Рішення № 34388053, 07.10.2013, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

УХВАЛА

Справа № 910/905/13 07.10.13

За заявою розпорядника майна товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" арбітражного керуючого Завори О.І.

про перегляд ухвали попереднього засідання Господарського суду м.Києва від 16.04.2013р. по справі № 910/905/13 за нововиявленими обставинами

За заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІФК"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" (код ЄДРПОУ 32069938)

про визнання банкрутом

Суддя Д.В.Мандичев

Представники:

від заявника:Ружицький О.А.від боржника:Порайко А.М. розпорядник майна:Завора О.І.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

В провадженні Господарського суду м. Києва знаходиться справа № 910/905/13 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" на стадії розпорядження майном, введеної відповідно до ухвали про порушення провадження у справі від 18.01.2013р. (суддя Пасько М.В.).

21.08.2013р. до Господарського суду м. Києва надійшла заява розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" арбітражного керуючого Завори Олега Івановича про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали підготовчого засідання Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 року по справі № 910/905/13.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 23.08.2013р. розгляд заяви призначено на 09.09.2013р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 09.09.2013р. відкладено розгляд справи на 25.09.2013р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.09.2013р. відкладено розгляд справи на 07.10.2013р.

У судовому засіданні 07.10.2013р. розпорядник майна надав пояснення по суті поданої заяви про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали підготовчого засідання Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 року по справі № 910/905/13.

Присутні у судовому засіданні представники заявника та боржника заяву розпорядника майна підтримали.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду м. Києва від 16.04.2013р. по справі № 910/905/13 Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІФК" визнано кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" на суму 70 860 022, 36 грн., а також затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" на загальну суму 79 268 416,48грн

Як вбачається з вказаної ухвали, вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІФК" підтверджені рішенням Господарського суду м. Києва по справі № 5011-61/11477-2012 від 07.09.2012р., наказом Господарського суду м. Києва від 25.09.2012р. та документами виконавчого провадження.

В заяві про перегляд ухвали попереднього засідання від 16.04.2013р. за нововиявленими обставинами розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Завора О.І., вказує, що згідно Висновку експертного дослідження за результатами проведеного аналізу фінансово-господарської діяльності та наявності (відсутності) ознак приховування банкрутства, фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства та виявлення ознак платоспроможності для вжиття заходів щодо санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам", складеного Товариством з обмеженою відповідальністю "Аудиторська фірма "Євроаудит" на підставі договору № 28/19 від 19.03.2013р.,який отриманий розпорядником майна 16.07.2013 останнім встановлено наступне.

В бухгалтерському обліку Боржника станом на 31.12.2012 року по Кт. рахунку 3772 (рядок 610 балансу станом на 31.12.2012 року) обліковувалась кредиторська заборгованість перед контрагентом ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") на загальну суму 70 795 642,36 грн.

Також в обліку ТОВ «Житло киянам» станом на 31.12.2012 року по Дт. рахунку 3771 (рядок 210 балансу станом на 31.12.2012 року) обліковувалась дебіторська заборгованість за контрагентом ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") на загальну згорнуту суму 126 131,10 грн. за двома договорами (в т.ч. дебіторська заборгованість розміром 215 000,00 грн. і кредиторська заборгованість розміром 88 868,40 грн.).

Крім цього, з Висновку простежується, що в обліку Боржника станом на 31.12.2012 року по Дт. рахунків 3771, 3772, 6852 (рядок 210 балансу станом на 31.12.2012 року) обліковувалась дебіторська заборгованість за рядом контрагентів на загальну суму 35 407 262,16 грн., що сформована з дебіторських заборгованостей, які виникли за рядом договорів (див. таблицю, наведену у Висновку), а також обліковувалась кредиторська заборгованість по рахунку 3771 (рядок 610 балансу станом на 31.12.2012 року) перед рядом підприємств-кредиторів на загальну суму 77 495,0 грн. (дана сума в січні 2013 року була частково погашена грошовими коштами в сумі 12 800,0 грн. і залишок кредиторської заборгованості став дорівнювати 64 695,00 грн.).

В обліку Боржника станом на 31.12.2012 року по Дт. рахунку 352 (рядок 220 балансу станом на 31.12.2012 року) обліковувались поточні фінансові інвестиції у формі векселів, які були набуті в результаті минулих подій, на загальну номінальну вартість 24 655 378,92 грн.

