Постанова № 34234053, 15.10.2013, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" жовтня 2013 р. Справа № 5023/1522/12

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Гетьман Р.А., суддя Білоусова Я.О., суддя Бородіна Л.І.

при секретарі Фільшиній Н.І.

за участю представників:

позивача - не з'явився,

першого відповідача - не з'явився,

другого відповідача - не з'явився,

третьої особи - ОСОБА_1 за довіреністю б/н від 25.12.2012 р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 (вх. №1634Х/2-8) на рішення господарського суду Харківської області від 07.05.2013 р. у справі №5023/1522/12

за позовом ОСОБА_3, с. Комуніст Харківського району Харківської області

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельний будинок "Велес", м. Харків

2. Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції, м. Харків

3-я особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2, м. Харків

про визнання учасником товариства та зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИЛА:

У березні 2012 року ОСОБА_3 звернувся до господарського суду Харківської області з позовом, в якому просив: визнати його учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельний будинок "Велес" (далі - ТОВ "Торговельний будинок "Велес",Товариство) з часткою в статутному капіталі в розмірі 61% вартістю 36905,00 грн.; зобов'язати ТОВ "Торговельний будинок "Велес" скликати позачергові загальні збори учасників Товариства з повісткою денною про зміну складу учасників та прийняття його до учасників Товариства з часткою в статутному капіталі Товариства 61% вартістю 36905,00 грн., а також про внесення відповідних змін до статуту Товариства щодо зміни складу учасників; зобов'язати виконавчий орган ТОВ "Торговельний будинок "Велес" здійснити передбачені ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" дії з проведення державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес", а саме: звернутися протягом трьох днів з моменту прийняття рішення про внесення змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" до Департаменту державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради з такими документами: заповненою реєстраційною карткою на проведення державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес", про внесення змін до статуту; примірником оригіналу (ксерокопією, нотаріально засвідченою копією) рішення про внесення змін до установчих документів; оригіналами статуту з відміткою про його державну реєстрацію з усіма змінами, вчиненими на дату подачі документів; двома примірниками змін до статуту у вигляді окремих додатків або двома примірниками статуту в новій редакції; документом щодо внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до статуту. Крім того, ОСОБА_3 просив суд зобов'язати Департамент державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради провести державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" щодо зміни складу учасників товариства та прийняття його до складу учасників з часткою в статутному капіталі 61% вартістю 36905,00 грн.

В обгрунтування позову ОСОБА_3 посилався на ст. ст. 7, 51, 52 Закону Украни "Про господарські товариства", ст. ст. 4, 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", ст. 20 ГК України, ст. ст. 16, 143-145, 331, 334 ЦК України.

Рішенням господарського суду Харківської області від 07.05.2013 р. у справі №5023/1522/12 (головуючий суддя Погорелова О.В., суддя Жельне С.Ч., суддя Шатерніков М.І.) позов задоволено повністю. Визнано ОСОБА_3 учасником ТОВ "Торговельний будинок "Велес" (код ЄДРПОУ 36225353) з часткою в статутному капіталі ТОВ "Торговельний будинок "Велес" в розмірі 61% вартістю 36905,00 грн.

Зобов'язано ТОВ "Торговельний будинок "Велес" скликати позачергові загальні збори учасників Товариства з повісткою денною про зміну складу учасників та прийняття ОСОБА_3 до учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" з часткою в статутному капіталі 61%, вартістю 36905 грн., а також про внесення відповідних змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" щодо зміни складу учасників.

Зобов'язано виконавчий орган ТОВ "Торговельний будинок "Велес" здійснити передбачені статтею 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" дії з проведення державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" та звернутися протягом 3 днів з моменту прийняття рішення про внесення змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" до Департаменту державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради з такими документами:

- заповненою реєстраційною карткою на проведення державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" про внесення змін до статуту;

- примірником оригіналу (ксерокопією, нотаріально засвідченою копією) рішення про внесення змін до установчих документів;

- оригіналом статуту з відміткою про його державну реєстрацію з усіма змінами вчиненими на дату подачі документів;

- двома примірниками змін до статуту у вигляді окремих додатків або двома примірниками статуту в новій редакції;

- документом щодо внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до статуту.

