Рішення № 33920886, 27.09.2013, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 24/103/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.09.2013 Справа № 908/2472/13

За позовом Фізичної особи - підприємця Дорошенко Романа Геннадійовича ( 69076 , м. Запоріжжя , проспект Ювілейний , 26 /188 ; ІПН 2652401973).

до відповідача Відкритого акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» ( 69035 , м. Запоріжжя , вулиця Сталеварів , будинок 14 ; код ЄДРПОУ 00130926).

Про скасування оперативно - господарської санкції .

Суддя Азізбекян Т.А.

Представники:

Від позивача - Васильченко О.І. ( дов. б/н від 29.04.2013 р.).

Від відповідача - Ходько В.М. ( дов. № 270 від 18.12.2012 р.).

ВСТАНОВЛЕНО:

18 липня 2013 р. до Господарського суду Запорізької області від Фізичної особи - підприємця Дорошенко Романа Геннадійовича ( ІПН 2652401973) надійшла позовна заява з вимогами до Відкритого акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» ( код ЄДРПОУ 00130926) про скасування оперативно - господарської санкції , шляхом скасування рішення комісії , оформленого протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією від 18.04.2013 р. по розгляду акту про порушення № 00009252 від 18.02.2013 р.

Ухвалою від 18.07.2013 р. матеріали позовної заяви прийняті к провадженню , слухання господарської справи № 908/2472/13 було призначено на 31 липня 2013 р.

Провадження у господарській справі № 908/2472/13 зупинялось згідно із приписами статті 79 ГПК України до розгляду по суті апеляційної скарги ФОП Дорошенко Р.Г. на ухвалу Господарського суду Запорізької області № 908/1559/13 від 15.07.2013 р. ( справа № 908/1559/13).

Ухвалою від 10.09.2013 р. провадження у господарській справі № 908/2472/13 було поновлено з 25.09.2013 р. , слухання справи було призначено на 25.09.2013 р. о 14 -15 , а потім на 27.09.2013 р.

Представникам сторін роз'яснені права та обов'язки передбачені положеннями Господарського процесуального кодексу України .

Відводів складу суду не заявлено .

Представники сторін не наполягали на проведенні звукозапису судового процесу технічними засобами .

В судовому засіданні 27.09.2013 р. господарський суд відповідно до вимог статті 85 ГПК України оголосив вступну і резолютивну частини рішення .

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на наступні обставини. Дорошенко Роман Геннадійович є власником будинку розташованого за адресою : м. Запоріжжя , вулиця Тенісна , 13 . 18 лютого 2013 р. працівниками ВАТ «Запоріжжяобленерго» складений акт № 00009252 про порушення , відповідно до якого встановлено , що підприємцем порушені пункти 10.2 , 6.4 Правил користування електричною енергією : відсутні пломби Державного стандарту , замість них встановлено пломби невідомого походження . Відповідно до акту повідомлення № 9252 від 18.02.2013 р. про направлення на експертизу лічильника електроенергії призначено проведення експертизи лічильника типу Дельта № 16389. 12 березня 2013 р. проведено експертизу лічильника , за результатами якої складено акт № 2 , відповідно до якого зниження показників лічильника здійснювалось таким чином : пломба Державної повірки не відповідає зразку держклейма 2010 р. 18 квітня 2013 р. проведено засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил користування електричної енергії , за результатами засідання складений протокол за яким кількість недорахованої електроенергії становить 26 338 кВт.г. на суму 29 975 , 84 грн. Позивач не погоджується із нарахуванням вказаних санкцій , посилаючись зокрема на те , що акт про порушення складався без участі споживачів . У протоколі засідання комісії з розгляду актів про порушення правил користування електричною енергію від 18.04.2013 р. міститься лише підпис особи Дорошенко Н.Я. , а не самого позивача .Акт про проведення експертизи лічильника електроенергії від 12 березня 2013 р. , за висновками позивача суперечить приписам законодавства в сфері користування електричною енергією. За висновками позивача , відсутність на приладу обліку пломб з відбитками тавр Держстандарту та заводу - виробника не є достатньою підставою для застосування Методики , необхідно встановлення факту втручання споживача в роботу приладу обліку .Просить позовні вимоги задовольнити.

