Постанова № 34068230, 09.10.2013, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ПОСТАНОВА

ПРО ВИЗНАННЯ БОРЖНИКА БАНКРУТОМ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.10.2013р. Справа № 905/242/13-г

за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» м.Донецьк (код ЄДРПОУ 32329513)

про банкрутство

арбітражний керуючий Талан Л.Г.

Суддя С.С.Тарапата

Присутні представники:

від кредиторів - ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, (за довіреностями), Гармаш П.І. (голова профспілки)

від боржника - керуючий санацією - Зимовець Д.В.; Нестеров Є.М. (за довіреністю)

розпорядник майна - Талан Л.Г.

представник від трудового колективу ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» - Гармаш П.І. (протокол від 14.02.13р.)

прокурор (Управління правозахисної діяльності, протидії корупції та злочинності у сфері транспорту прокуратури Донецької області) - Романченко Р.В. (посвідчення)

Господарським судом Донецької області ухвалою від 10.01.13р. порушена справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» м.Донецьк відповідно до ст.53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», введений мораторій на задоволення вимог кредиторів, введена процедура санації боржника строком на 6 місяців до 09.07.2013р., керуючим санацією призначений керівник боржник - Новіков О.Б., розпорядником майна боржника призначений арбітражний керуючий Талан Л.Г.

В газеті «Голос України», № 17 від 26 січня 2013 року опубліковано оголошення про порушення справи №905/242/13-г про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» м.Донецьк.

Ухвалою суду від 21.03.13р. припинено повноваження керуючого санацією Новікова О.Б., керуючим санацією призначено виконуючого обов'язки генерального директора ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» Зимовця Д.В.

Ухвалою суду від 27.06.13р. продовжено строк санації по справі №905/242/13 та повноваження керуючого санацією Зимовця Д.В. і розпорядника майна арбітражного керуючого Талан Л.Г. до 09.09.2013р.

За результатами попереднього засідання 31.07.13р. затверджений реєстр вимог кредиторів; встановлено дату проведення перших загальних зборів кредиторів на 15.08.13р.; дату засідання суду з розгляду питання щодо введення подальшої процедури по справі призначено на 04.09.13р.; зобов'язано розпорядника майна подати до суду звіт розпорядника майна, аналіз фінансово-господарської діяльності боржника, протокол загальних зборів кредиторів та протокол засідання комітету кредиторів, на якому розглянутий аналіз фінансово-господарської діяльності боржника та вирішено питання щодо подальшої процедури у справі; комітет кредиторів зобов'язано у місячний строк від дати його утворення подати суду схвалений план санації боржника.

На загальних зборах кредиторів 15.08.13р. обраний комітет кредиторів у складі 3 кредиторів: Публічне акціонерне товариство «Транснаціональна фінансово - промислова нафтова компанія «Укртатнафта», Товариство з обмеженою відповідальністю «Авіаційна компанія «РОЗА ВІТРІВ» та Публічне акціонерне товариство Комерційний банк «Приватбанк». На засіданні комітету кредиторів 15.08.13р. обрано голову комітету кредиторів - ПАТ КБ «Приватбанк» (протокол №1).

29.08.13р. до суду від комітету кредиторів надійшли:

- клопотання №1 від 28.08.13р. про встановлення оплати послуг розпоряднику майна, до якого доданий протокол засідання комітету кредиторів №3 від 28.08.13р.;

- клопотання №2 від 28.08.13р. про визнання ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором арбітражного керуючого Талан Л.Г. та встановлення ліквідатору грошової винагороди у розмірі 10-ти мінімальних заробітних плат, до якого доданий протокол засідання комітету кредиторів №4 від 28.08.13р. з додатками (звіт керуючого санацією та звіт розпорядника майна з Аналізом фінансово-господарської діяльності ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» за період з 30.06.10р. по 30.06.13р.) та заява про участь арбітражного керуючого в справі про банкрутство з додатками.

04.09.13р. до суду від Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м.Донецьку Державної податкової служби надійшло клопотання №4541/10/10 від 04.09.13р. про заміну сторони з додатками.

