Постанова № 33559985, 11.09.2013, Луганський окружний адміністративний суд

9.4.4

ПОСТАНОВА

Іменем України

11 вересня 2013 року Справа № 812/7121/13-а

Луганський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді: Тихонов І.В.

при секретарі судового засідання: Лушникова О.С.

за участю

представника позивача: Секлейді О.А.

представник відповідача: Новіков І.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Луганську адміністративну справу за позовом товариство з додатковою відповідальністю «Луганськшахтобудмонтаж» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 28-КФ-В від 25.02.2013 року та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

15 серпня 2013 року товариство з додатковою відповідальністю «Луганськшахтобудмонтаж» (далі - позивач, або ПАТ «ЛШБМ») звернулось до Луганського окружного адміністративного суду з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - відповідач або НКЦПФР), в якому просив:

- скасувати розпорядження НКЦПФР № 28-КФ-В від 25.02.2013.

- зобов'язати НКЦПФР винести розпорядження, яким скасувати реєстрацію випуску акцій та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ПАТ «ЛШБМ» від 22.07.2011 № 24/12/1/11, видане 28.11.2011.

На обґрунтування заявленого позову, позивач зазначив, що в розпорядженні відповідача не зазначено в чому конкретно полягає порушення позивачем вимог Конституції та в чому саме проявляється невідповідність документів, поданих для реєстрації скасування випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, діючому законодавству. Також у своїх поясненнях позивач зазначив, що ним було надіслано всім акціонерам ПАТ «ЛШБМ» письмові зобов'язання про обмін акцій ПАТ на частку в статутному капіталі ТДВ та повідомлення про проведення загальних зборів, всі особи, які виявили бажання та прийняли участь в загальних зборах увійшли до складу учасників ТДВ «ЛШБМ», отримавши частку у статуті товариства, яка відповідає розміру належних їм акцій. Вважає, що розподіл часток у статутному капіталі ТДВ «ЛШМБ» було здійснено без порушення вимог ч.2 ст.80 Закону України «Про акціонерні товариства» та ст. 41 Конституції України.

Відповідач проти позову заперечував, зазначив, що ТДВ «ЛШБМ» при проведенні реорганізації було протиправно позбавлено акціонерів, належних їм акцій, чим порушено їх конституційні права.

В судовому засіданні представники сторін підтримали викладені письмово доводи.

Заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи суд дійшов висновку про задоволення позову з огляду на наступне.

Правовідносини між сторонами регулюються, насамперед Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №222 від 30.12.1998.

Відповідно до частини 3 розділу ІІІ цього Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства здійснюється у такому порядку:

3.1. Протягом семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу такі документи (у разі, якщо в процесі реорганізації створюється декілька товариств, документи на скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій подає один з правонаступників):

а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 5);

б) рішення загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, що засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства.

У разі, якщо рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу прийнято загальними зборами акціонерів, до реєструвального органу також подається довідка, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства, яка має містити відомості про:

- загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів;

- кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах;

- найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи;

- розмір статутного капіталу;

- кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу;

- порядок голосування;

в) звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, який повинен містити таку інформацію:

- фактичну дату початку і фактичну дату закінчення обміну;

- кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання;

- кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин;

- кількість акцій, що були викуплені в акціонерів.

Звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми);

г) статут або зміни до статуту всіх товариств, що беруть участь у реорганізації, чи нотаріально засвідчені копії цих документів;

ґ) передавальний акт або розподільчий баланс, що затверджені вищим органом товариства та засвідчені підписом та печаткою товариства;

д) довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при додатковому випуску акцій у документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження;

е) копію опублікованого згідно із вимогами статті 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства;

є) копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію акціонерного товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог статті 105 Цивільного кодексу України, статті 59 Господарського кодексу України;

ж) копії свідоцтв про реєстрацію юридичних осіб - правонаступників акціонерного товариства;

з) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

3.2. Уповноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій (додаток 7) протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу документів, зазначених у пункті 3.1 цього розділу.

Судом встановлено, що 11.10.2012 відбулися позачергові збори акціонерів оформлені протоколом №2 (а.с.7-14). Відповідно до протоколу, загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах -10092 особи. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій Товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 194731 штука. Кількість акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах акціонерів - 30 особа, з них 7 юридичних осіб та 23 фізичні особи. Відповідно до порядку денного було вирішено питання про припинення ПАТ «ЛШБМ» шляхом реорганізації у формі перетворення у товариство з додатковою відповідальністю, обрано голову та членів комісії з припинення товариства, затверджено план перетворення ПАТ.

