Ухвала суду № 33491202, 15.08.2013, Луцький міськрайонний суд Волинської області

Справа № 161/13680/13-к

Провадження № 1-кс/161/3132/13

У Х В А Л А

м. Луцьк 15 серпня 2013 року

Слідчий суддя Луцького міськрайонного суду Волинської області Ковтуненко В.В.,

при секретарі Соколовій К.Ю.,

з участю слідчого Солохи М.М.,

розглянувши у відкритому судовому засідання в залі суду м. Луцька клопотання старшого слідчого фінансових розслідувань ГУ Міндоходів у Волинській області Лисеюка С.М. про тимчасовий доступ до речей і документів,

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий фінансових розслідувань ГУ Міндоходів у Волинській області Лисеюк С.М. звернувся до суду з клопотанням, погодженим із в.о. начальника відділу прокуратури Волинської області Ліпко О.П., про тимчасовий доступ до речей і документів, які знаходяться у володінні Філії-Волинське обласне управління АТ «Ощадбанк».

В обґрунтування клопотання слідчий посилається на те, що в його провадженні знаходяться матеріали досудового розслідування, внесені 20.03.2013 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32013020000000053 щодо ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах службовими особами ПАТ «Волиньобленерго», за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого 4.3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що проведеною працівниками ДПС у Волинській області виїзною документальною позаплановою перевіркою ПАТ «Волиньобленерго» згідно акту №1347/22.1/00131512 від 04.03.2013 року встановлено заниження товариством у 2011-2012 роках належних до сплати сум податку на прибуток в розмірі 2 141 903 грн. та сум податку на додану вартість в розмірі 1 967 072 грн. шляхом заниження доходу товариства по господарських операціях щодо надання в адресу TOB «Седанко», TOB «Інтехсервіс», TOB «НК «Енергія», TOB «ТД «ГазЕнерго» та TOB «Інпромсервіс» послуг з передачі електроенергії локальним електромережам в розмірі 9 835 361 грн.

Так, слідством встановлено, що TOB «Седанко», TOB «Інтехсервіс», TOB «НК «Енергія», TOB «ТД «ГазЕнерго» та TOB «Інпромсервіс», які мають ліцензії з постачання електроенергії за нерегульованим тарифом, але не мають виробничих потужностей та відповідного персоналу для забезпечення виконання ліцензійної діяльності, здійснювали таку діяльність засобами ПАТ «Волиньобленерго» на підставі укладених договорів. Відповідно до умов заключних договорів з вказаними підприємствами ПАТ «Волиньобленерго» зобов'язується передати електричну енергію, придбану такими СГД на оптовому ринку електричної енергії України або власного виробітку , до споживачів та надавати інформаційні послуги.

За період з 01.07.2011 року по 30.06.2012 року ПАТ «Волиньобленерго» відповідно до укладених договорів з вищевказаними підприємствами надало послуги на загальну суму 9 517 389,56 грн., в т.ч. ПДВ - 1 586 231,59 грн. (послуги з передачі електроенергії місцевими електромережами в кількості 149 123 т.кВт на загальну суму 9 490 525,68 грн. та інформаційні послуги - 26 863,88 грн.).

Дохід від надання таких послуг становив 7 931 157,96 грн.

Собівартість же надання товариством «Волиньобленерго» вищезазначених послуг в адресу TOB «Седанко», TOB «Інтехсервіс», TOB «НК «Енергія», TOB «ТД «ГазЕнерго» та TOB «Інпромсервіс» значно перевищувала дохід, отриманий від останніх.

Різниця між доходами, отриманими від TOB «Седанко», TOB «Інтехсервіс», TOB «НК «Енергія», TOB «ТД «ГазЕнерго» та TOB «Інпромсервіс», та понесеними витратами ПАТ «Волиньобленерго» для забезпечення виконання умов угод з даними підприємствами в розрахунку на 1 т.кВт.год за перевіряємий період становить 9 835 360,51 грн. При цьому нормативними документами не передбачено компенсацію збитків суб'єктам електроенергетики (в даному випадку ПАТ «Волиньобленерго») від надання іншимсуб'єктам послуг з передачі електричної енергії місцевими електромережами, витрати по яких перевищують доходи. Згідно п.п.3.7.3 Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики (НКРЕ), №15 від 13.06.1996 року «Про затвердження Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії за місцевими електромережами» тарифи на передачу електроенергії визначаються таким чином, щоб забезпечити ліцензіатом (в даному випадку ПАТ «Волиньобленерго») достатні надходження коштів для відшкодування його виправданих витрат та прибуток, а також стимулювати його до скорочення цих витрат і підвищення рентабельності його діяльності. Разом з тим, як слідує із постанови НКРЕ №1058 від 18.08.1999 року, TOB «Седанко», TOB «Інтехсервіс», TOB «НК «Енергія», TOB «ТД «ГазЕнерго» та TOB «Інпромсервіс», повинні здійснювати плату ПАТ «Волиньобленерго» за нерегульованим тарифом, який визначається як сума плати за надання інформаційних послуг та плати, що визначається як добуток тарифу на передачу електричної енергії за регульованим тарифом на відповідному класі напруги та обсягу електричної енергії, що був спожитий в цьому класі. При цьому, у разі якщо витрати на здійснення такої діяльності перевищують отримані доходи, передбачено певні дії по врегулюванню даного питання.

