Рішення № 33898787, 01.10.2013, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 11/164 01.10.13Колегія суддів у складі головуючого судді Мудрого С.М., суддів Лиськова М.О. Трофименко Т.Ю., розглянувши матеріали справи

за позовом публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк"

до приватного акціонерного товариства "Авіоніка"

про спонукання до виконання мирової угоди

За участю представників сторін:

від позивача: не з'явився;

від відповідача: Насвіщук Л.А. - представник за довіреністю б/н від 20.05.2013 року.

встановиЛА:

На розгляд господарського суду міста Києва передані позовні вимоги публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк" про спонукання приватного акціонерного товариства "Авіоніка" до виконання мирової угоди.

Свої позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що ухвалою господарського суду міста Києва від 16.07.2008 року затверджена мирова угода, укладена між публічним акціонерним товариством «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (далі - банк та/або позивач) та акціонерним товариством закритого типу «Авіоніка» (далі - відповідач), згідно з умовами якої сторони визнали, що на момент її укладення сума заборгованості відповідача перед позивачем складає 9 192 986,72 грн. та встановили порядок погашення заборгованості.

В порушення умов мирової угоди, відповідач не виконує свої зобов'язання з погашення заборгованості, в зв'язку з чим, позивач звернувся до суду з вимогою про стягнення з приватного акціонерного товариства "Авіоніка" строкової заборгованості за кредитом в розмірі 5 642 986,72 грн., простроченої заборгованості за кредитом в розмірі 1 612 468,98 грн., заборгованості за процентами в розмірі 1 370 864,91 грн., пені за несвоєчасне погашення кредиту в розмірі 74 191,42 грн., пені за несвоєчасну сплату процентів по кредиту в розмірі 87 900,84 грн., 3 % річних за несвоєчасне погашення кредиту в розмірі 24 900,10 грн., 3 % річних за несвоєчасну сплату процентів по кредиту в розмірі 29 645,18 грн., інфляційних збитків за несвоєчасне погашення кредиту в розмірі 95 808,11 грн. та інфляційних збитків за несвоєчасну сплату процентів в розмірі 175 407,38 грн.

Рішенням господарського суду міста Києва від 09.01.2013 року, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 22.05.2013 року, позовні вимоги задоволено частково, з приватного акціонерного товариства "Авіоніка" на користь публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк" стягнуто 8 412 025,78 грн. основного боргу, 149 391,97 грн. пені, 72 812,19 грн. 3% річних, 177 330,82 грн. інфляційних втрат, а також 24 653,40 грн. державного мита та 228,16 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Крім того з публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк" на користь приватного акціонерного товариства "Авіоніка" стягнуто частину вартості витрат на проведення судової експертизи у розмірі 1 174,48 грн.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.07.2013 року скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 22.05.2013 року та рішення господарського суду міста Києва від 09.01.2013 року по справі № 11/164, справу передано на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Розпорядженням Заступника Голови господарського суду м. Києва Бойка Р.В. від 18.07.2013 року розгляд справи доручено здійснювати колегіально у складі: головуючий суддя Мудрий С.М., судді Сівакова В.В., Трофименко Т.Ю.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 22.07.2013 року справу прийнято до провадження та призначено на 10.09.2013 року.

Розпорядженням в.о. Голови господарського суду м. Києва Бойка Р.В. від 10.09.2013 року, зв'язку з перебуванням судді Сівакової В.В. у відпустці, розгляд справи № 11/164 доручено здійснювати колегіально у складі: головуючий суддя Мудрий С.М., судді Ващенко Т.М, Трофименко Т.Ю.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 10.09.2013 року справу прийнято до провадження.

10.09.2013 року через відділ діловодства господарського суду від позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, відповідно до якої позивач просить суд стягнути з приватного акціонерного товариства "Авіоніка" заборгованість по кредиту в розмірі 7 255 455,70 грн., заборгованість по відсоткам в розмірі 1 156 570,08 грн., 3 % річних в розмірі 72 812,19 грн., інфляційні витрати в розмірі 177 330,82 грн.

Судове засідання призначене на 10.09.2013 року не відбулось, в зв'язку із заявленим самовідводом суддею Ващенко Т.М.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 10.09.2013 року задоволено самовідвід судді Ващенко Т.М.

Розпорядженням в.о Голови господарського суду м. Києва Бойка Р.В. від 11.09.2013 року, в зв'язку із задоволенням самовідводу судді Ващенко Т.М., розгляд справи № 11/164 доручено здійснювати колегіально у складі: головуючий суддя Мудрий С.М., судді Лиськов М.О., Трофименко Т.Ю.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 11.09.2013 року справу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 01.10.2013 року.

