Постанова № 34326799, 23.10.2013, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Тихонов І.В.

Суддя-доповідач - Яковенко М.М.

УКРАЇНА

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 жовтня 2013 року справа №812/7121/13-а

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя: Яковенко М.М.

судді : Гайдар А.В., Ханова Р.Ф.

при секретарі судового засідання Крамська С.О.

за участю представників від :

позивача Секлейді О.А.

відповідача Гнатенко А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2013 року по адміністративній справі № 812/7121/13-а за позовом Товариства з додатковою відповідальністю «Луганськшахтобудмонтаж» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження №28-КФ-В від 25.02.2013 року та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ :

Звертаючись з позовом до суду, в обґрунтування заявлених вимог позивачем зазначено, що в розпорядженні відповідача не зазначено в чому конкретно полягає порушення позивачем вимог Конституції та в чому саме проявляється невідповідність документів, поданих для реєстрації скасування випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, діючому законодавству. Позивач зазначив, що ним було надіслано всім акціонерам ПАТ «ЛШБМ» письмові зобов'язання про обмін акцій ПАТ на частку в статутному капіталі ТДВ та повідомлення про проведення загальних зборів, всі особи, які виявили бажання та прийняли участь в загальних зборах увійшли до складу учасників ТДВ «ЛШБМ», отримавши частку у статуті товариства, яка відповідає розміру належних їм акцій. Вважає, що розподіл часток у статутному капіталі ТДВ «ЛШМБ» було здійснено без порушення вимог ч.2 ст.80 Закону України «Про акціонерні товариства» та ст. 41 Конституції України.

Позивач вважає розпорядження таким, що винесене з порушенням вимог чинного законодавства та підлягає скасуванню. Просив скасувати розпорядження НКЦПФР № 28-КФ-В від 25.02.2013 року, зобов'язати НКЦПФР винести розпорядження, яким скасувати реєстрацію випуску акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ПАТ «ЛШБМ» від 22.07.2011 № 24/12/1/11, видане 28.11.2011 року.

Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2013 року позов задоволено (а.с.111, 112-115 том.2). Скасоване розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 28-КФ-В від 25.02.2013 про відмову у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Зобов'язано Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку прийняти розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій Приватного акціонерного товариства «Луганськшахтобудмонтаж» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Приватного акціонерного товариства «Луганськшахтобудмонтаж».

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач звернувся з апеляційною скаргою (а.с.123-131 том.2), пославшись на неповне з'ясування судом обставин справи, порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просив постанову суду першої інстанції скасувати, ухвалити нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги, зазначає, що суд першої інстанції не прийняв до уваги, що позивач внаслідок невідповідності вимогам чинного законодавства поданих документів, в супереч ст.41 Конституції України, ст. ст.. 87, 321 Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, ст.ст.80, 87 Закону України «Про акціонерні товариства» п.7 розділу 1, 3 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій (далі - Порядок № 222), затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.12.1998р. № 222, в зв'язку з повною реорганізацією ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» в ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж», позивач зобов'язаний був здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації, чим порушив права інших колишніх акціонерів, тому правових підстав для скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій не було.

Представник відповідача - апелянта наполягав на задоволенні апеляційної скарги.

Представник позивача заперечував проти задоволення апеляційної скарги. Надав письмові заперечення.

Колегія суддів заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення при вирішенні питання, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, встановила наступне.

Як встановлено судом першої та апеляційної інстанції, 11.10.2012 відбулися позачергові збори акціонерів оформлені протоколом №2 (а.с.7-14 т.1). Відповідно до протоколу, загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах -10 092 особи. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій Товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 194731 штука. Кількість акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах акціонерів - 30 особа, з них 7 юридичних осіб та 23 фізичні особи. Відповідно до порядку денного було вирішено питання про припинення ПАТ «ЛШБМ» шляхом реорганізації у формі перетворення у товариство з додатковою відповідальністю, обрано голову та членів комісії з припинення товариства, затверджено план перетворення ПАТ.