Таким чином, визначаючи, подаючи на затвердження та застосовуючи тарифи на передачу електроенергії для TOB «Седанко», TOB «Інтехсервіс», TOB «НК «Енергія», TOB «ТД «ГазЕнерго» та TOB «Інпромсервіс», що не забезпечували достатні надходження коштів для відшкодування виправданих витрат ПАТ «Волиньобленерго», призвело до зменшення доходу товариства на суму 9 835 360,51 грн. некомпенсованих фактичних витрат по забезпеченню діяльності інших СГД. А тому в результаті застосування тарифів по наданню послуг з передачі електроенергії місцевими електромережами та інформаційних послуг, пов'язаних з передачею електричної енергії за цінами, нижчими від повної собівартості ПАТ «Волиньобленерго» за період з 01.07.2011 року по 30.06.2012 року недоотримало доходу в сумі 9 835 360,51 грн.

Враховуючи вищеописане валові доходи товариства підлягають коригуванню в сторону збільшення на суму 9 835 361 грн. Таким чином, товариством занижено належні до сплати за 2011-2012 роки податок на прибуток в сумі 2 141 903 грн. та ПДВ - 1 967 072 грн. В ході досудового розслідування у даному кримінальному провадженні, з метою всебічного, повного і неупередженого дослідження всіх обставин злочину, виникла необхідність в дослідженні обставин здійснення фінансово-господарських операцій між ПАТ «Волиньобленерго» та TOB «Седанко», TOB «Інтехсервіс», TOB «НК «Енергія», TOB «ТД «ГазЕнерго» та TOB «Інпромсервіс» щодо придбання товарно-матеріальних цінностей (робіт чи послуг), умов та стану взаєморозрахунків між контрагентами, підтвердження абоТаким чином, визначаючи, подаючи на затвердження та застосовуючи тарифи на передачу електроенергії для TOB «Седанко», TOB «Інтехсервіс», TOB «НК «Енергія», TOB «ТД «ГазЕнерго» та TOB «Інпромсервіс», що не забезпечували достатні надходження коштів для відшкодування виправданих витрат ПАТ «Волиньобленерго», призвело до зменшення доходу товариства на суму 9 835 360,51 грн. некомпенсованих фактичних витрат по забезпеченню діяльності інших СГД. А тому в результаті застосування тарифів по наданню послуг з передачі електроенергії місцевими електромережами та інформаційних послуг, пов'язаних з передачею електричної енергії за цінами, нижчими від повної собівартості ПАТ «Волиньобленерго» за період з 01.07.2011 по 30.06.2012 недоотримало доходу в сумі 9 835 360,51 грн.

В ході досудового розслідування встановлено, що згідно показань генерального директора Буріна Анатолія Олександровича ПАТ «Волиньобленерго» відкрито банківський рахунок у Філії - Волинське обласне управління АТ «Ощадбанк» (МФО 303398, адреса: м. Луцьк, вул. Червоного Хреста,8) №260053031459.

У зв'язку з тим, що документи про використання ПАТ «Волиньобленерго» вказаного банківського рахунку в даному кримінальному провадженні мають значення речових доказів, які на даний момент належним чином ще не оглянуті і наведені в них відомості не зафіксовані і тому можуть бути змінені, а самі документи можуть бути пошкодженні чи знищені, через що не зможуть бути використані як доказ факту та доведення обставин ухилення від сплати податків службовими особами ПАТ «Волиньобленерго» - існує необхідність у їх вилученні.

Іншим способом отримати тимчасовий доступ та вилучити вказані документи неможливо, так як відповідно до ст.62 Закону України «Про банки та банківську діяльність» інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду.

Факт скоєння злочину за ч. 3 ст.212 КК України, пов'язаного із ухиленням від сплати податків за наслідками здійснення протиправної діяльності ПАТ «Волиньобленерго» - підлягає доказуванню під час досудового розслідування і в суді, у зв'язку з чим, відомості щодо обставин здійснення такої діяльності є доказом у даному кримінальному провадженні, що в свою чергу доводить те, що саме через отримання тимчасового доступу до документів про використання рахунку ПАТ «Волиньобленерго», зазначеного у клопотанні, може бути виконано завдання, для досягнення якого, слідчий звертається із клопотанням і, наведені в ньому доводи є підставними.

Просить надати тимчасовий доступ до документів про використання рахунку публічного акціонерного товариства «Волиньобленерго» (код ЄДРПОУ 00131512) №260053031459, відкритого у Філії - Волинське обласне управління АТ «Ощадбанк» (МФО 303398, адреса: м. Луцьк вул. Червоного Хреста, 8), а також провести вилучення таких документів, а саме: інформації про рух коштів по рахунку за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року, на паперовому носії та в електронному вигляді, включаючи години, хвилини та секунди надходжень та витрат коштів, із зазначенням кодів ЄДРПОУ та найменування платників та отримувачів коштів і призначення платежів.