Зобов'язано Департамент державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради провести державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" (код ЄДРПОУ 36225353) щодо зміни складу учасників Товариства та прийняття ОСОБА_3 до складу учасників з часткою в статутному капіталі 61% вартістю 36 905 грн.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2, не погодилась з зазначеним рішенням, звернулась до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Харківської області від 07.05.2013 р. у справі №5023/1522/12 повністю та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову в повному обсязі.

В обгрунтування своїх вимог заявник посилається на те, що рішення прийняте при неповному з'ясуванні обставин справи та з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, скаржник вказує на те, що розгляд справи був здійснений за матеріалами справи без участі представників сторін та інших учасників процесу.

Також він зазначає, що висновок суду щодо підтвердження факту прийняття ОСОБА_3 до складу учасників господарського товариства з часткою в статутному капіталі 61% зроблений всупереч матеріалам справи.

Крім того, заявник посилається на незаконність та необгрунтованість висновку місцевого господарського суду стосовно задоволення другої вимоги позивача про зобов'язання товариства скликати позачергові загальні збори учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" з повісткою денною про зміну складу учасників та прийняття ОСОБА_3 до учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" з часткою в статутному капіталі 61%, вартістю 36905 грн., а також про внесення відповідних змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" щодо зміни складу учасників з тих підстав, що порушення передбачених законом строків щодо внесення змін до статуту Товариства дає підстави для відмови в проведенні державної реєстрації змін до статуту товариства.

Позивач надав відзив на апеляційну скаргу третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2, в якому вважає доводи скарги необгрунтованими, а оскаржуване рішення таким, що прийняте у відповідності до вимог закону, тому просить "апеляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення господарського суду Харківської області від 07.05.2013 р. у справі №5023/1522/12 відхилити" та залишити зазначене рішення без змін.

В своїх поясненнях апеляційному суду представник позивача вказував на те, що скликання загальних зборів з питання зміни складу учасників господарського товариства, внесення щодо цього змін до статуту Товариства, їх державна реєстрація є не правом, а обов'язком відповідного господарського товариства (ст. ст. 7, 51, 52 Закону України "Про господарські товариства"), крім того, на теперішній час немає можливості реєстрації відповідних змін про включення ОСОБА_3 до складу учасників господарського товариства через відсутність затвердженого зі змінами статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес".

Також в поясненнях зазначено, що подача документів для проведення їх державної реєстрації повинна здійснюватись виконавчим органом Товариства.

1-й відповідач - ТОВ "Торговельний будинок "Велес" у відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_2 заявив про свою згоду з доводами скарги у повному обсязі, вважає її обгрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Крім того, в своїх поясненнях представник Товариства, зокрема, зазначив, що ОСОБА_3 не звертався до ТОВ "Торговельний будинок "Велес" з приводу здійснення дій щодо виконання рішень, прийнятих загальними зборами Товариства 07.02.2012 р. та 16.02.2012 р., отже, ТОВ "Торговельний будинок "Велес" не мало жодних підстав та фактичної можливості здійснення будь-яких дій з реєстрації змін у складі учасників та інших рішень, прийнятих на загальних зборах 07.02.2012 р. та 16.02.2012 р.

2-й відповідач відзив на апеляційну скаргу не надав.

В судове засідання 08.10.2013 р. з'явився представник 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 та надав пояснення у справі.

Позивач надіслав заяву (вх. №9565 від 08.10.2013 р.) про розгляд справи за відсутності його представника. В заяві позивач також зазначив, що підтримує доводи, викладені у відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_2, просить її "відхилити", а оскаржуване рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Відповідачі своїх представників в судове засідання не направили, про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Враховуючи, що відповідачі належним чином повідомлені про час та місце судового засідання, що явка їх представників згідно з ухвалами апеляційного суду не визнана обов'язковою, а також те, що сторони та учасники процесу попереджені судом апеляційної інстанції, що у разі нез'явлення їх представників в судове засідання справа може бути розглянута за наявними в ній матеріалами, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за відсутності представників позивача та відповідачів.