За результатами судового засідання 04.09.13р. розгляд справи відкладено на 09.10.13р., замінено кредитора у справі Спеціалізовану державну податкову інспекцію по роботі з великими платниками податків у м.Донецьку Державної податкової служби на його правонаступника - Спеціалізовану державну податкову інспекцію з обслуговування великих платників у м.Донецьку Міжрегіонального головного управління Міндоходів; зобов'язано керуючого санацією та розпорядника майна надати суду додаткові документи; комітет кредиторів - розглянути на засіданні комітету кредиторів план санації боржника та прийняти відповідне рішення.

09.09.13р. до суду від представника трудового колективу ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» надійшла заява-пояснення №б/н від 09.09.13р.

27.09.13р. до суду від керуючого санацією надійшло клопотання №34.12-109 від 18.09.13р. про приєднання до матеріалів справи документів на виконання вимог ухвали суду від 04.09.13р.

01.10.13р. від розпорядника майна до суду надійшли наступні документи:

- клопотання комітету кредиторів №3 від 18.09.13р. про припинення процедури санації боржника, визнання ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Талана Л.Г., відкликання клопотання комітету кредиторів №2 від 28.08.13р. в частині призначення ліквідатору Талану Л.Г. грошової винагороди; протокол №5 засідання комітету кредиторів від 18.09.13р. з додатками (супровідний лист №905/242/13-116 від 20.09.13р.);

- клопотання №905/242/13-117 від 20.09.13р. про приєднання до матеріалів справи реєстру вимог кредиторів із змінами станом на 20.09.13р. з додатком №1 «Список працівників ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро», перед якими існує заборгованість по невиплаченій заробітній платі, компенсаціям по відпусткам, по розрахункам у зв'язку зі звільненням, з зазначенням суми заборгованості кожного працівника, станом на 01.09.13р.» та листа представника кредиторів Компанії «Воліто Авіейшн Джулай 2007 АВ» (VOLITO AVIATION JULY 2007 AB), БтаБ Ер Фандінг 747 Лізінг С.А.Р.Л. (B&B Air Funding 747 Leasing S.A.R.L.), БтаБ Ер Фандінг 733 Лізінг С.А.Р.Л. (B&B Air Funding 733 Leasing S.A.R.L.), ТОВ «ААРІФС (662)» (AARIFS (662) LLC) від 28.08.13р.

07.10.13р. до суду надійшло клопотання представника боржника №34.12-110 від 03.10.13р. про приєднання до матеріалів справи копії Витягу з кримінального провадження №420113050780000008.

09.10.13р. до суду надійшли наступні документи:

- від боржника - клопотання №34.12-113 від 09.10.13р. про долучення до матеріалів справи додаткових документів щодо кримінального провадження №420113050780000008;

- від кредитора ПАТ «Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія «Укртатнафта» - пояснення №14/11-741 від 08.10.13р.;

- від представника трудового колективу ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» - клопотання без номера та дати про долучення до матеріалів справи додаткових документів.

В силу частини 1 п.1-1 «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону від 22 грудня 2011 року N 4212-VI, який вступив в дію 19.01.13р., положення цього закону застосовується господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності закону.

В силу частини 3 п.1-1 вказаних «Прикінцевих та перехідних положень» положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

З огляду на зазначене, суд вважає, що правові підстави прийняття у даній справі постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури визначаються відповідно до раніше чинної редакції Закону, а правові наслідки введення ліквідації процедури - за його новою редакцією.

· У зв'язку з надходженням до суду клопотання комітету кредиторів №3 від 18.09.13р. про відкликання клопотання комітету кредиторів №2 від 28.08.13р. в частині призначення ліквідатору Талану Л.Г. грошової винагороди у розмірі 10 мінімальних заробітних плат, суд визнає його таким, що не порушує інтереси ані боржника, ані кредиторів, тому залишає без розгляду клопотання комітету кредиторів №2 від 28.08.13р.

· За результатами розгляду клопотання комітету кредиторів №1 від 28.08.13р. про встановлення оплати послуг розпоряднику майна судом винесено ухвалу окремо.

· Розглянувши в судовому засіданні 09.10.13р. клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором арбітражного керуючого Талана Л.Г. та інші матеріали справи, заслухавши пояснення керуючого санацією, розпорядника майна, прокурора, представників кредиторів і трудового колективу, суд встановив:

Провадження у даній справі здійснюється відповідно до вимог ст.53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 30.06.1999р., яка передбачає особливості провадження санації боржника його керівником. Порядок здійснення процедури санації також врегульований положеннями ст.ст. 17-20 Закону.