В судове засідання 01.10.2013 року з'явився представник відповідача та підтримав заявлене клопотання про призначення повторної економічної експертизи. Судом відмовлено в задоволенні в задоволенні зазначеного клопотання, в зв'язку з необґрунтованістю. Також представник відповідача надав пояснення по суті спору, відповідно до яких заперечує проти заявлених позовних вимог та просить суд відмовити позивачу в задоволені позову.

Представник позивача в судове засідання не з'явився, про поважні причини неявки повноважного представника позивача суд не повідомлений, хоча про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, колегія судів вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 10.09.2013 року.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 16.07.2008 року по справі № 45/555 затверджено мирову угоду, що укладена між публічним акціонерним товариством «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та акціонерним товариством закритого типу «Авіоніка».

Відповідно до п. 3.19 постанови Пленуму Вищого господарського суду України, від 26.12.2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", якщо ухвала суду про затвердження мирової угоди не містить усіх даних, зазначених у статті 18 названого Закону, то така ухвала не має статусу виконавчого документа, і інша сторона у справі не позбавлена права звернутися з позовом про зобов'язання виконати мирову угоду, у випадку задоволення якого господарський суд видає наказ.

Згідно ч. 1 ст. 18 Закону України «Про виконавче провадження», у виконавчому документі зазначаються: назва і дата видачі документа, найменування органу, прізвище та ініціали посадової особи, що його видали; дата прийняття і номер рішення, згідно з яким видано документ; повне найменування (для юридичних осіб) або ім'я (прізвище, власне ім'я та по батькові) (для фізичних осіб) стягувача і боржника, їх місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб), ідентифікаційний код суб'єкта господарської діяльності стягувача та боржника (для юридичних осіб), індивідуальний ідентифікаційний номер стягувача та боржника (для фізичних осіб - платників податків) або номер і серія паспорта стягувача та боржника для фізичних осіб - громадян України, які через свої релігійні або інші переконання відмовилися від прийняття ідентифікаційного номера, офіційно повідомили про це відповідні органи державної влади та мають відмітку в паспорті громадянина України, а також інші дані, якщо вони відомі суду чи іншому органу, що видав виконавчий документ, які ідентифікують стягувача та боржника чи можуть сприяти примусовому виконанню, зокрема, дата народження боржника та його місце роботи (для фізичних осіб), місцезнаходження майна боржника, рахунки стягувача та боржника тощо; резолютивна частина рішення; дата набрання законної (юридичної) сили рішенням; строк пред'явлення виконавчого документа до виконання.

Виконавчий документ повинен бути підписаний уповноваженою посадовою особою із зазначенням її прізвища та ініціалів і скріплений печаткою. Скріплення виконавчого документа гербовою печаткою є обов'язковим у разі, якщо орган (посадова особа), який видав виконавчий документ, за законом зобов'язаний мати печатку із зображенням Державного Герба України (ч. 3 ст. 18 Закону України «Про виконавче провадження»).

При дослідженні ухвали господарського суду м. Києва від 16.07.2008 року № 45/555 про затвердженні мирової угоди судом встановлено, що дана ухвала не відповідає вимогами статті 18 Закону України «Про виконавче провадження», а тому не є виконавчим документом.

З огляду на вищевикладене, за своєю правовою природою укладена між сторонами мирова угода є правочином, який виступає підставою виникнення між сторонами відповідного зобов'язання.

Частина 1 статті 202 ЦК України передбачає, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно ч. 1 статті 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Відповідно до ч. 2 статті 509 ЦК України зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно п.1 ч. 2 статті 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частина 1 статті 626 ЦК України передбачає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

11.04.2008 року між відкритим акціонерним товариством «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (банк за угодою) та акціонерним товариством закритого типу "Авіоніка" (боржник за угодою) укладено мирову угоду, яка спрямована на врегулювання питань щодо стягнення заборгованості з боржника на користь банка у розмірі згідно кредитного договору № 83, укладеного 25.06.2004 року між банком та боржником, та встановлює новий порядок і умови виконання зобов'язання за кредитним договором.

У відповідності до статуту приватного акціонерного товариства «Авіоніка», затвердженого загальними зборами акціонерного товариства закритого типу «Авіоніка» (протокол № 1 від 28.03.2011 року), акціонерне товариство закритого типу «Авіоніка» змінило назву на приватне акціонерне товариство «Авіоніка». Приватне акціонерне товариство «Авіоніка» є правонаступником акціонерного товариства закритого типу «Авіоніка».