Перевіривши повноту встановлених господарським судом першої інстанції обставин справи та докази на їх підтвердження, їх юридичну силу та доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, заслухавши у судовому засіданні пояснення представника заявника скарги, проаналізувавши правильність застосування господарським судом Харківської області норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Як свідчать матеріали справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний Будинок" "Велес" - господарське товариство, яке здійснює підприємницьку діяльность та засноване на основі Цивільного та Господарського кодексів України, Закону України "Про господарські товариства" та чинного законодавства України, у своїй діяльності керується статутом.

Згідно зі статутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний Будинок" "Велес", затвердженим загальними зборами Товариства (протокол №7 від 03.02.2011 р.) та зареєстрованим 18.02.2011 р., учасниками товариства є ОСОБА_2 з часткою в статутному капіталі господарського товариства у розмірі 39 %, що складає 23595 грн., та ОСОБА_5 з часткою в статутному капіталі господарського товариства 61% вартістю 36 905 грн.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, 10.11.2011 р. ОСОБА_5 подала до ТОВ "Торговельний будинок "Велес" письмову заяву про намір вийти з числа учасників Товариства.

13.02.2012 р. між учасником ТОВ "Торговельний будинок "Велес" ОСОБА_5 та ОСОБА_3 було укладено договір дарування частки у статутному капіталі, за яким ОСОБА_3 передано в дар безоплатно частку ОСОБА_5 у статутному капіталі ТОВ "Торговельний будинок "Велес", що становить 61% статутного капіталу Товариства та вартує 36905,00 грн. Договір дарування частки було нотаріально посвідчено приватним нотаріусом Харківського нотаріального округу ОСОБА_6 13.02.2012 р. за реєстровим №292.

Також 13.02.2012 р. приватним нотаріусом Харківського нотаріального округу ОСОБА_6 посвідчено заяву ОСОБА_5, адресовану Державному реєстратору Департаменту державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради та загальним зборам ТОВ "Торговельний будинок "Велес" про те, що ОСОБА_5 вийшла зі складу учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес". В нотаріально посвідченій заяві про вихід ОСОБА_5 зазначила, що всю належну їй частку у статутному капіталі ТОВ "Торговельний будинок "Велес" розміром 61%, що становить 36905,00 грн., вона подарувала ОСОБА_3 шляхом укладення з ним договору дарування, що нотаріально посвідчений 13.02.2012 р. приватним нотаріусом ОСОБА_6 за реєстровим № 292.

В ході розгляду справи також було встановлено, що до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" відповідні зміни про склад учасників господарського товариства внесені не були та державну реєстрацію таких змін до статуту щодо включення ОСОБА_3 до числа учасників проведено не було.

Зазначене підтверджується дослідженими в суді доказами:

- копією письмової заяви ОСОБА_5 про намір відчужити частку в статусному капіталі, що адресована загальним зборам ТОВ "Торговельний будинок "Велес", на якій міститься оригінальна відмітка (печатка) про одержання заяви ТОВ "Торговельний будинок "Велес" 10.11.2011 р.;

- нотаріально посвідченою копією нотаріально посвідченого договору дарування ОСОБА_5 частки в статутному капіталі ТОВ "Торговельний будинок "Велес" ОСОБА_3;

- нотаріально посвідченою копією нотаріально посвідченої 13.02.2012 р. заяви ОСОБА_5 про вихід з учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" та дарування належної їй частки в статутному капіталі Товариства ОСОБА_3, що адресована державному реєстратору Департаменту державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради та загальним зборам ТОВ "Торговельний будинок "Велес";

- статутом ТОВ "Торговельний будинок "Велес" в чинній редакції, в якому відсутні дані про включення ОСОБА_3 до учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" (копія додана до матеріалів справи) та поясненнями представника 1-го відповідача.