Слідчий в судовому засіданні підтримав клопотання з підстав у ньому викладених та просив його задовольнити.

Заслухавши пояснення слідчого, дослідивши письмові матеріали клопотання, приходжу до висновку про часткове задоволення клопотання з наступних підстав.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до ст. 84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Відповідно до ст. 85 КПК України належними є докази, які прямо чи непрямо підтверджують існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, та інших обставин, які мають значення для кримінального провадження, а також достовірність чи недостовірність, можливість чи неможливість використання інших доказів.

Відповідно до ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню:

1) подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення);

2) винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення;

3) вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а також розмір процесуальних витрат;

4) обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом'якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження;

5) обставини, що є підставою для звільнення від кримінальної відповідальності або покарання.

Доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.

Відповідно до ст. 92 КПК України обов'язок доказування обставин, передбачених статтею 91 цього Кодексу, за винятком випадків, передбачених частиною другою цієї статті, покладається на слідчого, прокурора та, в установлених цим Кодексом випадках, - на потерпілого. Обов'язок доказування належності та допустимості доказів, даних щодо розміру процесуальних витрат та обставин, які характеризують обвинуваченого, покладається на сторону, що їх подає.

Згідно п. 5 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать: відомості, які можуть становити банківську таємницю.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про банки та банківську діяльність» - інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третім особам при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту, є банківською таємницею.

Із ст. 62 Закону України «Про банки та банківську діяльність» вбачається, що інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах належать :

1)інформація, що знаходиться у володінні засобу масової інформації або журналіста і надана їм за умови нерозголошення авторства або джерела інформації;

відомості, які можуть становити лікарську таємницю;

відомості, які можуть становити таємницю вчинення нотаріальних лій;

конфіденційна інформація, в тому числі така, що містить комерційну таємницю;

відомості, які можуть становити банківську таємницю;

особисте листування особи та інші записи особистого характеру;

інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо;

персональні дані особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних;

державна таємниця.

Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

При розгляді клопотання встановлено, що службові особи ПАТ «Волиньобленерго» обґрунтовано підозрюються у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України. Так як вони протягом 2011-2012 років відображали у бухгалтерському та податковому обліках товариства операції щодо надання послуг з передачі електроенергії локальним електромережам та надання інформаційних послуг, пов'язаних з передачею електричної енергії ряду товариств, завищуючи облікові витрати на передачу електричної енергії, компенсуючи таким чином понесені ним збитки по подальшій реалізації, що призвело до заниження обов'язкових платежів до бюджету на загальну суму 4 108 975 гривень.

Також встановлено, що документи, до яких слідчий просить надати тимчасовий доступ та можливість їх вилучення, в дійсності перебувають у володінні Філії-Волинське обласне управління АТ «Ощадбанк», що знаходиться за адресою: місто Луцьк, вулиця Червоного Хреста, 8.

Також встановлено, що стороною кримінального провадження доведено, що документи, до яких просять надати тимчасовий доступ, самі по собі та в сукупності з іншими документами наявними в кримінальному провадженні, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні і довести іншими способами, обставини вчинення правопорушення та отримати вказані документи не можливо.

Приймаючи до уваги викладене та враховуючи, що стороною кримінального провадження доведено наявність підстав, передбачених ч. 5, ч. 6 ст. 163 КПК України для надання тимчасового доступу, оскільки іншими способами довести обставини, вчинення кримінального правопорушення не можливо. А тому за таких обставин приходжу до висновку про часткове задоволення клопотання.

При цьому не може прийматися до уваги та підлягати до задоволення вимога про виїмку документів у АТ «Райффайзен Банк Аваль». Так як маючи доступ до документів з можливістю їх копіювання, немає потреби у їх вилученні, оскільки всі копії будуть належним чином завірені і матимуть силу оригіналу. А тому за таких обставин, приходжу до висновку про відмову у задоволенні вимоги про виїмку документів.

Керуючись ст. ст. 162-164 КПК України,-

УХВАЛИВ:

Клопотання старшого слідчого фінансових розслідувань ГУ Міндоходів у Волинській області Лисеюка С.М. про тимчасовий доступ до речей і документів - задовольнити частково.

Надати старшому слідчому фінансових розслідувань ГУ Міндоходів у Волинській області Лисеюку С.М.тимчасовий доступ до оригіналів документів про використання рахунку публічного акціонерного товариства «Волиньобленерго» (код ЄДРПОУ 00131512) № 260053031459, зі зняттям завірених копій з них, які знаходяться у володінні Філії-Волинське обласне управління АТ «Ощадбанк», що знаходиться за адресою: місто Луцьк, вулиця Червоного Хреста, 8, а саме:

- інформації про рух коштів по рахунку за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року, на паперовому носії та в електронному вигляді, включаючи години, хвилини та секунди надходжень та витрат коштів, із зазначенням кодів ЄДРПОУ та найменування платників та отримувачів коштів і призначення платежів з можливістю копіювання.

В решті клопотання - відмовити.

Строк дії ухвали один місяць з дня постановлення ухвали.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, згідно ст. 166 КПК України, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя В.В. Ковтуненко