Г.П.,

суддів: Петрова М.С., Колоколова С.І.,

при секретарі судового засідання Полінецькій В.С.

за участю представників учасників судового процесу:

від позивача - Дзиговської С.М., довіреність № 249, дата видачі : 29.04.13р.;

від відповідача - Недяка А.В., довіреність № 14-06/02, дата видачі : 14.06.13;

/третя особа не використала законного права на участь його представника у судовому засіданні, хоча про час та місце його проведення повідомлений належним чином ( див. повідомлення про вручення поштового відправлення від 19.09.13р./

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів професійних спілок України "Укрпрофоздоровниця", м.Київ

на рішення господарського суду Одеської області від 15.08.2013 року

по справі № 27-29/97-10-2192

за позовом Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго"

до відповідача Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів професійних спілок України "Укрпрофоздоровниця",

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Закритого акціонерного товариства "Санаторій Україна", м.Одеса

про стягнення 693877, 27 грн.,

/повна фіксація судового процесу здійснювалась відповідно до ст. 129 Конституції України та ст.ст. 4-4, 81-1 Господарського процесуального кодексу України/.

В С Т А Н О В И В :

У травні 2010р. Відкрите акціонерне товариство Енергопостачальна компанія /далі-ВАТ/ "Одесаобленерго" звернулося до господарського суду Одеської області з позовом до Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів професійних спілок України /далі-ЗАТ/"Укрпрофоздоровниця" та ЗАТ "Санаторій Україна" про стягнення заборгованості у розмірі 693 877,27 грн. солідарно.

Позовні вимоги з посиланням на ст. 126 ГК України, ст. 619 ЦК мотивовані тим, що ЗАТ "Санаторій Україна", яке створено ЗАТ "Укрпрофздоровниця" /60% статутного капіталу/, внаслідок неплатоспроможності не може виконати зобов'язання перед ВАТ "Одесаобленерго" з оплати заборгованості за недовраховану електричну енергію, яку стягнуто за постановою Одеського апеляційного господарського суду від 21.02.2008р. в справі 29/164-07-3726.

09.06.2010р. позивач подав до канцелярії господарського суду Одеської області уточнення позовних вимог та клопотання, в яких просив виключити зі складу учасників процесу ЗАТ "Санаторій Україна" та стягнути 693 877,27 грн. заборгованості, 6 938,77 грн. держаного мита та 236грн. витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу з ЗАТ "Укрпрофоздоровниця".

Провадження в справі зупинялося до розгляду господарським судом справи №2/192-08-3989 про банкрутство ЗАТ "Санаторій Україна".

Після поновлення провадження в справі рішенням господарського суду Одеської області від 15.08.2013 року (суддя Гуляк Г.І.) на підставі статутних документів встановлено, що сторонами змінено назви: позивачем - на Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" /далі ПАТ/, відповідачем - на Приватне акціонерне товариство лікувально-оздоровчих закладів України "Укрпрофоздоровниця" /далі-ПрАТ/ та на підставі п.2 ст.80 ГПК України припинено провадження у справі в частині позовних вимог до ЗАТ "Санаторій Україна", позовні вимоги ВАТ "Одесаобленерго" до ЗАТ "Укрпрофоздоровниця" про стягнення 693 877,27 грн. та судових витрат задоволено.

Не погоджуючись із зазначеним вище рішенням місцевого господарського суду, ПрАТ"Укрпрофоздоровниця" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Одеської області по справі № 27-29/97-10-2192 від 15.08.2013 р. та прийняти нове, яким у задоволенні позовних вимог ПАТ "Одесаобленерго" відмовити повністю.

Скаржник звертає увагу суду апеляційної інстанції на те, що вказане рішення підлягає скасуванню, оскільки винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права, що полягають у наступному:

- застосування до спірних правовідносин ст. 126 ГК України є помилковим, оскільки відповідач не мав вирішального впливу на господарську діяльність ЗАТ "Санаторій Україна", а висновки суду, що дії, які спричинили доведення ЗАТ "Санаторій Україна" до стану стійкої фінансової неплатоспроможності шляхом відчуження належних останньому активів, були вчинені з відома та з ініціативи ЗАТ "Укрпрофоздоровниця" не відповідають обставинам справи;

- не взято до уваги, що у справі № 2/192-08-3989 про банкрутство ЗАТ "Санаторій Україна" кредиторські вимоги ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" у сумі 693877,27 грн. визнано у повному обсязі ухвалою господарського суду Одеської області від 27.11.2008 р., що фактично призведе до стягнення тієї ж самої суми вдруге, але вже з іншої особи.