З 6-го питання порядку денного "Про затвердження умов викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняте рішення про припинення ПАТ зазначено, що відповідно до звіту про незалежну оцінку цінних паперів, ринкова вартість однієї акції складає 10 грн. 10 коп.

Оскільки з третього питання порядку денного цих загальних зборів, за перетворення ПАТ «ЛШБМ» проголосували 100% від загальної кількості голосів, що належать присутнім на загальних зборах акціонерам (їх представникам), пропонується викуп акцій не здійснювати та не затверджувати умови викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняте рішення про припинення ПАТ.

З 7-го питання порядку денного "Про затвердження порядку та умов обміну акцій на частки в статутному капіталі правонаступника" затверджено наступний порядок.

В обмін на акції, який починається з 12 жовтня 2012 року та триватиме протягом трьох місяців (але до дня проведення загальних зборів акціонерів, на яких буде затверджено передавальний акт), акціонери товариства, акції яких не викуплено, отримують письмові зобов'язання на видачу частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю «ЛШБМ». Комісією з реорганізації товариства письмові зобов'язання надсилаються акціонерам поштою або вручаються під особистий підпис.

В свою чергу, письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ акціонери товариства мають право обміняти на частку у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю «ЛШБМ». Розмір статутного капіталу ТДВ «ЛШБМ» на дату його державної реєстрації дорівнюватиме розміру статутного капіталу ПАТ «ЛШБМ» на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, тобто дорівнюватиме 1 200 003 гривні.

Термін отримання часток в статутному капіталі ТДВ «ЛШБМ» в обмін на письмові зобов'язання не обмежується.

12.11.2012 Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку приймається розпорядження №30-ДО-1-3 про зупинення обігу акцій ПАТ «ЛШБМ» (а.с.16).

Відповідно до довідки, щодо порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого Рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998р. № 222, ПАТ «ЛШБМ» повідомило, що всі акціонери товариства були персонально письмово повідомлені з 15.11.2012 по 18.11.2012 про проведення загальних зборів, що відбудуться 20.12.2012та на якому буде вирішено питання про затвердження передавального акту, шляхом надіслання повідомлення простими листами (а.с.33-37; 39-40).

20.12.2012 відбулися чергові збори акціонерів ТДВ «ЛШБМ», оформлені протоколом №3 (а.с. 17-21, 22-31). Для участі у зборах зареєструвалися 23 осіб, з них 7 юридичних осіб та 16 фізичні особи.

Кворум загальних зборів:

Згідно з п.6.1. та п. 6.2. Статуту товариства статутний фонд складає 1 200 003грн., поділений на 228 572 штуки простих іменних акцій номінальною вартістю 5,25 гривень кожна, кількість викуплених акцій - 0 штук. Загальна кількість голосуючих акцій становить 228 572 штуки простих іменних акцій.

Таким чином, відсоток голосів, що належить присутнім акціонерам становить 85,1106% голосуючих акцій.

Даними зборами було затверджено звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі «ЛШБМ» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «ЛШБМ» (а.с.18), та зазначено, що згідно звіту фактична дата початку обміну акцій на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «ЛШБМ» 12 жовтня 2012, фактична дата закінчення обміну акцій - 19 грудня 2012.

Також зборами затверджено передавальний акт ПАТ «ЛШБМ» та зазначено, що передавальний акт містить положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, станом на 19 грудня 2012 року (а.с.19).

Цього ж дня 20.12.2012 було вирішено провести установчі збори ТДВ «ЛШБМ», ці збори оформлені протоколом № 1 від 20.03.2012 (а.с. 17-21, 22-31). Участь у цих зборах взяли 15 осіб, з них 7 юридичних осіб та 8 фізичні особи, яким належить 85,0551 відсотків голосів акціонерів ПАТ «ЛШБМ». Загальними зборами було вирішено створити ТДВ «ЛШБМ», затвердити його статут та порядок формування статутного капіталу. По питанню щодо формування статутного капіталу було вирішено, що долі померлих акціонерів ВАТ "АТП 10911" та всіх інших акціонерів ВАТ "АТП 10911", які не приймали участі в цих загальних зборах закріплюються за ТДВ «ЛШБМ».