Відповідач заперечує проти поданого позивачем позову з огляду на такі обставини.. Представниками енергопостачальника 18.02.2013 р. під час рейдової перевірки в будинку за адресою : вулиця Тенісна , 13 , м. Запоріжжя , було виявлено порушення пункту 10.2 , 6.40 «Правил користування електричною енергією» , а саме : відсутність пломб держстандарту , замість яких встановлені пломби невідомого походження . 12.03.2013 р. було проведено експертизу лічильника електроенергії Дельта 8010 - 08 № 16389 в ході якої було встановлено, що пломби держповірки не відповідають зразкам держклейма 2010 року , а стосовно лічильника вимагається проведення регламентних робіт необхідного виду з наступним пред'явленням на держповірку. На засіданні комісії з розгляду актів про порушення , яке відбулося 18.04.2013 р. в присутності представника споживача було прийнято рішення виконати розрахунок недорахованої електричної енергії по акту згідно підпункту 1 пункту 2.1 Методики , за період роботи з 26.09.2012 р. по 18.02.2013 р. , час роботи - 12 год. , при розрахунку врахувати акт опломбування від 26.09.2012 р. та визначити обсяг недоврахованої електричної енергії у кількості 26 338 кВт/ год. на суму 29 975 , 84 грн. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін , суд -

В С Т А Н О В И В :

07.08.2000 р. між Державною акціонерною енергетичною компанією «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізьких електричних мереж ( електропостачальна організація) та Приватним підприємцем Дорошенко Романом Геннадійовичем ( споживач) укладений договір на користування електричною енергією № 5111 , відповідно до предмету якого «Запоріжжяобленерго» здійснює поставку електричної енергії за врегульованими тарифами відповідно до умов договору , а споживач повинен своєчасно здійснювати оплату за використану електричну енергію та виконувати інші умови договору , узгоджені даним договором.

Відповідно до розділу 10 договір укладений на термін до 07.08.2007 р. , вступає в дію з моменту його підписання та вважається щорічно продовженим , якщо за місяць до закінчення цього строку не надійде заяви однієї із сторін про відмову від договору або його перегляд .

18 лютого 2013 р. ВАТ «Запоріжжяобленерго» склало Акт про порушення № 00009252 торгового комплексу по вулиці Тенісна , 13 у місті Запоріжжя .

Фахівцями ВАТ «Запоріжжяобленерго» встановлені порушення пункту 10.2 , 6.40 Правил користування електричною енергією : відсутні пломби Держстандарту , замість яких встановлені пломби невідомого походження .

В розділі 1 Акту про порушення № 00009252 від 18 лютого 2013 р. зазначені відомості про прилади обліку електричної енергії споживача на дату складання акту : - заводський номер - 16389 , тип - Дельта 9010 -08 , покази А 102521 , R 037862 , дата повірки ІУ квартал / 10 р. , рік випуску - 2008 р. , індикаторів дії впливу постійного ( змінного) магнітного або електричного полів - М 7563503 , М 7563502 .

28.02.2013 р. складений Протокол засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил користування електричною енергією, яким вирішено виконати розрахунок недорахованої електроенергії по акту згідно Методики , затвердженої Постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 р. із змінами і доповненнями Постановами НКРЕ № 154 від 08.02.2007 р. , № 1384 від 18.12.2008 р. , № 1338 від 14.10.2010 р.

Комісією вирішено розглянути акти після проведення експертизи електричного лічильника .

За актом № 2 проведення експертизи лічильника електроенергії від 12 березня 2013 р. упаковка лічильника , пломба № 1155774 «ЗОЕ» - не пошкоджена , права 65 - мастика - встановити справжність даної пломби не представляється за можливе , пломба лічильника ліва 4 кв. 2010 р. , свинець , пломби індикатори магнітного поля : М 7653502 ВАТ ЗОЕ , М 7563503 ВАТ ЗОЕ - не порушені.

За висновком фахівців ВАТ «Запоріжжяобленерго» зниження показників лічильника здійснювалось таки чином : - пломба державної повірки не відповідає зразку державного клейма 2010 р. ; - встановити справжність правої мастичної пломби № 65 не представляється можливим.

До матеріалів справи ВАТ «Запоріжжяобленерго» наданий Акт 14316 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії , відповідно до якого виконано пломбування розрахункового засобу обліку - дельта 8010 - 08 , № 16389 , А 83327 , 10- 100А, 380В , R 28712. Опломбовані наступні елементи розрахункового засобу обліку : - на кріпленні кожуха лічильника встановлені пломби з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики - ІУ -10 у кількості однієї штуки та 1 мастична .

З матеріалів Акту про пломбування від 26.09.2012 р. слідує , що пломби - індикатори магнітного поля не пошкоджені , огородження ввідного рубильнику опломбовано пломбою № 21060020.