Матеріали справи також свідчать про те, що 07.02.2012 р. були проведені загальні збори учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" з порядком денним:

1. Вирішення питання щодо виходу зі складу учасників Товариства ОСОБА_5 у зв'язку з відчуженням частки у статутному капіталі товариства у розмірі 36 905,00 грн., що складає 61% статутного капіталу товариства.

2. Вирішення питання щодо відмови учасника товариства ОСОБА_2 скористуватися правом переважного придбання відчужуваної частки у статутному капіталі товариства у розмірі 36 905,00 грн., що складає 61% статутного капіталу Товариства.

3. Вирішення питання щодо прийняття до складу учасників Товариства громадянина України ОСОБА_3

4. Вирішення питання про перерозподіл часток в статутному капіталі Товариства.

5. Вирішення питання щодо затвердження статуту в новій редакції (у зв'язку зі змінами складу учасників товариства).

Згідно з протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" від 07.02.2012 р. № 8 рішення з усіх питань порядку денного прийнято одноголосно. Будь-які заперечення учасників (представників учасників) відносно рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес", відсутні.

16.02.2012 р. проведені загальні збори учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" з порядком денним:

1. Про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_2

2. Вирішення питання щодо прийняття до складу учасників товариства громадянина України ОСОБА_3

3. Вирішення питання про перерозподіл часток в статутному капіталі товариства.

4. Про збільшення статутного капіталу.

5. Внесення змін до розділу 9 статуту товариства.

6. Затвердження статуту в новій редакції.

7. Про обрання на посаду генерального директора товариства ОСОБА_7

Згідно з протоколом №9 загальних зборів учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" від 16.02.2012 р. рішення з усіх питань порядку денного прийнято одноголосно. Будь-які заперечення учасників (представників учасників) відносно рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес", відсутні.

В матеріалах справи містяться копії рішення господарського суду Харківської області від 07.12.2012 р. та постанови Харківського апеляційного господарського суду від 01.04.2013 р. у справі №5023/797/12 за позовом ОСОБА_2, м. Харків до 1. ТОВ "Торговельний будинок "Велес", м. Харків, 2.ОСОБА_5, м. Харків, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні 1-го відповідача: 1.Департамент Державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради, м. Харків, 2. ОСОБА_3, м. Харків про

- визнання за ОСОБА_2 права власності на частку у статутному капіталі ТОВ "ТБ "Велес" у розмірі 61%, що складає 36 905,00 грн.;

-визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" 07.02.2012 р., що зафіксовані в протоколі № 8 загальних зборів учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес";

- визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" 16.02.2012 р., що викладені в протоколі № 9 загальних зборів учасників ТОВ Торговельний будинок "Велес" від 16.02.2012 р.

Отже, предметом дослідження у справі №№5023/797/12 були фактичні обставини, що передували обставинам, з якими позивач у справі №5023/1522/12 ОСОБА_3 пов'язує виникнення у нього права власності на частку в статутному капіталі ТОВ "ТБ "Велес"у розмірі 61% вартістю 36905,00 грн.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Харківської області від 07.12.2012 р. у справі №5023/797/12, залишеним без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 01.04.2013 р., у задоволенні позову відмовлено в повному обсязі (т. 3 а. с. 5 - 13, т. 4 а. с. 13-22).

Під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції справу №5023/797/12 було розглянуто в суді касаційної інстанції, постановою Вищого господарського суду України від 06.08.2013 р. у справі №5023/797/12 постанову Харківського апеляцйіного господарського суду від 01.04.2013 р. та рішення господарського суду Харківської області від 07.12.2012 р. у справі №5023/797/12 залишено без змін.

Відповідно до ч. 2 ст. 35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Таким чином, місцевим господарським судом було встановлено, що на підставі нотаріально посвідченої заяви ОСОБА_5 про вихід з числа учасників рішенням загальних зборів ТОВ "Торговельний будинок "Велес" від 16.02.2012 р. ОСОБА_3 було прийнято до складу учасників Товариства, проте, до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" відповідні зміни про склад учасників господарського товариства внесені не були та державну реєстрацію таких змін до статуту щодо включення ОСОБА_3 до числа учасників проведено не було.

