Ухвала суду № 33906225, 02.10.2013, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, 42-06-22, 32-11-36

_________________

У Х В А Л А

"02" жовтня 2013 р. Справа № 5/31-Б-09

Господарський суд Херсонської області у складі колегії суддів Ситюка В.Г. (головуючий суддя), Пінтеліної Т.Г., Пригузи П.Д., при секретарі Мальцевій О.В., розглянувши скаргу кредиторів ТзОВ "Тексконсалтинг Груп", ТзОВ "Центр розвитку бетонних технологій", ПрАТ "Волинський шовковий комбінат", Спільного українсько-таджицького підприємства "Українська бавовняна компанія" у формі товариства з обмеженою відповідальністю на дії ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_4 у справі за заявою ТзОВ "Тексконсалтинг Груп", ПАТ "Укрсоцбанк" в особі Одеської обласної філії та об'єднаної заяви працівників ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48, ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_54, ОСОБА_55, ОСОБА_56, ОСОБА_57, ОСОБА_58, ОСОБА_59, ОСОБА_60, ОСОБА_61, ОСОБА_62, ОСОБА_63, ОСОБА_64, ОСОБА_65, ОСОБА_66, ОСОБА_67, ОСОБА_68, ОСОБА_69, ОСОБА_70, ОСОБА_71, ОСОБА_72, ОСОБА_73, ОСОБА_74, ОСОБА_75, ОСОБА_76, ОСОБА_77, ОСОБА_78, ОСОБА_79, ОСОБА_80, ОСОБА_81, ОСОБА_82, ОСОБА_83, ОСОБА_84 м. Херсона

до Відкритого акціонерного товариства "Херсонський бавовняний комбінат", м. Херсон

про визнання банкрутом

за участю начальника відділу прокуратури Херсонської області Мяло Н.В.,

представника Фонду державного майна України - Кувшинової А.О., головний спеціаліст, дов. у справі,

представників сторін:

від кредиторів: УПФУ в м. Херсоні - Горбань В.В., нач. юр. відділу, дов. у справі,

ТзОВ "Югспецстрой" - Агеєнко О.В., директор,

ПАТ "Державний експортно-імпортний банк" - Тригубенко Ю.П., ю/к, дов. у справі,

ДПІ у м. Херсоні ГУ Міндоходів у Херсонської області - Єрашов І.Є., головний державний інспектор, дов. у справі,

ПАТ "Херсонська ТЕЦ" - Кузовова Н.М., ю/к, дов. у справі,

ТзОВ "Торговий дім "Євразія" - Рибачок С.А., представник, дов. у справі,

ПрАТ "Волинський шовковий комбінат" - Пасічник О.О., голова правління,

ТзОВ "Центр розвитку бетонних технологій" - Сінчук Л.В., директор,

Спільне українсько-таджицьке підприємство "Українська бавовняна компанія" у формі товариства з обмеженою відповідальністю - Михальський В.В., представник, дов. у справі,

ТзОВ "Тексконсалтинг Груп" - Франко Д.В., директор,

ОСОБА_35, ОСОБА_97,

ліквідатор - арбітражний керуючий Лахненко Є.М., Агафонова І.М., представник, дов. у справі,

в с т а н о в и в:

Постановою господарського суду Херсонської області від 04.03.2013 р. боржника Відкрите акціонерне товариство "Херсонський бавовняний комбінат" м. Херсон, пл. 50-річчя утворення СРСР, ідентифікаційний код 00306710 визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців і призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Марченка С.О., якого зобов'язано здійснити ліквідацію банкрута і подати до суду звіт та ліквідаційний баланс.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.05.2013 р. постанову господарського суду Херсонської області від 04.03.2013 р. скасовано частково в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Марченка С.О. та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Лахненка Є.М.

Кредиторами - ТзОВ "Тексконсалтинг Груп", ТзОВ "Центр розвитку бетонних технологій", ПрАТ "Волинський шовковий комбінат", Спільним українсько-таджицьким підприємством "Українська бавовняна компанія" у формі товариства з обмеженою відповідальністю подано до суду скаргу на дії ліквідатора арбітражного керуючого Лахненка Є.М.

Ухвалою господарського суду від 26.09.2013 р. для розгляду скарги кредиторів на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лахненка Є.М. призначено судове засідання, зобов'язано ліквідатора подати до суду звіт про свою діяльність та письмове пояснення по суті скарги.