За висновком спеціаліста від 09 липня 2013 р. № 12/ЗТ відбитки на контактній поверхні лицьової сторони досліджуваної свинцевої пломби «РГ 10 Р/ІУ» з електролічильника Дельта 8010 -08 , зав. № 16389 , який належить ПП Дорошенко Р.Г. , встановленого за адресою : вулиця Тенісна , 13 , залишені не плашками пломбувальних лешат , відбитки яких маються на свинцевих пломбах , наданих ВАТ «Запоріжжяоблеенрго» в якості порівняльних зразків .

18.04.2013 р. відповідачем складений розрахунок по акту № 00009252 від 18.02.2013 р. про порушення Правил користування електричною енергією за період з 26.09.2012 р. по 18.02.2013 р. ( 146 днів) нараховано 45 552 кВт.ч. на суму 29 975 , 84 грн.

Дослідивши надані сторонами документальні докази судом заявлені позовні вимоги задовольняються .

Відповідно до пункту 6.40 Правил користування електричною енергією , у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Також , пунктами 6.41 та 6.42 Правил користування електричною енергією передбачено , що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. .

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві , підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання, акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків . Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Відповідно до розділу 2 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії , не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією , вказана Методика застосовується на підставі акта про порушення , складеного в порядку , установленому цією Методикою та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ :

1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - порушення пломб), або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ , або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку);

2) пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів;

3) пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо);

4) пошкодження або відсутності пломб на приладах обліку, що враховують обсяг електричної енергії, переданої мережами споживача (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному ПКЕЕ) , пошкодження зазначених приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку;

5) самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника;

6) підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії з порушенням схеми обліку;

7) підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку;

8) підключення на окремих площадках вимірювання електроустановок або струмоприймачів, не передбачених проектом, розрахунки за електричну енергію спожиту якими мають здійснюватися за іншою тарифною групою, ніж установлено для цієї площадки вимірювання.

Згідно даних Акту про порушення № 00009252 від 18 лютого 2013 р. споживачем порушений пункт 10.2 Правил користування електричною енергією , у зв'язку з чим на засіданні комісії з розгляду Актів про порушення Правил користування електричною енергією від 18.04.2013 р. вирішено застосовувати пункт 2.1.1 Методики .

Відповідно до розділу 2 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії , не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією , вказана Методика застосовується на підставі акта про порушення , складеного в порядку , установленому цією Методикою та в разі виявлення такого порушення ПКЕЕ : - пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Відповідач стверджує про відсутність пломб з відбитками твар енергопостачальника та зниження показників лічильника .

Вказані пояснення не узгоджується із даними зафіксованими в Акті 14316 від 26.09.2012 р. про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії , який містить інформацію про те , що 26.09.2012 р. опломбовані наступні елементи розрахункового засобу обліку : - на кріпленні кожуха лічильника встановлені пломби з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики четвертий квартал 2010 р. у кількості однієї штуки , свинець + одна мастична .

Таким чином , вказані дані повністю співпадають з даними Акту про порушення № 00009252 від 18.02.2013 р. , який містить посилання на наявність наступних пломб : - четвертий квартал 2010 р. у кількості однієї + ОТК 65 .

Також , до уваги судом не приймаються твердження відповідача про заниження показників лічильника , які мали місце за період з 26.09.2012 р. по 18.02.2013 р. , оскільки за даними Акту про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії 14316 від 26.09.2013 р. - А 83327 , R 28712 ; - за даними Акту про порушення № 00009252 від 18 лютого 2013 р. - А 102321 , R 37862.

Крім того , до уваги судом не приймається Висновок спеціаліста від 09 липня 2013 р. № 12/ЗТ , оскільки на експертизу у якості порівняльних зразків надані одна свинцева пломба «РГ 10Р/ІІ» та одна свинцева пломба «РГ 10 Р/І» , в той же час як об'єктом дослідження була свинцева пломба «РГ 10Р/ІУ».

Тобто , за висновком суду для проведення трасологічної експертизи ВАТ «Запоріжжяобленерго» повинно було надати на дослідження пломби свинцеві аналогічного зразку , натомість були надані зразки пломб з відбитками пломбувальних лещат за І та ІІ квартали 2010 р. року , що не відповідає вимогам Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та судових досліджень № 1950/5.