Також господарським судом першої інстанції було встановлено, що докази того, що інші учасники ТОВ "Торговельний будинок "Велес" висловлювали бажання або мали намір придбати частку ОСОБА_5, відсутні, як і відсутні докази того, що такі учасники мали об'єктивні перешкоди для реалізації права на першочергове придбання частки ОСОБА_5 шляхом її купівлі.

Більш того, вимога закону щодо переважного права учасників господарського товариства на придбання частки учасника, який виходить, поширюється лише на випадки продажу такої частки і не є обов'язковою за умови безоплатного відчуження частки шляхом її дарування.

При цьому, право ОСОБА_5 у будь-який час вийти з числа учасників господарського товариства є безумовним та не залежало від волі господарського товариства або його учасників.

Єдиною передумовою для виходу ОСОБА_5 зі складу учасників господарського товариства було повідомлення про це товариства за три місяці до виходу, що було зроблено.

В результаті аналізу вищезазначених обставин господарський суд першої інстанції дійшов висновку, що вимоги позивача в частині визнання його учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельний будинок "Велес" з часткою в статутному капіталі в розмірі 61% вартістю 36905,00 грн.підлягають задоволенню, оскільки його слід вважати власником подарованої йому частки в статутному капіталі господарського товариства з часу нотаріального посвідчення відповідного договору дарування частки в статутному капіталі ТОВ "Торговельний будинок "Велес", а саме з 13.02.2012 р.

Колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду в цій частині та зазначає наступне.

Статтею 147 ЦК України передбачено, що відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. При цьому, учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Отже, фактично переважне право інших учасників для придбання частки учасника поширюється на відступлення частки шляхом її продажу, а не відчуження шляхом дарування.

Статями 100, 116 ЦК України встановлено право учасників господарського товариства вийти з товариства, а ст. 148 ЦК України - що учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

У пункті 28 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" встановлено, що при вирішенні спорів, пов'язаних з виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК України та Закону України "Про господарські товариства" учасник ТОВ чи ТДВ вправі в будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства.

Вихід з складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з чим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку.

Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконним.

Відповідно до ст. 334 ЦК України право власності на майно за договором, який підлягає нотаріальному посвідченню, виникає у набувача з моменту такого посвідчення.

Щодо вимоги позивача про зобов'язання ТОВ "Торговельний будинок "Велес" скликати позачергові загальні збори учасників Товариства з повісткою денною про зміну складу учасників та прийняття його до учасників Товариства з часткою в статутному капіталі Товариства 61% вартістю 36905,00 грн., а також про внесення відповідних змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" щодо зміни складу учасників колегія суддів зазначає наступне.

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотків голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до склиання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознойомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно з пунктом 23 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" не підлягають задоволенню позови акціонерів про зобов'язання скликати позачергові загальні збори, оскільки ст. 45 Закону про господарські товариства надає акціонерам, які володіють більш як 10% голосів, право самостійно скликати позачергові загальні збори у разі, якщо правління не виконує іх вимоги.

В статуті товариства також відсутні положення щодо скликання позачергових зборів товариства за рішенням суду.

Таким чином, колегія суддів зазначає, що ні законодавством, ні статутом товариства не пердбачено право учасника вимагати в судовому порядку від виконавчого органу товариства скликання позачергових зборів. Оскільки одним із загальних принципів господарювання, закріплених у ст. 6 ГК України, є свобода підприємницької діяльності у межах, визначених законом, спонукання в судовому порядку до скликання загальних зборів та внесення змін до статуту є втручанням у внутрішньогосподарську діяльність суб'єкта господарювання.

Відповідно до ч. 4 п. 22 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №13 від 24.10.2008 р. судовим рішенням не можуть включатися питання до порядку денного загальних зборів товариства, оскільки це вважається втручанням у внутрішні справи товариства.