Представниками кредиторів - ТзОВ "Тексконсалтинг Груп", ТзОВ "Центр розвитку бетонних технологій", ПрАТ "Волинський шовковий комбінат", Спільного українсько-таджицького підприємства "Українська бавовняна компанія" у формі товариства з обмеженою відповідальністю скаргу на дії ліквідатора підтримано з підстав зазначених у скарзі, посилаючись на направлення кредиторами, вимоги яких сукупно становлять більше третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, ліквідатору вимоги про скликання зборів кредиторів з порядком денним - припинення повноважень комітету кредиторів, визначення кількісного складу комітету кредиторів, вибори членів комітету кредиторів та не скликання ліквідатором до цього часу зборів кредиторів. При цьому, зазначено, що на першу вимогу про скликання зборів кредиторів, ліквідатором було скликано збори 19.06.2013 р., які не відбулися у зв'язку з порушенням громадського порядку та не допуском ліквідатора та кредиторів на територію підприємства. На другу вимогу ліквідатором надана відповідь щодо знаходження на розгляді суду скарги комітету кредиторів та можливість скликання зборів після розгляду скарги. Повторна вимога щодо скликання зборів від 30.08.2013 р. ліквідатором залишена без реагування, збори до цього часу не скликані. Вважають, що ліквідатором порушуються вимоги ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та просять задовольнити скаргу і зобов'язати ліквідатора скликати збори кредиторів з відповідним порядком денним.

Ліквідатором арбітражним керуючим Лахненком Є.М. витребувані матеріали до суду не подано, зазначено на несвоєчасне отримання ухвали суду. При цьому, вважає за можливе розглянути скаргу кредиторів та зазначено, що діє в межах повноважень, наданих ліквідатору та з дотриманням прав і обов'язків передбачених ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" - добросовісно, розсудливо, на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство. Окрім того, повідомлено, що перше скликання зборів кредиторів викликало подання кредиторами скарги на дії ліквідатора, порушення правопорядку та недопущення ліквідатора на територію підприємства. Враховуючи невизначеність статусу кредиторів, вважає за можливе скликання зборів кредиторів лише після розгляду вимог поточних кредиторів та приведення реєстру вимог кредиторів у відповідність до положень ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Також, зазначено, що враховуючи розгляд вимог кредиторів і затвердження судом 02.10.2013 р. реєстру вимог кредиторів, збори кредиторів будуть скликані ліквідатором найближчим часом.

Представники кредиторів УПФУ в м. Херсоні, ТзОВ "Югспецстрой", ДПІ у м. Херсоні ГУ Міндоходів у Херсонської області, ПАТ "Херсонська ТЕЦ", ТзОВ "Торговий дім "Євразія" вважають дії ліквідатора такими, що відповідають вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а скаргу такою, що не підлягає задоволенню, з посиланням на можливість скликання зборів кредиторів лише після розгляду вимог кредиторів та затвердження реєстру вимог кредиторів. При цьому, представником кредитора ПАТ "Херсонська ТЕЦ" зазначено на неможливість визначення кількості голосів кредиторів до затвердження реєстру вимог кредиторів.

Заслухавши представників кредиторів, ліквідатора, розглянувши матеріали справи суд вважає скаргу такою, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі, має право скликати збори і комітет кредиторів та брати у них участь з правом дорадчого голосу. Арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний, зокрема: неухильно дотримуватися вимог законодавства. Під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом та внесені до реєстру вимог кредиторів. Кількість голосів кредиторів на зборах визначається відповідно до частини четвертої цієї статті. Збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання. Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

Як вбачається зі скарги та доданих матеріалів, кредиторами ТзОВ "Тексконсалтинг Груп", ТзОВ "Центр розвитку бетонних технологій", ПрАТ "Волинський шовковий комбінат", Спільним українсько-таджицьким підприємством "Українська бавовняна компанія" у формі товариства з обмеженою відповідальністю 05.06.2013 р. подано ліквідатору арбітражному керуючому Лахненку Є.М. вимогу про скликання зборів кредиторів, обґрунтовуючи право вимоги на скликання зборів, наявністю розміру вимог більше третини вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів.

Ліквідатором скликано збори кредиторів 19.06.2013 р., які не відбулися, про що свідчить повідомлення ліквідатора від 21.06.2013 р. та не заперечується кредиторами.