При цьому, у Висновку підкреслено, що в січні 2013 року (а саме, 10.01.2013 року та 14.01.2013 року) Боржник, провівши в обліку ряд господарських операцій, зменшив вище перелічені заборгованості та активи. Такими операціями, зокрема, були: а) пред'явлення векселів до оплати підприємствам-векселедавцям (про що свідчать відповідні акти пред'явлення) з визнанням доходів загальною сумою 25 132 957,33 грн. (де в доходах номінал векселів складав 24 655 378,92 грн., а прибуток 477 578,41 грн.), в результаті чого у ТОВ "Житло киянам" виникла в обліку дебіторська заборгованість за підприємствами-векселедавцями по рахунку 3772 в сумі 25 132 957,33 грн. і зменшились активи по рахунку 352 на суму 24 655 378,92 грн.; б) дебіторська заборгованість підприємств-векселедавців загальною сумою 25 132 957,33 грн., що стала обліковуватись по рахунку 3772, за договорами відступлення прав вимоги була передана (переуступлена) від ТОВ "Житло киянам" до ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") (бухгалтерські записи Дт.3771 Кт.3772), яке не розрахувалось з ТОВ "Житло киянам" за цією операцією. В результаті, в бухгалтерському обліку ТОВ "Житло киянам" по рахунку 3771 з'явився дебітор ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") на суму 25 132 957,33 грн. (див. таблицю, наведену у Висновку), а дебіторська заборгованість підприємств-векселедавців загальною сумою 25 132 957,33 грн. перестала обліковуватись по рахунку 3772; в)дебіторська заборгованість підприємств-дебіторів загальною сумою 35 407 262,16 грн., що обліковувалась по рахункам 3771, 3772, 6852, за договорами відступлення прав вимог була передана (переуступлена) від ТОВ "Житло киянам" до ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") (бухгалтерські записи Дт.3771 Кт.3771, 3772, 6852), яке не розрахувалось з ТОВ "Житло киянам" за цією операцією. В результаті в бухгалтерському обліку ТОВ "Житло киянам" по рахунку 3771 з'явився дебітор ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") на суму 35 407 262,16 грн. (див. таблицю, наведену у Висновку), а дебіторська заборгованість підприємств-дебіторів загальною сумою 35 407 262,16 грн. перестала обліковуватись по рахунках 3771, 3772, 6852;

г) за угодою про зарахування однорідних зустрічних вимог від 14.01.2013 року, укладеною між ТОВ "Житло киянам" і ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард"), були зараховані зустрічні однорідні грошові вимоги на загальну суму 60 540 219,49 грн., тобто: була зарахована частина кредиторської заборгованості з суми 70 795 642,36 грн., яку ТОВ "Житло киянам" обліковувало перед ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") по Кт. рахунку 3772, і, назустріч, була зарахована вся сума дебіторської заборгованості розміром 60 540 219,49 грн., яку ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") заборгувало ТОВ "Житло киянам", не розрахувавшись за отримані від нього права вимоги (25 132 957,33 грн. + 35 407 262,16 грн.). Зарахування однорідних зустрічних вимог було проведено в обліку бухгалтерськими записами Дт.3772 Кт.3771. В результаті цієї операції кредиторська заборгованість ТОВ "Житло киянам" перед ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") по рахунку 3772 в січні 2013 року була зменшена і станом на 18.01.2013 року стала складати 10 255 422,87 грн. (70 795 642,36 грн. - 60 540 219,49 грн.); д)виправлення раніше зроблених бухгалтерських записів за отриманими від ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") активами на користь ТОВ "Житло киянам" за "заставні" по ряду договорів на загальну суму в розмірі 10 369 582,72 грн. При цьому, виправлення зроблені методом "сторно" бухгалтерськими записами Дт.3771 Кт.513, що означає збільшення кредиторської заборгованості ТОВ "Житло киянам" перед ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") по Кт. рахунку 3771; е) кредиторська заборгованість ТОВ "Житло киянам" перед рядом підприємств- кредиторів в сумі 64 695,0 грн.,-яка обліковувалась по Кт. рахунку 3771, була перенесена по цьому ж рахунку на кредитора ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард"), оскільки підприємства-кредитори за договорами відступлення прав вимог передали (переуступили) свої права на погашення кредиторської заборгованості ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард"). В результаті операцій, які були проведені в січні 2013 року по рахунку 3771 за контрагентом ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард"), кредиторська заборгованість ТОВ "Житло киянам" перед контрагентом ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") по рахунку 3771 стала дорівнювати 10 308 146,62 грн. (126 131,10 грн. - 10 369 582,72 грн. - 64 695,0 грн.).

З матеріалів справи, судом також встановлено, що зменшення кредиторської заборгованості боржника перед ініціюючим кредитором також підтверджене актом про часткове зарахування однорідних грошових вимог від 14.01.2013р.