Згідно п. 1.3. мирової угоди, сторони визнали суму заборгованості боржника перед банком у розмірі 9 192 986,72 грн., враховуючи уточнений розрахунок заборгованості станом на 14.05.2007 року в сумі 10 195 347,86 грн., поданий банком у судове засідання та часткову сплату зазначеної заборгованості у розмірі 1 002 361,14 грн., що відбулась з моменту здійснення цього розрахунку до моменту укладання цієї мирової угоди.

У відповідності до п. 1.4. мирової угоди, з метою врегулювання питання погашення заборгованості, сторони узгодили часткове прощення банком боргу (стаття 605 Цивільного кодексу України), що відбувається на умовах, встановлених цією мировою угодою та розповсюджується на нараховану неустойку (в повному розмірі) та частину нарахованих процентів за користування кредитом по кредитному договору № 83 від 25.06.2004 року.

Як встановлено в п. 1.5. мирової угоди, остаточна сума боргу, що підлягає сплаті відповідно до цієї Мирової угоди, складає 7 330 116,05 грн., і включає загальну заборгованість за кредитом та частково заборгованість за процентами, визначеними розрахунком позовних вимог. На залишок вказаної суми, до моменту остаточного погашення боргу боржник сплачує проценти в порядку, встановленому мировою угодою.

При цьому, згідно з п. 2.1. мирової угоди узгоджена сторонами заборгованість боржника у розмірі, встановленому п. 1.5 мирової угоди підлягає сплаті боржником на рахунок № 2063630016717 у Першій київській філії ВАТ "ВіЕйБі Банк" наступним чином: протягом тридцяти банківських днів з дати підписання даної мирової угоди боржник сплачує на користь банку 700 000 грн., що є частиною суми боргу, узгодженого сторонами в п.1.5 даної мирової угоди; решта основної суми заборгованості, що становитиме після виконання боржником умови, передбаченої в п. 2.1.1 мирової угоди, 6 630 116,05 грн. сплачується боржником в порядку (графіку), встановленому у п.п. 2.1.2 договору.

Відповідно до п. 2.7. мирової угоди, розрахунок процентів за користування грошовими коштами, зазначених в цьому розділі мирової угоди здійснюється за період з дати підписання цієї мирової угоди до повного погашення заборгованості. Проценти за користування грошовими коштами нараховуються виходячи із умови, що до розрахунку приймається календарна кількість днів у році, тобто метод "факт/факт". До періоду розрахунку процентів включається день укладання цієї мирової угоди і не включається день остаточного повернення суми заборгованості.

Проценти за користування грошовими коштами нараховуються на суму фактичного залишку заборгованості за цією мировою угодою та сплачуються боржником щоквартально за графіком, встановленим сторонами у п. 2.8. мирової угоди.

Згідно з п.п. 2.10 - 2.11 мирової угоди, сплата процентів здійснюється відповідно до розрахунку, який надається банком в письмовому вигляді не пізніш ніж за три банківських дні до моменту платежу. Сплата процентів здійснюється на рахунок №2068830026717 в Першій київській філії ВАТ "ВіЕйБі Банк". Боржник остаточно сплачує проценти, що нараховуються на суму фактичного залишку заборгованості, одночасно із сплатою останньої частини основної суми заборгованості, визначеної в пункті 2.1.2 цієї мирової угоди.

Пунктом 1.6. мирової угоди визначено, що відповідно до ст.212 Цивільного кодексу України, домовленість сторін про часткове прощення боргу, викладена в п.1.4, 1.5 цієї мирової Угоди є такою, що укладена під скасувальною умовою, якою є невиконання боржником зобов'язань за цією мировою угодою відповідно до п. 3.9 цієї угоди.

В свою чергу в п. 3.9. мирової угоди сторони погодили, що у випадку невиконання боржником графіку погашення заборгованості, визначеного п. 2.1. цієї мирової угоди та/або графіку сплати процентів, визначеного п. 2.8 мирової угоди, та/або вимог п. 3.11 мирової угоди, банк має право:

- відмовитись від прощення боргу, встановленого умовами цієї мирової угоди та стягнути з Боржника повну суму боргу, вказану у п. 1.3 цієї угоди;

- вимагати повної дострокової сплати залишку заборгованості за мировою угодою зі спливом 10-денного строку з моменту настання терміну будь-якого з платежів, встановлених графіком/ моменту, коли банк дізнався про порушення умов п.3.11 мирової угоди. При цьому, проценти у розмірі, встановленому розділом другим цієї мирової угоди нараховуються до моменту повної сплати боргу, а основна сума заборгованості підлягає сплаті Боржником в повному розмірі, встановленому п.1.3 цієї мирової угоди.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зазначене також кореспондується зі ст.ст. 525, 526 ЦК України відповідно до яких зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Стаття 629 ЦК України передбачає, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Частина 1 статті 612 ЦК України передбачає, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частиною 2 статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Отже передбачене законом право кредитора вимагати спати боргу з урахуванням, процентів річних та процентів за користування чужими грошовими коштами є способом захисту його майнового права та інтересу, суть яких полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів внаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування утриманими ним грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.

