Постанова № 33966159, 03.10.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" жовтня 2013 р.Справа № 21/17-1542-2011Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Воронюка О.Л.

Суддів: Єрмілова Г.А., Лашина В.В.

При секретарі: Бендерук Є.О.

за участю представників сторін:

від прокуратури Одеської області - Коломійчук І.О., довіреність № 005250 від 22.09.2012р.

від ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" - Сагайдак А.В., довіреність №б/н від 27.11.2012р.

від ТОВ „Порше Лізинг Україна" - Сулима К.Л., довіреність № б/н від 03.09.2013р.

від Комунального підриємства „Теплопостачання міста Одеси" - Піщємуха Н.В., довіреність № 01/11-1086 від 28.12.2012р.

від Відділ з питань банкрутства в Одеській області - Вовк М.І., довіреність № 03-12579 від 09.08.2013р.

Інші представники сторін у справі про банкрутство Дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" в судове засідання не з'явилися. Про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою відповідальністю „ТРАНСХЛІБЕКСПОРТ"

на постанову Господарського суду Одеської області від 21.08.2012 року

по справі № 21/17-1542-2011

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю „ТРАНСХЛІБЕКСПОРТ"

до боржника Дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії „ Хліб України" „Одеський портовий елеватор"

кредитори:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю „ Порше Лізінг Україна"

2. Спеціалізована Державна податкова інспекція по роботі з великими платниками податків у м. Одесі;

3. Державна акціонерна компанія „ Хліб України"

4. Центр зайнятості Суворовського району м. Одеси;

5.Товариство з обмеженою відповідальністю „Інфокс" в особі філії „Інфоксводоканал"

6. Комунальне підприємство „Теплопостачання міста Одеси"

7. Державне підприємство „Український державний центр радіочастот"

8. Управління пенсійного фонду України в Суворовському районі м. Одеси;

9. Прокуратура Суворовського району м. Одеси;

за участю: Відділу з питань банкрутства в Одеській області

арбітражний керуючий Кулаков Андрій Валерійович

про банкрутство

Відповідно до ст.ст. 44, 811 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами

В судовому засіданні 03.10.2013р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Встановила:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.04.2011р. за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю „Трансхлібекспорт" (далі- ТОВ „Трансхлібекспорт") було порушено провадження у справі про банкрутство Дочірньої компанії Державної акціонерної компанії „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" (в подальшому - ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор") за загальною процедурою банкрутства відповідно до ст.ст. 6,7 Закону України „Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції №2343-ХІІ від 14.05.1992р. (надалі - Закон про банкрутство), у зв'язку з неспроможністю боржника виконати свої грошові зобов'язання перед кредитором на суму 381 086,03 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном боржника.

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду від 15.09.2011р. ТОВ „Трансхлібекспорт" визнано кредитором ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" на суму 381 086,03 грн. та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Кулакова А.В.(ліцензія серії НОМЕР_1 від 28.05.2010 р.).

Ухвалою попереднього засідання господарського суду від 07.06.2011р. затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр визнаних судом грошових вимог конкурсних кредиторів на суму 4 900 479,91 грн.

06.07.2012р. до господарського суду від голови комітету кредиторів ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" надійшло клопотання про визнання боржника банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кулакова А.В., ліцензія серії НОМЕР_1 від 28.05.2010 р.), з доданим до нього протоколом № 1 зборів комітету кредиторів ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" від 25.06.2012р.

Також до господарського суду розпорядником майна боржника надано клопотання про затвердження оплати послуг арбітражного керуючого, а саме: за кожен місяць виконання повноважень арбітражного керуючого, починаючи з 15.09.2011р. по 25.06.2012р. у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника підприємства за рік до порушення справи про банкрутство у сумі 6272 грн. 28 коп. за рахунок ТОВ „Трансхлібекспорт"; за кожен місяць виконання повноважень арбітражного керуючого, починаючи з 26.06.2012р., у розмірі двох мінімальних заробітних плат за рахунок боржника.