Отже, вимоги щодо включення до повістки денної позачергових загальних зборів учасників Товариства питання про зміну складу учасників та прийняття ОСОБА_3 до учасників Товариства з часткою в статутному капіталі Товариства 61% вартістю 36905,00 грн., а також питань про внесення відповідних змін до статуту Товариства щодо зміни складу учасників, не можуть бути предметом судового розгляду.

За таких обставин колегія суддів не погоджується з висновком господарського суду першої інстанції щодо задоволення позову в частині зобов'язання ТОВ "Торговельний будинок "Велес" скликати позачергові загальні збори учасників Товариства з повісткою денною про зміну складу учасників та прийняття ОСОБА_3 до учасників ТОВ "Торговельний будинок "Велес" з часткою в статутному капіталі 61%, вартістю 36905 грн. та про внесення відповідних змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" щодо зміни складу учасників.

Стосовно зобов'язань виконавчого органу товариства здійснити дії з проведення державної реєстрації змін до статуту товариства та Департаменту державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради провести державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" про зміну складу учасників Товариства та прийняття ОСОБА_3 до складу учасників з часткою в статутному капіталі 61% вартістю 36905 грн. колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про господарські товариства" зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства. Товариство зобов'язане протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів повідомити орган, що провів реєстрацію, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Вимоги про необхідність державної реєстрації змін до статуту господарського товариства щодо складу учасників товариства та про їх частки у статутному капіталі містяться в ч. З ст. 52 Закону України "Про господарські товариства" та у ст. 144 ЦК України, якими передбачено, що зміни до статуту, пов'язані зі зміною розміру статутного капіталу та /або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому порядку.

Згідно з п. 16 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. за № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" на підставі ст. 7 Закону України "Про господарські товариства" підвідомчими судам є також справи про зобов'язання внести зміни до установчих документів товариства у випадку виходу учасника з товариства, відчуження частки (її частини) в статутному (складеному) капіталі товариства, вступом правонаступника (спадкоємця) учасника до господарського товариства тощо за позовами таких осіб.

Також пунктом 31 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" передбачено, що учасник товариства вправі звернутися до господарського суду з позовом про зобов'язання товариства до державної реєстрації змін в установчих документах товариства у зв'язку зі зміною у складі учасників товариства на підставі ст. 7 Закону України "Про господарські товариства".

ОСОБА_3 в позовній заяві вказував на те, що товариство повідомило державного реєстратора про затвердження відповідних змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" та в належній формі подало прошиту та нотаріально посвідчену копію статуту в новій редакції до Департаменту державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради.

Разом з тим, з пояснень представника ТОВ "Торговельний будинок "Велес", наданих в суді апеляційної інстанції, вбачається, що до державного реєстратора з метою реєстрації змін в статуті Товариства виконавчий орган товариства не звертався по причині відсутності деяких документів, необхідних для реєстрації, що передбачені ч. 1 ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

З письмових пояснень, наданих 19.04.2012 р. до місцевого господарського суду Департаментом державної реєстрації юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради, вбачається, що згідно з Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" орган державної реєстрації за власною ініціативою не приймає жодних рішень відносно суб'єктів господарювання, а лише фіксує факт набуття установчими документами юридичної сили при їх надходженні до державного реєстратора.

У разі надходження до державного реєстратора відповідного пакету документів, передбаченого ч. 1 ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", ним буде проведена державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи.

Таким чином, колегія суддів не погоджується з висновком місцевого господарського суду в цій частині та зазначає, що за умови надання позивачем виконавчому органу Товариства та реєстратору необхідного пакету документів для реєстрації змін до статутних документів, такі зміни будуть проведені (у разі ж відмови або ухилення від проведення таких дій - лише тоді - позивач буде мати право на звернення з відповідним позовом до суду. На даний період такі вимоги передчасні).