Приписи Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» покладають на розпорядника майна обов'язок здійснення аналізу фінансової та господарської діяльності боржника та надання господарському суду і комітету кредиторів звіту про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника. На основі відомостей про фінансово-майновий стан боржника комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури.

Розпорядник майна у звіті №905/242/13-110 від 28.08.13р. повідомив, що відповідно до проведеного аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» за період з 30.06.10р. по 30.06.13р. фінансовий стан товариства погіршився, та зазначив про доцільність визнання ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, що дозволить частково розрахуватися з реєстровими кредиторами без росту поточної кредиторської заборгованості.

В наданому суду Аналізі фінансово-господарської діяльності боржника за період з 30.06.10р. по 30.06.13р., що проведений розпорядником майна, останнім зазначено, що: робочий капітал в обороті Товариства відсутній, оборотні активи сформовані за рахунок займаних коштів; Товариство не в змозі покрити короткострокові зобов'язання високоліквідними активами на протязі досанаціоного і санаційного періодів та має низьку фінансову стійкість; загальна сума зобов'язань Товариства в період 2010-2012 р.р. склала 381633,0тис.грн., в той час як сума обортних активів становила 26826,0тис.грн., що свідчить про неможливість боржника виконати свої зобов'язання перед кредиторами; ознаки фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства відсутні; коефіцієнт відновлення платоспроможності має негативне значення, що свідчить про неможливість відновити платоспроможність боржника. За результатами проведеного аналізу розпорядником майна зроблений висновок про доцільність визнання ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Керуючий санацією у своєму звіті зазначає, що відновити діяльність Товариства без залучення фінансових ресурсів неможливо та, враховуючи, що отримання необхідних фінансових ресурсів для відновлення платоспроможності боржника є проблематичним, відновити діяльність ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» є недоцільним.

Вищезазначені звіти розпорядника майна та керуючого санацією були предметом розгляду на засіданні комітету кредиторів 28.08.13р. (протокол №4) та прийняті комітетом кредиторів до відома.

Відповідно до ч.9 ст. 53 Закону комітет кредиторів у місячний строк від дати його утворення повинен подати суду схвалений план санації боржника.

Згідно п.5 ст. 18 Закону збори кредиторів можуть прийняти рішення про відхилення плану санації і звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

В силу ч.8 ст.16 Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Комітетом кредиторів на засіданні 28.08.13р. (протокол №4) одноголосно прийнято рішення направити до господарського суду Донецької області клопотання про визнання ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» м.Донецьк банкрутом і відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Талана Л.Г.

На засіданні комітету кредиторів 18.09.13р. (протокол №5), що проведене на виконання вимог суду, викладених в ухвалі від 04.09.13р., комітетом кредиторів за результатами розгляду плану санації боржника одноголосно прийнято рішення відхилити план санації ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» м.Донецьк; направити клопотання до господарського суду Донецької області про припинення процедури санації боржника та визнання ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» м.Донецьк банкрутом і відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Талана Л.Г.

Розпорядник майна та керуючий санацією в судовому засіданні висловилися за недоцільність продовження процедури санації та необхідність визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Присутні в судовому засіданні представники кредиторів підтримали прийняте комітетом кредиторів рішення про відкриття ліквідаційної процедури.

Представник від трудового колективу ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» та прокурор в судовому засіданні повідомили про відсутність заперечень щодо прийнятого комітетом кредиторів рішення про визнання боржника банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури.

Згідно ст.22 вказаного Закону у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

За приписами абз. 4 статті 1 Закону суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити його платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст.1 Закону неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.

Незважаючи на клопотання комітету кредиторів остаточне прийняття рішення стосовно доцільності визнання боржника банкрутом є прерогативою господарського суду. В силу ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Крім вищезазначеного судом встановлено наступне:

За даними балансу на 31.12.12р. загальна вартість оборотних та необоротних активів боржника становить 201525,0тис.грн., а загальна сума зобов'язань - 429555,0тис.грн. Відповідно даних балансу боржника станом на 30.06.13р. загальний вартість активів становить 123018,0тис.грн., а вартість зобов'язань - 381646,0тис.грн.

Загальна сума затверджених ухвалою суду від 31.07.13р. конкурсних кредиторських вимог до боржника з основного боргу становить 281159,1тис.грн., крім штрафних санкцій і пені та заборгованості перед працівниками Товариства.