В подальшому, 21.06.2013 р. кредиторами направлено ліквідатору вимогу про скликання загальних зборів кредиторів, на яку ліквідатором листом від 11.07.2013 р. повідомлено кредиторів про оскарження його дій комітетом кредиторів до суду, та, з урахуванням приписів ч. 3 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливість скликання зборів кредиторів після розгляду скарги.

30.08.2013 р. кредиторами повторно направлено вимогу про скликання ліквідатором зборів кредиторів.

На цей час збори кредиторів ліквідатором не скликано та зазначено, що діючи з позиції добросовісності та розсудливості, з метою захисту інтересів кредиторів, збори кредиторів можливо скликати лише після розгляду вимог кредиторів, затвердження реєстру вимог кредиторів та визначення статусу всіх кредиторів.

Такі дії ліквідатора арбітражного керуючого Лахненка Є.М. цілком відповідають вимогам чинного законодавства та не протирічать, зокрема, і ч. 3 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Так, постановою господарського суду від 04.03.2013 р. боржника визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру.

При цьому, відповідно до п. 11 розділу Х "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону від 22.12.11 р., положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Згідно п. 40 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 р. № 01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011) у зв'язку з здійсненням переходу до застосування нової редакції Закону необхідно привести реєстр вимог кредиторів у відповідність до вимог статті 45 Закону в новій редакції і з урахуванням його вимог вирішити питання щодо переобрання представницьких органів кредиторів (зборів кредиторів та комітету кредиторів).

Згідно п. 8 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 07.08.2013 р. № 01-06/1149/2013 "Про внесення змін і доповнень до Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 р. № 01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011) розгляд грошових вимог кредиторів у ліквідаційній процедурі здійснюється господарським судом в тому ж порядку, що і грошових вимог, заявлених на підставі статті 23 Закону. За результатами розгляду грошових вимог кредиторів господарським судом затверджується реєстр вимог кредиторів і формуються представницькі органи кредиторів.

Тобто збори кредиторів для формування представницьких органів кредиторів можуть бути скликані після завершення розгляду вимог кредиторів та затвердження (зміни) судом реєстру вимог кредиторів, що також відповідає положенням ч. 10 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства в газеті "Голос України" № 77 від 20.04.2013 р. оприлюднено повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

При цьому, відповідно до ч. 1 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі.

Ухвалою господарського суду від 04.07.2013 р. для розгляду вимог кредиторів та затвердження реєстру вимог кредиторів призначено судове засідання. Ухвалою господарського суду від 02.10.2013 р. затверджено реєстр вимог кредиторів в ліквідаційній процедурі в порядку ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Таким чином, вказані вище обставини, свідчать про неможливість скликання ліквідатором зборів кредиторів до розгляду вимог кредиторів і затвердження реєстру вимог кредиторів, оскільки: поточні кредитори з вимогами за зобов'язаннями, боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, набувають статусу конкурсних кредиторів, які відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу; ухвала суду про затвердження реєстру вимог кредиторів, згідно ч. 2 ст. 25 цього Закону є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному конкурсному кредитору під час прийняття рішення на зборах (комітеті) кредиторів; кількість голосів кредиторів для участі у зборах кредиторів, відповідно до ч. 4 ст. 26 вказаного Закону визначається пропорційно сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, та кратну одній тисячі гривень.

За таких обставин, враховуючи, що на час направлення кредиторами ліквідатору вимог про скликання загальних зборів кредиторів не були розглянуті вимоги всіх кредиторів та не затверджено реєстр вимог кредиторів, ліквідатор був позбавлений можливості визначити кількість голосів вказаних кредиторів і правомірність їх звернення з відповідними вимогами, а також визначити всіх кредиторів боржника та їх правовий статус.

Такі дії ліквідатора є розсудливими та виваженими, що в свою чергу узгоджується з приписами ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За таких обставин скарга кредиторів на дії ліквідатора арбітражного керуючого Лахненка Є.М. задоволенню не підлягає.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України, суд, -

у х в а л и в:

1. У задоволенні скарги кредиторів на дії ліквідатора арбітражного керуючого Лахненка Є.М. відмовити.

Повний текст ухвали складено 04.10.2013 р.

Головуючий суддя В.Г. Ситюк

Судді Т.Г. Пінтеліна

П.Д. Пригуза