У відзиві на апеляційну скаргу та у судовому засіданні представник ПАТ "Одесаобленерго" спростовував доводи апеляційної скарги, просив залишити оскаржуване рішення без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, апеляційну скаргу та заслухавши у судовому засіданні пояснення представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів справи між ВАТ „Одесаобленерго" (постачальник) та ЗАТ "Санаторій Україна" ( споживач ) було укладено договір про постачання електричної енергії № 1840 від 20.07.2005р., згідно з яким постачальник зобов'язувався постачати електричну енергію на об'єкти споживача, а останній повинен був своєчасно оплачувати спожиту електричну енергію.

У 2006 році внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією у ЗАТ "Санаторій Україна" виникла заборгованість у сумі 682757,86грн., яка разом з судовими витратами на суму 11351,07грн. /загалом-694108,93грн./ стягнута з ЗАТ "Санаторій Україна" на користь ВАТ "Одесаобленерго" постановою Одеського апеляційного господарського суду від 21.02.2008р. у справі № 29/164-07-3726, яка була залишена без змін Вищим господарським судом України. Крім того, додатковим рішенням господарського суду Одеської області від 2.07.2008р. в справі № 4-29/259-04-7146 з ЗАТ "Санаторій Україна" стягнуто на користь ВАТ "Одесаобленерго" 85 грн. судових витрат. З зазначених сум ЗАТ "Санаторій Україна" було погашено 316,66грн., решта лишається не покритою і складає 693 877, 27 грн..

26.09.208р. господарським судом Одеської області за заявою ВАТ "Одесаобленерго" було порушено справу № 2/192-08-3989 про банкрутство ЗАТ "Санаторій Україна", в якій ухвалою від 27.11.08р. позивача визнано кредитором з грошовими вимогами на суму 693 877, 27 грн..

12.03.13р. постановою господарського суду Одеської області у справі № 2/192-08-3989, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.06.13р., встановлено факт неплатоспроможності ЗАТ "Санаторій Україна", визнано його банкрутом та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру.

За загальним правилом особа не може відповідати за зобов'язаннями іншої особи, одначе ст. 619 ЦК України встановлено, що договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи. До пред'явлення вимоги особі, яка несе субсидіарну

відповідальність, кредитор повинен пред'явити вимогу до основного боржника. Якщо основний боржник відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповіді на пред'явлену вимогу, кредитор може пред'явити вимогу в повному обсязі до особи, яка несе субсидіарну відповідальність.

Згідно з ч. 7 ст. 126 ГК України ( в редакції від 16.01.2003р.), якщо дочірнє підприємство з вини контролюючого підприємства опиниться у стані неплатоспроможності і буде визнано банкрутом, то субсидіарну відповідальність перед кредиторами дочірнього підприємства нестиме контролююче підприємство. П. 5 ст. 126 Господарського кодексу України (в редакції від 16.01.2003р., що діяла на момент створення та державної реєстрації ЗАТ "Санаторій Україна") передбачав, що суб'єкт господарювання, що володіє контрольним пакетом акцій дочірнього підприємства (підприємств) є холдинговою компанією.

Відповідно до ч. 3 ст. 126 ГК України вирішальна залежність між асоційованими підприємствами виникає у разі, якщо між підприємствами встановлюються відносини контролю-підпорядкування за рахунок переважної участі контролюючого підприємства в статутному капіталі та/або загальних зборах чи інших органах управління іншого (дочірнього) підприємства, зокрема володіння контрольним пакетом акцій.