У разі звернення осіб, що були акціонерами ПАТ «ЛШБМ» на момент державної реєстрації товариства, з письмовими заявами на ім'я директора про виплату належної частки в статутному капіталі, яка закріплена згідно передавального акту за товариством, директором видається відповідний наказ та виплачується частка рівна сумі загальної номінальної кількості акцій, якими заявник володів у статутному капіталі ПАТ «ЛШБМ» як акціонер.

У разі подання такими особами заяв про включення до складу учасників товариства на чергові збори учасників виноситься питання стосовно внесення змін до статуту товариства у зв'язку зі зміною складу його учасників.

Аналогічні положення закріплені і в статуті ТДВ «ЛШБМ» - пункт 9.3 Статуту, який затверджено його учасниками (а.с.71-93).

Після реєстрації ТДВ «ЛШБМ» від 29.12.2012 позивач звертається до відповідача з заявою про скасування реєстрації випуску акцій №130 від 07.02.2013 (а.с.32) та пакетом документів передбачених Порядком №222 (а.с.32).

Розпорядженням відповідача №28-КФ-В від 25.02.2013 відмовлено у скасуванні реєстрації випуску акцій ТДВ «ЛШБМ» та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій (а.с. 222-223).

Розпорядженням № 28-КФ-В від 25.02.2013 р. встановлено наступне:

У передавальному акті ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж», затвердженому загальними зборами акціонерів ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» від 20.12.2012 року та в протоколі загальних зборів акціонерів ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» від 20.02.2012 року зазначено, що за ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж» закріплюється частка у статутному капіталі ТДВ в розмірі 179 340 грн., що становить 14,9449% від загального розміру статутного капіталу та яка є заборгованістю ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж» перед акціонерами ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж». При цьому згідно звіту про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж» в термін з 12.10.2012 року по 19.12.2012 року видано письмових зобов'язань на 228 572 штуки простих іменних акцій, що становить 100% від статутного капіталу ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж».

Зазначене не відповідає вимогам п. 7 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженому рішенням Комісії від 30.12.98 №222 (у редакції рішення Комісії від 14.07.05 №398) (далі - Порядок) та є порушенням вимог ст. 41 Конституції України, та частини 2 ст. 80 Закону України «Про акціонерні товариства».

2. Відповідно до довідки щодо затвердження передавального акту ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів акціонерів (20.02.2012 року) становить 10 092 особи, при цьому згідно статуту ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж», затвердженому загальними зборами учасників товариства (протокол №1 від 20.12.2012 року) та зареєстрованому 29.12.2012 року, учасниками товариства є 15 осіб, та зазначено, що за ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж» закріплюється частка у статутному капіталі ТДВ в розмірі 179 340 грн., що становить 14,9449% від загального розміру статутного капіталу та яка є заборгованістю ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж» перед акціонерами ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж», правонаступником якого є товариство. Та в п. 9.3 статуту зазначено, що в разі звернення осіб, що були акціонерами ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» на момент державної реєстрації товариства, з письмовими заявами на ім'я директора про виплату належної їм частки в статутному капіталі, яка закріплена згідно передавального акту за товариством, директором видається відповідний наказ та виплачується частка рівна сумі загальної номінальної вартості кількості акцій, якими заявник володів у статутному капіталі ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» як акціонер. У разі подання такими особами заяв про включення до складу учасників товариства на чергові загальні збори учасників виноситься питання стосовно внесення змін до статуту товариства у зв'язку зі зміною складу його учасників.

Крім того, згідно звіту про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж» в термін з 12.10.2012 року по 19.12.2012 року видано письмових зобов'язань на 228 572 штуки простих іменних акцій, що становить 100% від статутного капіталу ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж».