В протоколі засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил користування електричною енергією від 18.04.2013 р. комісією вирішено застосувати пункт 2.1.1 Методики , згідно з яким Методика застосовується на підставі акта про порушення , складеного в порядку , установленому цією Методикою , з урахуванням вимог Правил користування електричною енергією та в разі виявлення такого порушення : 1) порушення цілісності пломб , цілісності пломбувального матеріалу , на якому встановлені пломби (дріт , кордова нитка тощо) , порушення цілісності гвинтів , на яких закріплено пломбувальний матеріал , або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку ( за умови наявності акта про збереження пломб , складеного в порядку , установленому ПКЕЕ, або іншого документу , який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку , установлених пломб , та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку).

Станом на день розгляду справи по суті відповідачем не доведений факт втручання споживача в роботу приладів обліку , що б призвело до заниження показників лічильника .

За своєю правовою природою відповідальність , яка передбачена Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією , Постановою КМ України № 122 , і обсяг якої розраховується на підставі вартості не облікованої електроенергії , є господарською санкцією у вигляді відшкодування збитків управненій стороні .

Порядок відшкодування збитків у сфері господарської діяльності регулюється статтями 224 - 229 Господарського кодексу України .

На підставі пункту 6 статті 225 Господарського кодексу України Кабінетом Міністрів України можуть затверджуватися методики визначення розміру відшкодування збитків у сфері господарювання.

Порядок відшкодування збитків енергопостачальнику за порушення споживачем Правил користування електричною енергією передбачений Постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006 р. № 122 «Про затвердження Порядку визначення розміру і відшкодування збитків , завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії» та методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії , не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією , затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562.

Відповідно до частини 1 статті 224 Господарського кодексу України учасник господарських відносин , який порушив господарське зобов'язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності , повинен відшкодувати завдані цим збитки суб'єкту , права або законні інтереси якого порушено . під збитками розуміються витрати , зроблені управленою стороною , втрата або пошкодження її майна , а також не одержані нею доходи , які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Згідно пункту 1.2 ПКЕЕ , збитки ( з вини споживача) - витрати , недоотримана вигода (за винятком доходу від реалізації недорахованої електричної енергії ) постачальника електричної енергії або електропередавальної організації ( основного споживача) , яких вони зазнали внаслідок пошкодження електроустановок через зловмисну чи недбалу діяльність споживача ( субспоживача) або інших осіб , та вартість робіт і послуг , необхідних для відновлення електроустановок та електропостачання.

Недоврахована електрична енергія - обсяг електричної енергії , використаний споживачем або переданий транзитом , але не врахований розрахунковими засобами обліку або врахований неправильно.

Системний аналіз викладених правових норм свідчить про те , що головною підставою для відшкодування збитків є факт їх заподіяння .

У даному випадку , порушення правил користування електричною енергією є підставою для відшкодування енергопостачальнику збитків у вигляді вартості недооблікової електроенергії , якщо споживачем - порушником допущено викрадення електричної енергії, і має місце факт споживання електроенергії , не врахованої засобами обліку.

Збитками в такому разі для енергопостачальника будуть фактично неодержані ним доходи з продажу електричної енергії .

Станом на день розгляду справи по суті позивачем та матеріалами перевірки доведено , і представники відповідача згідно акту № 00009252 не заперечують проти того , що відсутній факт втручання споживача у роботу засобів обліку та використання позивачем електроенергії поза приладами обліку.

Таким чином , в діях позивача відсутній факт та намір споживання електричної енергії поза приладом обліку.

З огляду на викладені обставини у їх сукупності , суд дійшов висновку про правомірність заявлених позовних вимог .

Керуючись ст. ст. 49, 82, 84 - 85, 89 Господарського процесуального кодексу України, суд,

ВИРІШИВ :

Позовні вимоги задовольнити .

Скасувати рішення комісії ВАТ «Запоріжжяобленерго» від 18.04.2013 р. з розгляду Акта про порушення № 00009252 від 18.02.2013 р. , оформлене протоколом засідання комісії з розгляду Актів про порушення Правил користування електричної енергії від 18 квітня 2013 р.

Стягнути з Відкритого акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» ( 69063 , м. Запоріжжя , вулиця Сталеварів , 14 ; код ЄДРПОУ 00130926) на користь Фізичної особи - підприємця Дорошенко Романа Геннадійовича ( 69076 , м. Запоріжжя , проспект Ювілейний , 26 /188 ; ІПН 2652401973) суму судового збору у розмірі 1720 ( Одна тисяча сімсот двадцять гривень ) 50 коп.

Видати наказ .

Суддя Т.А. Азізбекян

Рішення виготовлено у повному обсязі та підписано 04.10.2013 р.