Згідно з ч. 1 ст. 112 Господарського процесуального кодексу України господарський суд може переглянути прийняте ним судове рішення, яке набрало законної сили, за нововиявленими обставинами.

Підставами для перегляду судових рішень господарського суду за нововиявленими обставинами є:

1) істотні для справи обставини, що не були і не могли бути відомі особі, яка звертається із заявою, на час розгляду справи;

2) встановлені вироком суду, що набрав законної сили, завідомо неправильний висновок експерта, завідомо неправильний переклад, фальшивість документів або речових доказів, що потягли за собою ухвалення незаконного або необґрунтованого рішення;

3) встановлення вироком суду, що набрав законної сили, вини судді у вчиненні злочину, внаслідок якого було ухвалено незаконне або необґрунтоване рішення;

4) скасування судового рішення, яке стало підставою для ухвалення рішення чи постановлення ухвали, що підлягають перегляду;

5) встановлена Конституційним Судом України неконституційність закону, іншого правового акта чи їх окремого положення, застосованого судом при вирішенні справи, якщо рішення суду ще не виконане.

Відповідно п. 2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 р. № 17 "Про деякі питання практики перегляду рішень, ухвал, постанов за нововиявленими обставинами", до нововиявлених обставин відносяться матеріально-правові факти, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші факти, які мають значення для правильного вирішення спору або розгляду справи про банкрутство. Необхідними ознаками існування нововиявлених обставин є одночасна наявність таких трьох умов: по-перше, їх існування на час розгляду справи, по-друге, те, що ці обставини не могли бути відомі заявникові на час розгляду справи, по-третє, істотність даних обставин для розгляду справи (тобто коли врахування їх судом мало б наслідком прийняття іншого судового рішення, ніж те, яке було прийняте). Нововиявлені обставини за своєю юридичною суттю є фактичними даними, що в установленому порядку спростовують факти, які було покладено в основу судового рішення. Ці обставини мають бути належним чином засвідчені, тобто підтверджені належними і допустимими доказами. Не може вважатися нововиявленою обставина, яка ґрунтується на переоцінці тих доказів, які вже оцінювалися господарським судом у процесі розгляду справи. Необхідно чітко розрізняти поняття нововиявленої обставини (як факту) і нового доказу (як підтвердження факту); так, не можуть вважатися такими обставинами подані учасником судового процесу листи, накладні, розрахунки, акти тощо, які за своєю правовою природою є саме новими доказами.

Частина 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з частиною 2 статті 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Таким чином, з урахуванням правової позиції, викладеної у постанові Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 р. № 17 "Про деякі питання практики перегляду рішень, ухвал, постанов за нововиявленими обставинами" необхідними ознаками існування нововиявлених обставин є одночасна наявність таких трьох умов: по-перше, їх існування на час розгляду справи, по-друге, те, що ці обставини не могли бути відомі заявникові на час розгляду справи, по-третє, істотність даних обставин для розгляду справи (тобто коли врахування їх судом мало б наслідком прийняття іншого судового рішення, ніж те, яке було прийняте).

Враховуючи наведене, суд дійшов висновку, що в результаті зазначених господарських операцій та бухгалтерських записів, які були зроблені ТОВ "Житло киянам" 10.01.2013 року та 14.01.2013 року, кредиторська заборгованість підприємства по рахунку 3771 перед контрагентом ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") станом на 31.01.2013 року стала складати 10 308 146,62 грн., а кредиторська заборгованість Боржника по рахунку 3772 за цим же контрагентом станом на 31.01.2013 року стала складати 10 255 422,87 грн. Загальна сума кредиторської заборгованості ТОВ "Житло киянам" перед ТОВ "КУА "ІФК" (ПЗНВІФ "Авангард") станом на 31.01.2013 року по рахункам 3771 і 3772 склала 20 563 569,49 грн.

Відтак, різниця сум кредиторської заборгованості Боржника перед Ініціюючим кредитором, визнаної господарським судом в оскаржуваній ухвалі, та кредиторської заборгованості Боржника перед Ініціюючим кредитором, що відповідала дійсності станом на 16.04.2013 року, становить 50296452,87 грн. А тому, загальна сума реєстру вимог кредиторів, затверджена оскаржуваною ухвалою господарського суду, повинна була складати 28 971 963,61 грн.

Зменшення кредиторської заборгованості Боржника перед ініціюючим кредитором на 50 296 452,87грн до порушення справи про банкрутство має істотне значення для розгляду і правильного вирішення справи про банкрутство ТОВ «Житло киянам», оскільки визнаний судом розмір вимог ініціюючого кредитора до боржника та затверджений реєстр вимог кредиторів впливають на розподіл голосів, що належить кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів, а відтак впливають на результат і зміст рішень Зборів та Комітету кредиторів Боржника під час провадження у справі, і, як наслідок, - на права конкурсних кредиторів ТОВ «Житло киянам».