Зазначене не відповідає вимогам п. 7 Порядку та є порушенням вимог ст. 41 Конституції України, та частини 2 ст. 80 Закону України «Про акціонерні товариства».

З урахуванням викладеного, на підставі п.п а) пункту 8 Розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випусків акцій відмовлено ТДВ «Луганськшахтобудмонтаж» у скасування реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж».

Вказані обставини знайшли своє підтвердження під час апеляційного перегляду і не є спірними.

Суд першої інстанції, задовольняючи позовні вимоги, виходив з того, що оскільки позивачем було вжито всіх заходів для здійснення обміну акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час перетворення, а також викупу акцій до їх державної реєстрації, шляхом направлення кожному акціонеру персональних повідомлень, за ним зберігається право участі в товаристві-правонаступнику, внаслідок відсутності порушених прав інших акціонерів, то дії відповідача щодо відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій є протиправними, а розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 28-КФ-В підлягає скасуванню.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції під час вирішення справи вірно встановлено обставини, але порушено норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, з огляду на наступне.

З урахуванням вимог Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» від 30.10.1996 року, Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій» №222, відповідач має відповідну компетенцію та повноваження, що є складовою організаційно-правової діяльності, складає функціональну спрямованість та реалізацію мети захисту відповідних осіб (акціонерів - держателів акцій), щодо перевірки поданих документів для скасування, анулювання акцій при перетворені акціонерного товариства вимогам законодавства, що регулює зазначені питання.

Преамбулою Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» визначено, що цей Закон визначає правові засади здійснення державного регулювання ринку цінних паперів та державного контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних в Україні.

Абзацом 2 ст. 1 цього Закону встановлено, що державне регулювання ринку цінних паперів - це здійснення державою комплексних заходів щодо упорядкування, контролю, нагляду за ринком цінних паперів та їх похідних та запобігання зловживанням і порушенням у цій сфері.

Згідно ст. 2 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», однією з мети здійснення державного регулювання ринку цінних паперів, є зокрема, гарантування прав власності на цінні папери.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств, і законодавством про інститути спільного інвестування.

Частина 10 наведеної статті встановлює, що реєстрацію випуску акцій здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Аналіз наведених норм свідчить про те, що здійснення власником своїх майнових прав за цінним папером виникає після введення таких цінних паперів в обіг шляхом видачі Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Вищенаведене також дає підстави зробити висновок про те, що у разі анулювання Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, припиняється реалізація майнових прав власниками таких цінних паперів.

Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.12.1998 222 (далі - Порядок №222) визначено, що цей Порядок розроблений відповідно до Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Законів України "Про цінні папери та фондовий ринок", "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", "Про господарські товариства", "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", "Про банки і банківську діяльність", "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", установлює порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій.

Пункт 3 Порядку №222 передбачає можливість припинення діяльності акціонерного товариства як шляхом його ліквідації або реорганізації здійснюється на підставі рішення вищого органу товариства або суду.

Згідно ч.1 ст.80 Закону України «Про акціонерні товариства» злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення акціонерного товариства здійснюються за рішенням загальних зборів, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів влади.

Частиною 1 ст.87 вказаного закону визначено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно - правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом.

В даному випадку припинення діяльності ПАТ «Луганськшахтобудмотнаж» шляхом його перетворення здійснене на підставі рішення органу акціонерного товариства.

Відповідно до ч.3 ст.87 Закону України «Про акціонерні товариства», загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника.

Суд першої інстанції прийшов до правильного висновку, що визначення порядку обміну акцій товариства на частки товариства-правонаступника згідно закону належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства.

В той же час, колегія суддів наголошує, що відповідне рішення загальних зборів повинно відповідати вимогам законодавства.

Так, абз.3 ч.2 ст.80 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що акції товариства, що перетворюється, конвертуються в частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника та розподіляються серед його учасників.