Постановою господарського суду Одеської області від 21.08.2012р. (суддя Зеленов Г.М.) ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" визнаний банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, а процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна припинені; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кулакова А.В. (ліцензія серії НОМЕР_1 від 28.05.2010 р.).

Не погоджуючись з цією постановою, ТОВ „Трансхлібекспорт" в апеляційній скарзі просить її скасувати, посилаючись на неповне з`ясування місцевим господарським судом обставин, що мають значення для справи, оскільки арбітражним керуючим неналежним чином виконані свої обов'язки щодо визначення активу і пасиву боржника, а відтак не встановлено ознак неоплатності.

Арбітражний керуючий Кулаков Андрій Валерійович просить відмовити ТОВ „Трансхлібекспорт" в задоволенні апеляційної скарги в повному обсязі, а постанову господарського суду Одеської області від 21.08.2012р. залишити без змін, з мотивів викладених у відзиві.

У письмових поясненнях, Державна акціонерна компанія „Хліб України" проти доводів апеляційної скарги заперечувала та просила відмовити ТОВ „Трансхлібекспорт" в задоволенні апеляційної скарги в повному обсязі, а постанову господарського суду Одеської області від 21.08.2012р. залишити без змін.

Відділ з питань банкрутства Головного управління юстиції в Одеській області у відзиві підтримує доводи апеляційної скарги ТОВ „Трансхлібекспорт", вважає їх обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню, з мотивів викладених у відзиві до апеляційної скарги.

В ході розгляду справи, до апеляційної інстанції надійшло клопотання Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Одесі Міжрегіонального головного управління Міндоходів про здійснення процесуального правонаступництва у зв'язку з реорганізацією Спеціалізованої Державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м. Одесі на Спеціалізовану державну податкову інспекцію з обслуговування великих платників у м. Одесі Міжрегіонального головного управління Мін доходів, згідно ст. 25 ГПК України, а також надало копію витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серія АВ № 451152 станом на 08.07.2013р.

Відповідно до приписів ст. 25 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

З огляду на те, що питання про заміну сторони її правонаступником може бути вирішено на будь-якій стадії судового процесу, колегія суддів вважає за необхідне клопотання Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Одесі Міжрегіонального головного управління Міндоходів задовольнити, здійснити заміну кредитора у справі - Спеціалізовану Державну податкову інспекцію по роботі з великими платниками податків у м. Одесі на його правонаступника - Спеціалізовану державну податкову інспекцію з обслуговування великих платників у м. Одесі Міжрегіонального головного управління Міндоходів.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство Дочірнього підприємства Державної акціонерної компанії „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" в судове засідання не з'явилися, про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином, про що свідчать поштові повідомлення з відміткою про вручення, про причини нез'явлення суд не повідомили і таким чином не скористалися своїм правом на участь в судовому засіданні.

Заслухавши пояснення прокуратури Одеської області, ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор", ТОВ „Порше Лізинг Україна", Комунального підриємства „Теплопостачання міста Одеси", Відділ з питань банкрутства в Одеській області, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, але не з тих підстав, що в ній викладені, з огляду на наступне.

Відповідно до частини 2 статті 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Судова колегія звертає увагу на те, що відповідно до ч.1-1 розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №4212-V1 від 22.12.2011р., який набрав чинності 19.01.2013р., положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Розглядаючи дану справу суд застосовує положення Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №2343-ХІІ від 14.05.1992р. (далі-Закон про банкрутство), оскільки його положення діяли на день прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Як вбачається з матеріалів справи, виносячи оскаржувану постанову, місцевий господарський суд виходив з того, що згідно з протоколом зборів комітету кредиторів ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" № 1 від 25.06.2012р. було прийняте рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" арбітражного керуючого Кулакова А.В., затвердження оплати послуг арбітражного керуючого. За результатами проведеного розпорядником майна аналізу ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" фінансово-господарської діяльності боржника встановлено, що дане підприємство перебуває у фінансової кризі.

Однак судова колегія вважає ці висновки суду першої інстанції помилковими з огляду на таке.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону про банкрутство, норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до частини 1 статті 5 Закону про банкрутство, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом та іншими законодавчими актами України.