Як зазначив розпорядник майна, на момент прийняття оскаржуваної ухвали розпоряднику майна не було і не могло бути відомо про господарські операції між Боржником та його дебіторами і кредиторами до 18.01.2013 року (до порушення справи про банкрутство), а тому не було і не могло бути відомо, що станом на 16.04.2013 року розмір кредиторської заборгованості Боржника перед Ініціюючим кредитором становив 20 569 304,49 грн., оскільки вказані обставини стали відомі Розпоряднику майна лише 16.07.2013 року після отримання Висновку експертного дослідження за результатами проведеного аналізу фінансово-господарської діяльності та наявності (відсутності) ознак приховування банкрутства, фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства та виявлення ознак платоспроможності для вжиття заходів щодо санації ТОВ "Житло киянам".

Згідно з ч. 1 ст. 113 ГПК України судове рішення господарського суду може бути переглянуто за нововиявленими обставинами за заявою сторони, прокурора, третіх осіб, поданою протягом одного місяця з дня встановлення обставин, що стали підставою для перегляду судового рішення.

У пункті 11 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 року № 15 «Про судову практику в справах про банкрутство» роз'яснено, що правом оскарження судових рішень згідно зі статтею 1 Закону про банкрутство наділений, в тому числі, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор).

Згідно з пунктом 4 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року № 17 "Про деякі питання практики перегляду рішень, ухвал, постанов за нововиявленими обставинами" днем встановлення нововиявлених обставин, про які йдеться в пункті 1 частини другої статті 112 ГПК, слід вважати день, коли вони стали або повинні були стати відомими заявникові.

Враховуючи, що нововиявлені обставини стали відомі розпоряднику майна 16.07.2013 року після отримання Висновку експертного дослідження, датою встановлення нововиявлених обставин є 16.07.2013 року. Відтак, процесуальний строк для подання цієї заяви починає свій перебіг 17.07.2013 року і спливає 16.08.2013 року.

З поданих матеріалів справи судом встановлено, що заяву про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали пепореднього засідання Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 року по справі № 910/905/13 направлено до господарського суду м.Києва 16.08.2013, отже в термін, передбачений чинним законодавством.

З огляду на викладене вище, враховуючи, що доданими до заяви доказами підтверджений факт зменшення кредиторської заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІФК" на суму 50 296 452 ,87грн., що свідчить про часткове виконання сторонами рішення Господарського суду м. Києва від 07.09.2012р. по справі № 5011-61/11477-2012, а також те, що станом на момент розгляду вказаної заяви розмір непогашеної кредиторської заборгованості боржника перед ініціюючим кредитором становить 20 563 569 ,49грн., суд приходить до висновку про обґрунтованість заяви розпорядника майна, тому вважає за доцільне її задовольнити, ухвалу попереднього засідання Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 р. по справі № 910/905/13 в частині визнання розміру вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІФК" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" (02098, м. Київ, вул. Дніпровська набережна, буд. 26 Б, код ЄДРПОУ 32069938) на суму 70 860 022, 36 грн. змінити та визнати Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІФК" кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" на суму 20 569 304грн. 49 коп (з урахування сплаченого судового збору за подання заяви про порушення справи про банкрутство).

Керуючись Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 86, 112-114 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1.Заяву розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" арбітражного керуючого Завори Олега Івановича про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали пепореднього засідання Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 року по справі № 910/905/13 задовольнити.

2.Змінити ухвалу попереднього засідання Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 року по справі № 910/905/13 в частині визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІФК" (01001, м. Київ, вул. Михайлівська, буд.18-В, код ЄДРПОУ 33743672) кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" (02098, м. Київ, вул. Дніпровська набережна, буд. 26 Б, код ЄДРПОУ 32069938) на суму 70 860 022 ,36грн.

3.Визнати Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІФК" (01001, м. Київ, вул. Михайлівська, буд.18-В, код ЄДРПОУ 33743672), кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" (02098, м. Київ, вул. Дніпровська набережна, буд. 26 Б, код ЄДРПОУ 32069938) на суму 20 20 569 304,49грн.

4. Змінити ухвалу попереднього засідання Господарського суду м. Києва від 16.04.2013 року у справі №910/905/13 в частині затвердження реєстру вимог кредиторів на загальну суму 79 268 416,48грн.

5. Затвердити реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло киянам" на загальну суму 28 971 963,61грн.

6.Копію ухвали направити учасникам провадження у справі та розпоряднику майна.

Суддя Д.В.Мандичев