Не підлягають конвертації акції товариств, що беруть участь у перетворенні, власниками яких є акціонери, які звернулися до акціонерного товариства з вимогою про обов'язковий викуп належних їм акцій та які мають таке право.

Частиною 4 статті 87 цього Закону встановлено, що розподіл часток (паїв) підприємницького товариства - правонаступника відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворилося.

Не підлягають обміну акції товариства, що перетворюється, викуплені цим товариством, які на дату прийняття рішення про припинення товариства шляхом перетворення не продані та/або не анульовані відповідно до цього Закону. Такі акції підлягають анулюванню в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Крім того, пунктом 5 Порядку №222 встановлено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Пунктом 7 Порядку №222 передбачено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Виходячи із системного аналізу та правового змісту зазначених положень нормативно-правових актів, що регулюють спірні правовідносини, колегія суддів приходить до висновку, що співвідношення зазначених положень вказують на ситуативні обставини, при наявності яких, акціонерне товариство повинно вчинити ту чи іншу дію (прийняти рішення).

Так, законодавство зобов'язує відповідне акціонерне товариство, яке припиняється шляхом перетворення у іншу організаційну-правову форму, в одному випадку, здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, в іншому випадку здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів.

При чому, у першому випадку, такий обмін акцій на частки у статутному капіталі допускається, як за умови згоди акціонерів, держателів таких акцій, на реорганізацію шляхом голосування на зборах, так і за умови, коли такі акціонери не голосували (не були присутніми на зборах) при вирішенні цього питання, але ж не заявили про викуп товариством їх акцій.

У другому випадку, товариство зобов'язано здійснити такий викуп, за умови, якщо такі акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про перетворення акціонерного товариства, не були присутніми на зборах, але звернулись із письмовою заявою про викуп їх акцій.

Тобто, законодавством можливість вирішення спірних правовідносин, з урахуванням недопущення порушень прав акціонерів, зазначене питання вирішене достатньо чітко, а саме, якщо акціонер, який приймає участь у зборах та надає свою згоду на продовження участі у знов перетвореному товаристві, а так саме, коли такий акціонер, який належним чином повідомлений про час та місце зборів, не приймає у їх участі, голосуванні, не висловлює своє відношення до участі у товаристві іншим шляхом, але не заявляє про викуп його акцій, то в такому випадку, така особа повинна бути включена до товариства-правонаступника, а акції такої особи, що перетворюється, повинні бути обмінені на частки у статутному капіталі підприємницького товариства-правонаступника шляхом їх пропорційного розподілу.

Оскільки позивачем фактично не виконано вимоги щодо здійснення обміну акцій на частки у статутному капіталі товариства, що створюється під час реорганізації або викуп акцій до державної реєстрації, відповідач обґрунтовано відмовив у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що розпорядження відповідача № 28-КФ-В від 25 лютого 2013р року про відмову ПАТ «Луганськшахтобудмонтаж» у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, є законним та обґрунтованим, може призвести до порушення майнових прав власників цінних паперів, а тому позовні вимоги позивача є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції припустив порушення норм матеріального права, що призвели до неправильного вирішення справи, а тому постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нової постанови про відмову в задоволенні позовних вимог.

Керуючись статтями 2, 11, 159, 160, 167, 184, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - задовольнити.

Постанову Луганського окружного адміністративного суду від 11 вересня 2013 року по адміністративній справі № 812/7121/13-а - скасувати.

Прийняти нову постанову.

У задоволенні адміністративного позову Товариства з додатковою відповідальністю «Луганськшахтобудмонтаж» - відмовити у повному обсязі.

Вступна та резолютивна частина постанови прийнята у нарадчій кімнаті та проголошена у судовому засіданні 23 жовтня 2013 року. У повному обсязі складена 24 жовтня 2013 року.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками перегляду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів, - з дня складення в повному обсязі.

Головуючий суддя М.М.Яковенко

Судді Р.Ф. Ханова

А.В.Гайдар