Згідно з ч. 5 ст. 5 Закону про банкрутство, положення цього Закону застосовуються до юридичних осіб - підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації, в частині санації чи ліквідації після виключення їх у встановленому порядку з переліку таких об'єктів.

Частиною 3 статті 214 Господарського кодексу України передбачено, що процедури щодо неплатоспроможних боржників, передбачені цим Кодексом, не застосовуються до казенних підприємств. До державних підприємств, які відповідно до закону не підлягають приватизації, вказані процедури застосовуються в частині санації чи ліквідації лише після виключення їх у встановленому порядку з переліку об'єктів, що не підлягають приватизації.

Отже, чинним законодавством виключається можливість введення процедури ліквідації чи санації щодо державних підприємств, приватизація яких заборонена.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до п. 1.1. Статуту ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор", затвердженого рішенням Правління Державної акціонерної компанії „Хліб України" від 21.03.2008р., протокол № 195 та зареєстрованого державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 26.03.2008р., ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" створене шляхом реорганізації Державного підприємства „Одеський портовий елеватор" на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 15.11.1997р. № 1218 „Про прискорення приватизації хлібоприймальних і хлібозаготівельних підприємств".

Отже, боржник створений шляхом реорганізації (перетворення) державного підприємства із збереженням ідентифікаційного коду (00955176) та, відповідно, переходом до боржника майнових та немайнових прав попереднього суб'єкта господарювання (ч. 5 ст. 59 ГК України).

Пунктами 1, 2 постанови Кабінету Міністрів України „Про заходи з утворення державного публічного акціонерного товариства „Державна продовольчо-зернова корпорація України" від 11.08.2010р. № 764, передбачено ліквідування дочірніх підприємств ДАК „Хліб України" згідно з додатком; у шестимісячний строк утворення комісій з ліквідації дочірніх підприємств ДАК „Хліб України" та затвердження їх складу; здійснення заходів з ліквідації зазначених підприємств та подання на затвердження Міністерству аграрної політики та продовольства їх ліквідаційних балансів і актів приймання-передачі цілісних комплексів відповідних підприємств.

До Переліку дочірніх підприємств Державної акціонерної компанії „Хліб України" (додаток до постанови Кабінету Міністрів України від 11 серпня 2010р. № 764), які припиняються шляхом ліквідації, включено Одеський портовий елеватор (ідентифікаційний код 00955176).

Одночасно з цим, частиною 1 статті 1 Закону України „Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації" № 847-XIV від 07.07.1999 року затверджено перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, згідно з Додатком №1, до якого включено: „00955176, Одеський портовий елеватор, 270003, м. Одеса, вул. Хлібна Гавань, 4". Відповідне виключення із зазначеного переліку проведено не було.

Слід зазначити, що норми як Закону України № 847-XIV від 07.07.1999р., так і норми Закону про банкрутство, мають вищу юридичну силу перед постановами Кабінету Міністрів України, встановлюють певні обмеження, за якими сам по собі факт перебування підприємства у вказаному переліку позбавляє суд права застосовувати до такого підприємства процедури санації або ліквідації.

Аналогічна правова позиція відображена у постановах Вищого господарського суду України від 16.05.2012р. у справі № 22/69б/2011, від 03.07.2012р. у справі № 5023/4678/11.

Враховуючи викладене, судова колегія вважає передчасним висновок суду першої інстанції щодо визнання ДП ДАК „Хліб України" „Одеський портовий елеватор" банкрутом та переходу до процедури його ліквідації.

За таких обставин, судова колегія вважає, що постанова господарського суду Одеської області від 21.08.2012р. по справі № 21/17-1542-2011 не відповідає вимогам закону та обставинами справи, а тому підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 103-104, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Трансхлібекспорт" задовольнити.

Постанову господарського суду Одеської області від 21.08.2012р. по справі № 21/17-1542-2011 - скасувати.

Справу передати для подальшого розгляду до господарського суду Одеської області.

Повний текст постанови складено та підписано 07.10.2013р.

Головуючий суддя О.Л. Воронюк

Суддя Г.А. Єрмілов

Суддя В.В. Лашин