Дане свідчить про відсутність достатніх активів для можливого виконання боржником своїх зобов'язань, погашення затвердженої судом кредиторської заборгованості та можливого відновлення платоспроможності боржника.

Станом на 09.10.13р. заяви осіб, які бажають взяти участь у санації боржника в якості інвестора ані до керуючого санацією і розпорядника майна, ані до суду не надходили.

Згідно наказу Державної авіаційної служби України «Про припинення дії Сертифіката експлуатанта ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» від 12.03.2013р. №194 дія Сертифіката експлуатанта ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» від 02.12.2012р. №UK001 припинена з 14.03.2013р.

З огляду на вищевикладене, беручи до уваги відхилення комітетом кредиторів плану санації та наявний фінансовий стан боржника, суд дійшов висновку про достатність підстав для визнання ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» банкрутом.

Стосовно висловлених в судовому засіданні представником від трудового колективу боржника доводів про доведення ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» до банкрутства, суд зауважує, що 08.05.13р. прокуратурою Донецької області відкрите кримінальне провадження №420113050780000008 у відношенні посадових осіб ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» за ст. 219 Кримінального кодексу України, що підтверджується наявними в матеріалах справи документами.

Вирішуючи питання щодо призначення ліквідатора боржника судом враховано наступне:

Відповідно до ч.1 ст.24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією.

З огляду на приписи ч.8 ст.16 вказаного Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення нового арбітражного керуючого.

Кандидатура арбітражного керуючого Талана Л.Г. для призначення ліквідатором одноголосно була погоджена комітетом кредиторів на засіданнях 28.08.13р. (протокол №4) та 18.09.13р. (протокол №5).

Арбітражний керуючий Талан Л.Г. виконував обов'язки розпорядника майна боржника у справі, не є заінтересованою особою в силу ст.1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», отримав свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого, має договір добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого. В матеріалах справи міститься заява арбітражного керуючого Талана Л.Г. про згоду на призначення ліквідатором ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО».

В судовому засіданні арбітражний керуючий Талан Л.Г. повідомив про згоду виконувати повноваження ліквідатора.

Присутні в судовому засіданні представники кредиторів повідомили про відсутність заперечень щодо призначення арбітражного керуючого Талана Л.Г. ліквідатором ТОВ «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО».

Заяви інших арбітражних керуючих про згоду на участь у даній справі до суду не надходили.

Таким чином, суд, беручи до уваги рішення комітету кредиторів та наявність згоди арбітражного керуючого на призначення ліквідатором, дійшов висновку про можливість призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Талана Л.Г.

З огляду на вищевикладене суд вважає, що підстави для відкладення розгляду справи відсутні та визнає за необхідне клопотання комітету кредиторів задовольнити, визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру по справі, ліквідатором по справі призначити арбітражного керуючого Талана Л.Г.

Відповідно до статей 23 та 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше; повноваження керівника (органів управління) банкрута з дня свого призначення виконує ліквідатор; скасовується арешт, накладений на майно боржника, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Враховуючи викладене та керуючись п.1-1 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 22.12.2011р. №4212-VI; ст.ст. 1, 3-1, п.1 ст.5, 16-18, 21, 22 - 25, 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст.ст. 4-1, 22, 32-35, 43 ГПК України, господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Припинити процедуру санації Товариства з обмеженою відповідальністю «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» м.Донецьк (код ЄДРПОУ 32329513).

Визнати боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю «АВІАКОМПАНІЯ «ДОНБАСАЕРО» м.Донецьк (код ЄДРПОУ 32329513) банкрутом.

Відкрити ліквідаційну процедуру по справі строком на 12 місяців.

Ліквідатором призначити арбітражного керуючого Талана Леоніда Григоровича (свідоцтво НОМЕР_2 від 08.02.13р., поштова адреса: АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

Зобов'язати ліквідатора опублікувати в офіційних друкованих органах оголошення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора; докази публікації оголошення представити суду.

Керуючому санацією Зимовцю Д.В. у 15-денний строк передати ліквідатору бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи та інші матеріальні цінності.

Ліквідатору по закінченні встановлено судом строку ліквідаційної процедури подати до суду звіт про проведену роботу та документи відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Суддя С.С. Тарапата