Таким чином, інфляційні нарахування на суму боргу та проценти річних входять до складу грошового зобов'язання і не ототожнюються із санкціями за невиконання чи неналежне виконання грошових зобов'язань.

Як вбачається з наявних в матеріалах справи доказів, а саме висновку № 11410/11411/11-44 від 12.09.2012 року судово-економічної експертизи Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, станом на 02.06.2011 року належним чином доведений, документально підтверджений та боржником не спростований факт наявності у приватного акціонерного товариства "Авіоніка" перед публічним акціонерним товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк", відповідно до умов мирової угоди, затвердженої ухвалою Господарського суду м. Києва від 16.07.2008 року у справі № 45/555, заборгованості по кредиту в розмірі 7 255 455,70 грн., заборгованість по процентам за користування кредитом в розмірі 1 156 570,08 грн., заборгованість по нарахованим та несплаченим 3 % річних за несвоєчасне повернення кредиту та сплати процентів за користування кредитом згідно мирової угоди в розмірі 72 812,19 грн., а також інфляційні збитки за несвоєчасне повернення кредиту та сплати процентів за користування кредитом згідно мирової угоди в розмірі 177 330,82 грн.

Відповідно до ч.1 статті 32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно з ч.1 статті 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 34 ГПК України передбачено, що господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно норм статті 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

З огляду на вищенаведене, позовні вимоги публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк" про стягнення з приватного акціонерного товариства "Авіоніка" заборгованості по кредиту в розмірі 7 255 455,70 грн., заборгованості по відсоткам в розмірі 1 156 570,08 грн., 3 % річних в розмірі 72 812,19 грн. та інфляційних витрат в розмірі 177 330,82 грн., відповідно до умов мирової угоди, затвердженої ухвалою Господарського суду м. Києва від 16.07.2008 року у справі № 45/555, визнаються судом обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 44 ГПК України, судові витрати складаються з судового збору, сум, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом, витрат, пов'язаних з оглядом та дослідженням речових доказів у місці їх знаходження, оплати послуг перекладача, адвоката та інших витрат, пов'язаних з розглядом справи. Розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюються законом.

Згідно п. 4.4. постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013 року № 7 «Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України», у випадках скасування рішення господарського суду і передачі справи на новий розгляд розподіл судового збору у справі, в тому числі й сплаченого за подання апеляційної та/або касаційної скарги або заяви про перегляд рішення за нововиявленими обставинами, здійснює господарський суд, який приймає рішення за результатами нового розгляду справи, керуючись загальними правилами розподілу судових витрат.

Згідно ч. 5 статті 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви покладаються на відповідача, а витрати за подання касаційної скарги покладаються на позивача пропорційно розміру задоволених вимог.

На підставі викладеного, керуючись ст. 44, ч. 5 ст. 49, ст.ст. 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, колегія судів

ВИРІШИЛА:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з приватного акціонерного товариства "Авіоніка" (04060, м. Київ, вул. Бориса Житкова, 5-А, ідентифікаційний код 21500072) на користь публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк" (04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 27 Т, ідентифікаційний код 19017842) заборгованість по кредиту в розмірі 7 255 455 (сім мільйонів двісті п'ятдесят п'ять тисяч чотириста п'ятдесят п'ять) грн. 70 коп., заборгованість по процентам за користування кредитом в розмірі 1 156 570 (один мільйон сто п'ятдесят шість тисяч п'ятсот сімдесят) грн. 08 коп., 3 % річних в розмірі 72 812 (сімдесят дві тисячі вісімсот дванадцять) грн. 19 коп., інфляційні збитки в розмірі 177 330 (сто сімдесят сім тисяч триста тридцять) грн. 82 коп., а також судові витрати в розмірі 25 736 (двадцять п'ять тисяч сімсот тридцять шість) грн. 00 коп.

3. Стягнути з публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний банк" (04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 27 Т, ідентифікаційний код 19017842) на користь приватного акціонерного товариства "Авіоніка" (04060, м. Київ, вул. Бориса Житкова, 5-А, ідентифікаційний код 21500072) 838 (вісімсот тридцять вісім) грн. 30 коп. судового збору за подання касаційної скарги.

4. Після набрання рішенням законної сили видати накази.

Відповідно до частини 5 статті 85 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Дата підписання рішення: 03.10.2013 року

Головуючий суддя С.М. Мудрий

Судді М.О. Лиськов

Т.Ю. Трофименко