З 6-го питання порядку денного "Про затвердження умов викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняте рішення про припинення ПАТ зазначено, що відповідно до звіту про незалежну оцінку цінних паперів, ринкова вартість однієї акції складає 10 грн. 10 коп.

Оскільки з третього питання порядку денного цих загальних зборів, за перетворення ПАТ «ЛШБМ» проголосували 100% від загальної кількості голосів, що належать присутнім на загальних зборах акціонерам (їх представникам), пропонується викуп акцій не здійснювати та не затверджувати умови викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняте рішення про припинення ПАТ.

З 7-го питання порядку денного "Про затвердження порядку та умов обміну акцій на частки в статутному капіталі правонаступника" затверджено наступний порядок.

В обмін на акції, який починається з 12 жовтня 2012 року та триватиме протягом трьох місяців (але до дня проведення загальних зборів акціонерів, на яких буде затверджено передавальний акт), акціонери товариства, акції яких не викуплено, отримують письмові зобов'язання на видачу частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю «ЛШБМ». Комісією з реорганізації товариства письмові зобов'язання надсилаються акціонерам поштою або вручаються під особистий підпис.

В свою чергу, письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ акціонери товариства мають право обміняти на частку у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю «ЛШБМ». Розмір статутного капіталу ТДВ «ЛШБМ» на дату його державної реєстрації дорівнюватиме розміру статутного капіталу ПАТ «ЛШБМ» на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, тобто дорівнюватиме 1 200 003 гривні.

Термін отримання часток в статутному капіталі ТДВ «ЛШБМ» в обмін на письмові зобов'язання не обмежується.

12.11.2012 Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку приймається розпорядження №30-ДО-1-3 про зупинення обігу акцій ПАТ «ЛШБМ» (а.с.16).

Відповідно до довідки, щодо порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого Рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998р. № 222, ПАТ «ЛШБМ» повідомило, що всі акціонери товариства були персонально письмово повідомлені з 15.11.2012 по 18.11.2012 про проведення загальних зборів, що відбудуться 20.12.2012та на якому буде вирішено питання про затвердження передавального акту, шляхом надіслання повідомлення простими листами (а.с.33-37; 39-40).

20.12.2012 відбулися чергові збори акціонерів ТДВ «ЛШБМ», оформлені протоколом №3 (а.с. 17-21, 22-31). Для участі у зборах зареєструвалися 23 осіб, з них 7 юридичних осіб та 16 фізичні особи.

Кворум загальних зборів:

Згідно з п.6.1. та п. 6.2. Статуту товариства статутний фонд складає 1 200 003грн., поділений на 228 572 штуки простих іменних акцій номінальною вартістю 5,25 гривень кожна, кількість викуплених акцій - 0 штук. Загальна кількість голосуючих акцій становить 228 572 штуки простих іменних акцій.

Таким чином, відсоток голосів, що належить присутнім акціонерам становить 85,1106% голосуючих акцій.

Даними зборами було затверджено звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі «ЛШБМ» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «ЛШБМ» (а.с.18), та зазначено, що згідно звіту фактична дата початку обміну акцій на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «ЛШБМ» 12 жовтня 2012, фактична дата закінчення обміну акцій - 19 грудня 2012.

Також зборами затверджено передавальний акт ПАТ «ЛШБМ» та зазначено, що передавальний акт містить положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, станом на 19 грудня 2012 року (а.с.19).

Цього ж дня 20.12.2012 було вирішено провести установчі збори ТДВ «ЛШБМ», ці збори оформлені протоколом № 1 від 20.03.2012 (а.с. 17-21, 22-31). Участь у цих зборах взяли 15 осіб, з них 7 юридичних осіб та 8 фізичні особи, яким належить 85,0551 відсотків голосів акціонерів ПАТ «ЛШБМ». Загальними зборами було вирішено створити ТДВ «ЛШБМ», затвердити його статут та порядок формування статутного капіталу. По питанню щодо формування статутного капіталу було вирішено, що долі померлих акціонерів ВАТ "АТП 10911" та всіх інших акціонерів ВАТ "АТП 10911", які не приймали участі в цих загальних зборах закріплюються за ТДВ «ЛШБМ».

У разі звернення осіб, що були акціонерами ПАТ «ЛШБМ» на момент державної реєстрації товариства, з письмовими заявами на ім'я директора про виплату належної частки в статутному капіталі, яка закріплена згідно передавального акту за товариством, директором видається відповідний наказ та виплачується частка рівна сумі загальної номінальної кількості акцій, якими заявник володів у статутному капіталі ПАТ «ЛШБМ» як акціонер.