Твердження скаржника, що судом допущено неправильне застосування до спірних правовідносин норм матеріального права, а саме ст. 126 ГК України, не відповідають дійсності та спростовуються матеріалами справи,оскільки:

У відповідності до протоколу №1 Установчих зборів ЗАТ "Санаторій Україна" від 28.04.2004р. засновниками підприємства є ЗАТ "Укрпрофоздоровниця" та ЗАТ "Лізингова компанія "Хліб України". Згідно з п. 5.3 Статуту частка ЗАТ "Укрпрофоздоровниця" в статутному фонді ЗАТ "Санаторій України" становить 60%, тобто йому розподілено акцій на суму пропорційну 60% в статутному фонді з правом голосування на Установчих зборах 60% голосів від загальної кількості у 100%.

Таким чином, матеріалами справи підтверджено, що ЗАТ "Укрпрофоздоровниця" є холдинговою компанію по відношенню до ЗАТ "Санаторій Україна", що і є вирішальною залежністю, а відповідно несе субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями, в разі визнання останнього банкрутом.

Оскільки відчуження належних ЗАТ "Санаторій Україна" активів, що вчинені з відома контролюючого засновника, довело боржника до стану стійкої фінансової неплатоспроможності, що встановлено судовими інстанціями в справі № 2/192-08-3989, і заявлена позивачем до нього вимога, не зважаючи на наявність рішення суду, фактично не задоволена, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для її задоволення, шляхом стягнення боргу з контролюючого засновника.

Твердження скаржника в апеляційній скарзі про те, що ЗАТ "Лізингова компанія "Хліб України" уклало ряд договорів, внаслідок яких товариство позбавилося права власності на майно, судовою колегією до уваги не приймаються, оскільки не підтверджені матеріалами справи.

У своєму рішенні суд першої інстанції не врахував подані до початку розгляду справи заяву позивача про уточнення позовних вимог та його клопотання /а.с. 66-70/, в яких той просив розглянути позов лише до ЗАТ "Укрпрофоздоровниця", та помилково розглянув позовну вимогу до ЗАТ "Санаторій Україна" по суті і припинив за нею провадження. Тому, колегія змінила процесуальне становище ЗАТ "Санаторій Україна" та вважає за необхідне змінити рішення в цій частині.

За викладених обставин судова колегія вважає, що апеляційна скарга Приватного акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів професійних спілок України "Укрпрофоздоровниця" задоволенню не підлягає, а рішення господарського суду Одеської області від 15 серпня 2013 року по справі № № 27-29/97-10-2192 слід змінити виключивши з резолютивної частини п.1.

Згідно із ст.49 ГПК України витрати скаржника по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги не відшкодовуються та зважаючи на те, що скаржником платіжним дорученням № 1060 від 10.09.13р. оплачено судовий збір не в повному обсязі, недоплачені 3469,37грн. підлягають стягненню до державного бюджету .

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101-105 ГПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

1.У задоволенні апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів професійних спілок України "Укрпрофоздоровниця" відмовити, рішення господарського суду Одеської області від 15.08.2013 року по справі № 27-29/97-10-2192 змінити, виключивши з резолютивної частини п.1, відповідно п.п. 2-4 вважати п.п. 1-3 та залишити без змін.

2. Стягнути з Приватного акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів професійних спілок України "Укрпрофоздоровниця" (01033, м. Київ, вул. Шота Руставелі, 39/41, код ЄДРПОУ 02583780) до державного бюджету України /отримувач коштів: ГУ ДКСУ в Одеській області, код ЄДРПОУ отримувача: 37607526, банк отримувача: ГУ ДКСУ в Одеській області, МФО 828011 № рахунку: 31217206782002, код бюджетної класифікації 22030001 "Судовий збір (Державна судова адміністрація України,050), символ звітності 206 код ЄДРПОУ суду 26016990/ через Державну податкову інспекцію у Голосіївському районі ГУ Міндоходів у м. Києві 3469 (три тисячі чотириста шістдесят дев'ять) грн. 37коп. судового збору за розгляд апеляційної скарги.

Видачу наказу за постановою доручити господарському суду Одеської області.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 08.11.13 року.

Головуючий суддя Г.П.Разюк

Суддя М.С.Петров

Суддя С.І.Колоколов