Стосовно твердження заявника скарги про розгляд справи господарським судом першої інстанції за відсутності всіх сторін колегія суддів вказує на таке: забезпечення участі сторін та інших учасників у судовому процесі покладається на господарський суд, який відповідно до частини 1 статті 64 ГПК України, прийнявши позовну заяву, не пізніше трьох днів з дня її надходження виносить і надсилає сторонам, прокурору, якщо він є заявником, ухвалу про порушення провадження у справі, в якій вказується про прийняття позовної заяви, призначення справи до розгляду в засіданні господарського суду, про час і місце його проведення, необхідні дії щодо підготовки справи до розгляду в засіданні. Ухвала про порушення провадження у справі надсилається зазначеним особам за повідомленою ними господарському суду поштовою адресою. У разі ненадання сторонами інформації щодо їх поштової адреси, ухвала про відкриття провадження у справі надсилається за адресою місцезнаходження (місця проживання) сторін, що зазначена в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. У разі відсутності сторін за такою адресою, вважається, що ухвала про порушення провадження у справі вручена їм належним чином.

Відповідно до пункту 2.6.15. Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Державної судової адміністрації України від 20.02.2013 р. №28 на звороті у лівому нижньому куті оригіналу процесуального документа, який виготовляється судом та залишається у справі, проставляється відповідний штамп суду з відміткою про відправлення документа, що містить вихідний реєстраційний номер, загальну кількість відправлених примірників документа, дату відправлення, підпис працівника, який її здійснив, та може містити відмітку про отримання копії процесуального документа уповноваженим представником адресата.

Перевіркою матеріалів справи (т. 4 а. с. 23 - 24) встановлено, що копії ухвали про призначення справи до розгляду від 30.04.2013 р. в той же день були надіслані сторонам у справі, відмітки на процесуальному документі (ухвалі суду від 30.04.2013 р.) оформлені відповідно до пункту 2.6.15 Інструкції з діловодства в господарських судах України, що підтверджує належне надіслання копій процесуальних документів сторонам судового процесу.

Відповідно до статті 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до статті 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

На підставі вищевикладеного колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_2 підлягає частковому задоволенню, а рішення господарського суду Харківської області від 07.05.2013 р. підлягає скасуванню в частині задоволення позову про зобов'язання ТОВ "Торговельний будинок "Велес" скликати позачергові загальні збори учасників товариства з повісткою денною про зміну складу учасників та прийняти його до учасників Товариства з часткою в статутному капіталі Товариства 61% вартістю 36905,00 грн., а також про внесення відповідних змін до статуту Товариства щодо зміни складу учасників; зобов'язання виконавчого органу Товариства здійснити передбачені ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" дії з проведення державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес", а саме - звернутися протягом трьох днів з моменту прийняття рішення про внесення змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" до Департаменту державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради з такими документами: заповненою реєстраційною карткою на проведення державної реєстрації змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес", про внесення змін до статуту; примірником оригіналу (ксерокопією, нотаріально засвідченою копією) рішення про внесення змін до установчих документів; оригіналами статуту з відміткою про його державну реєстрацію з усіма змінами, вчиненими на дату подачі документів; двома примірниками змін до статуту у вигляді окремих додатків або двома примірниками статуту в новій редакції; документом щодо внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації змін до статуту; про зобов'язання Департаменту державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Харківської міської ради провести державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Торговельний будинок "Велес" (код ЄДРПОУ 36225353) щодо зміни складу учасників товариства та прийняття ОСОБА_3 до складу учасників з часткою в статутному капіталі 61% вартістю 36905,00 грн.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. ст. 99, 101, 102, п. 2 ст. 103, п. 4 ч. 1 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_2, м. Харків задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Харківської області від 07.05.2013 р. у справі № 5023/1522/12 в частині визнання ОСОБА_3 учасником ТОВ "Торговельний будинок "Велес" з часткою в статутному капіталі ТОВ "Торговельний будинок "Велес" в розмірі 61% вартістю 36905 грн. залишити без змін.

3. В решті рішення господарського суду Харківської області від 07.05.2013 р. у справі №5023/1522/12 скасувати та прийняти в цій частині нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України через Харківський апеляційний господарський суд.

Повний текст постанови складено 14.10.2013 р.

Головуючий суддя Гетьман Р.А.

Суддя Білоусова Я.О.

Суддя Бородіна Л.І.