У разі подання такими особами заяв про включення до складу учасників товариства на чергові збори учасників виноситься питання стосовно внесення змін до статуту товариства у зв'язку зі зміною складу його учасників.

Аналогічні положення закріплені і в статуті ТДВ «ЛШБМ» - пункт 9.3 Статуту, який затверджено його учасниками (а.с.71-93).

Після реєстрації ТДВ «ЛШБМ» від 29.12.2012 позивач звертається до відповідача з заявою про скасування реєстрації випуску акцій №130 від 07.02.2013 (а.с.32) та пакетом документів передбачених Порядком №222 (а.с.32).

Розпорядженням відповідача №28-КФ-В від 25.02.2013 відмовлено у скасуванні реєстрації випуску акцій ТДВ «ЛШБМ» та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій (а.с. 222-223).

Дослідивши письмові докази у справі суд встановив, що фактично спір між сторонами полягає у невідповідності кількості учасників товариства з додатковою відповідальністю кількості акціонерів публічного акціонерного товариства та закріпленні за товариством з додатковою відповідальністю частки у статутному капіталі в розмірі 179340грн. (14,9449%), що на думку відповідача є порушенням з боку ПАТ «ЛШБМ» права власності акціонерів товариства.

З даного приводу слід зазначити наступне.

Відповідно до Порядку 222 відкрите акціонерне товариство що реорганізується зобов'язано здійснити обмін акцій на частки в статутному капіталі товариства, що утворюється. Враховуючи приписи частин 5, 7 розділу І Порядку №222 акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Таким чином першим етапом реорганізації є прийняття рішення про її проведення та викуп акцій товариством у тих акціонерів, які не голосували за реорганізацію акціонерного товариства та звернулися з відповідними заявами.

Так судом встановлено, що питаннями 6, 7 порядку денного протоколу зборів акціонерів ПАТ «ЛШБМ» №2 від 11.10.2012 було вирішено не здійснювати та не затверджувати умови викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняте рішення про припинення ПАТ.

П.7 затвердждено порядок та умови обміну акцій на частки в статутному капіталі правонаступника. Акції товариства, що перетворюється, конвертуються в частки правонаступника та розподіляються серед його учасників. Після прийняття рішення про реорганізацію ПАТ «ЛШБМ» у ТДВ «ЛШБМ» здійснюється обмін акцій у статутному капіталі ПАТ на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ. В обмін на акції, який починається з 12 жовтня 2012 та триватиме протягом трьох місяців, акціонери товариства, акції яких не викуплено, отримують письмові зобов'язання на видачу частки у статутному капіталі ТДВ.

Відповідно до звіту про обмін акцій на частки в статутному капіталі, жоден з акціонерів не звертався з заявами про викуп його акцій. Будь-яких доводів які б спростовували ці відомості відповідачем не зазначено.

Наступним етапом є обмін акцій акціонерного товариства на письмові зобов'язання обміняти акції на частки в статутному капіталі товариства, що утворюється.

З даного питання позивачем надано витяг з спеціалізованого друкованого засобу масової інформації бюлетень державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців № 228 (28) від 19 жовтня 2012, щодо проведення загальних зборів та письмових зобов'язань про обмін акцій на частки в статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю (а.с214-218).

Наступним етапом є проведення загальних зборів товариства, що утворюється на яких акціонери ПАТ «ЛШБМ» відповідно до отриманих письмових зобов'язань та виходячи з кількості належних їм акцій акціонерного товариства приймають рішення про утворення товариства з додатковою відповідальністю і за результатами таких зборів затверджують статут ТДВ.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТДВ на них прийняли участь 15 осіб, з них 7 юридичних осіб та 8 фізичні особи, яким належить 85,0551 відсотків голосів акціонерів «ЛШБМ».

Інші акціонери участі в проведенні загальних зборів не прийняли, не подали ані заяв про вступ до товариства з додатковою відповідальністю, ані про викуп належних їм акцій.

Слід зазначити, що участь у проведенні загальних зборів є добровільною, так само як і участь в товаристві з додатковою відповідальністю взагалі. Ніхто не може бути залучений до складу засновників товариства без його особистої згоди на те, та без засвідчення його особистого наміру шляхом нотаріального засвідчення статуту товариства, що створюється.

Одночасно загальні збори вважаються правомочними, якщо в них беруть участь учасники, загальна частка яких в статутному капіталі складає більше 60%.

Враховуючи, що на загальних зборах ТДВ «ЛШБМ» були присутні особи, яким належить більше 60% голосів - був наявний кворум та учасники товариства могли прийняти рішення про його утворення.

Щодо частки у статутному капіталі ПАТ «ЛШБМ» в розмірі 14,9449% що дорівнює 179 340грн., отже частки, цих колишніх акціонерів, внаслідок того, що вони поки не реалізували свого права на їх отримання, залишилися у власності ТДВ «ЛШБМ», як особи, що є емітентом цих часток, як це було передбачено протоколом №1 від 20.12.2012.

Виходячи з цих обставин учасниками установчих зборів приймається рішення, закріплене в протоколі №1 від 20.12.2012 та пункті 9.3 Статуту ТДВ «ЛШБМ», що у разі звернення осіб, що були акціонерами ПАТ «ЛШБМ» на момент державної реєстрації товариства, з письмовими заявами на ім'я директора про виплату належної частки в статутному капіталі, яка закріплена згідно передавального акту за товариством, директором видається відповідний наказ та виплачується частка рівна сумі загальної номінальної кількості акцій, якими заявник володів у статутному капіталі ПАТ «ЛШБМ» як акціонер.

У разі подання такими особами заяв про включення до складу учасників товариства на чергові збори учасників виноситься питання стосовно внесення змін до статуту товариства у зв'язку зі зміною складу його учасників.

Проаналізувавши наведені фактичні обставини справи суд дійшов висновку, що ПАТ «ЛШБМ» та його правонаступник ТДВ «ЛШБМ», утворене внаслідок реорганізації, не порушували права акціонерів ПАТ «ЛШБМ», як про це зазначає в своєму розпорядженні відповідач, не позбавляли їх права власності на акцій. Так в статуті товариства частка в розмірі 14,9449% визначається як заборгованість перед акціонерами ПАТ «ЛШБМ», які не взяли участь у створенні товариства з додатковою відповідальністю, але ж яким належить певна кількість акцій акціонерного товариства, і ці колишні акціонери можуть в будь-який момент реалізувати своє право або шляхом подання заяви про вступ до складу учасників товариства з додатковою відповідальністю, або шляхом викупу товариством належної їм кількості акцій.

Слід також мати на увазі, що пасивна поведінка частини акціонерів не повинна впливати на права інших акціонерів (яким належить частка, що дозволяє проводити загальні збори та приймати відповідні рішення), які виявили бажання здійснити реорганізацію акціонерного товариства та не може бути перешкодою в реалізації ними своїх прав.

Таким чином суд дійшов висновку про необґрунтованість прийнятого відповідачем розпорядження №28-КФ-В від 25.02.2013 та невідповідність фактичним обставинам справи висновків відповідача про порушення позивачем норм діючого законодавства та Конституції, оскільки таких порушень судом не встановлено.

Фактично на даний час склалася ситуація при якій вже зареєстровано нову юридичну особу ТДВ «ЛШБМ», яке є правонаступником ПАТ «ЛШБМ», втім рішення про скасування реєстрації випуску акцій колишнього приватного акціонерного товариства ще не прийняте. Своєю відмовою в проведенні реєстрації скасування випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій відповідач порушує права позивача як правонаступника ПАТ «ЛШБМ».

Оскільки інших підстав для відмови у проведенні реєстрації скасування випуску акцій, ніж ти, що були проаналізовані вище, відповідачем не зазначено, суд вважає обґрунтованою вимогу позивача про зобов'язання відповідача провести реєстрацію скасування випуску акцій ПАТ «ЛШБМ» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій, реалізація якої в повній мірі відновить порушене право позивача у справі.

За таких обставин суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Відповідно до статті 94 КАС України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України.

Керуючись ст. ст. 17, 18, 94, 158-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов Товариства з додатковою відповідальністю «Луганськшахтобудмонтаж» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження № 28-КФ-В від 25.02.2013 року та зобов'язання вчинити певні дії - задовольнити повністю.

Скасувати розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 28-КФ-В від 25.02.2013 про відмову у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Зобов'язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку прийняти розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій Приватного акціонерного товариства «Луганськшахтобудмонтаж» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Приватного акціонерного товариства «Луганськшахтобудмонтаж».

Стягнути з Державного бюджету України на користь Товариства з додатковою відповідальністю «Луганськшахтобудмонтаж» витрати зі сплати судового збору в сумі 34 грн. 41 коп. (тридцять чотири гривні 41 коп.).

Постанова суду може бути оскаржена до Донецького апеляційного адміністративного суду. Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Постанова суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого Кодексом адміністративного судочинства України, якщо таку скаргу не було подано.

На підставі частини 3 статті 160 КАС України у судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Постанову у повному обсязі складено та підписано 17.09.2013.

Суддя І.В.Тихонов