Постанова № 33330729, 19.08.2013, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44 тел. 284-18-98

_______________

ПОСТАНОВА

про визнання боржника банкрутом

19.08.13 Справа № 5011-46/14921-5011.

За заявою Винниченка Володимира Миколайовича

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос"

(код ЄДРПОУ 22956124)

про банкрутство

Суддя Мандичев Д.В.

Представники:

від заявника-Корнійчук О.Л.

від боржника -не з'явилися

від розпорядника майна-не з'явилися

арбітражний керуючий-Горбач С.Ф.

арбітражний керуючий -Янчук О.М.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Винниченко Володимир Миколайович звернувся до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос" у зв'язку з неспроможністю підприємства сплатити заборгованість у розмірі 502 962,66 грн.

Провадження у справі за вказаною заявою порушено ухвалою Господарського суду міста Києва № 5011-46/14921-2012 від 26.10.2012 р.

30.11.2012 р. у справі № 5011-46/14921-2012 винесено ухвалу підготовчого засідання з відповідними процесуальними наслідками, якою, зокрема, визнано безспірні грошові вимоги ініціюючого кредитора до Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос", призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Мегерю А.В., визначено дату засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, та припинення провадження у справі про банкрутство (13.05.2013 р).

01.04.2013 р. відбулося попереднє судове засідання та затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос".

19.04.2013 р. від розпорядника майна судом було отримано уточнений реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос", а також протокол зборів кредиторів боржника від 18.04.2012 р. та протокол засідання комітету кредиторів від 18.04.2012 р.

Ухвалами суду від 13.05.2013 р. та 24.05.2013 р. розгляд справи відкладався.

30 травня 2013 року до Господарського суду м.Києва надійшло клопотання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос" про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Горбача Сергія Фодоровича.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 14.06.2013 розгляд справи у судовому засіданні відкладено на 21.06.2013.

Розпорядженням Голови господарського суду м. Києва Князькова В.В. у зв"язку з великою завантаженістю судді Омельченко Л.В., справу 5011-46/4921-2012 передано для розгляду судді Мандичеву Д.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 27.06.2013 справу № 5011-46/14921-2012 прийнято до свого провадження суддею Мандичевим Д.В., призначено розгляд справи на 15.07.2013р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 15.07.2013 відкладено розгляд справи у судовому засіданні на 19.08.2013.

16.07.2013 до Господарського суду м.Києва надійшла заява арбітражного керуючого Янчука О.М. про участь у справі.

19.08.2013 до Господарського суду м.Києва надійшла заява розпорядника майна ТОВ «Альбатрос» про припинення його обов'язків у справі.

Суд зазначає, що розгляд справи здійснюється за приписами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній на момент порушення справи про банкрутство).

У судовому засіданні, що відбулось 19.08.2013, розглянуто клопотання голови комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос" про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Горбача С.Ф. та досліджено протокол №1 засідання комітету кредиторів від 18.04.2013

Згідно пояснень, наданих у судовому засіданні, голова комітету кредиторів підтримав подане клопотання щодо визнання боржника банкрутом та призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос" арбітражного керуючого Горбача С.Ф.

Дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні представників, суд вважає заявлені вимоги щодо відкриття ліквідаційної процедури відносно боржника правомірними та такими, що підлягають задоволенню, зважаючи на таке.

Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, чинній на момент порушення справи про банкрутство) до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скоро чення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника, звернення до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, про припинення повно важень арбітражного керуючого (розпорядника майна) та про призначення нового арбітражного керуючо го тощо.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається від повідно до частини четвертої цієї статті (ч. 9 ст. 16(в редакції, чинній на момент порушення справи про банкрутство)).

Як вбачається з матеріалів справи, 18.04.2013 р. відбулися збори кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос", якими прийнято рішення про звернення до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури, а також призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос" арбітражного керуючого Горбача С.Ф.

Також, під час розгляду справи, судом встановлено, що станом на 19.08.2013 р. повідомлень про виконання боржником грошових зобов'язань не поступало, не надходило заяв від потенційних інвесторів щодо оздоровлення фінансового становища боржника.

У ч. 1 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру у випадках, передбачених цим Законом.

З системного аналізу норм закону вбачається, що боржник визнається банкрутом, коли господарським судом встановлено неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані вимоги кредиторів інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до затвердженого судом, в порядку ст. 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", реєстру вимог кредиторів, визначенню підлягає розмір пасиву боржника. Відомості про актив боржника, мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово - майновий стан божника, що повинен бути наданий комітету кредиторів та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури. Фінансово-майновий стан боржника (актив) повинен бути предметом розгляду в судовому засіданні.

Якщо встановлення пасиву боржника відбувається на попередньому засіданні суду, то остаточна правова оцінка активу і пасиву боржника та можливість відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом надається у підсумковому засіданні суду з огляду на знаходження справи у процедурі розпорядження майном боржника.

Таким чином, завдання підсумкового засідання суду полягає у з'ясуванні ознак банкрутства та наявності можливості визначення наступної судової процедури і подальшого здійснення провадження по справі, виходячи з клопотання комітету кредиторів, однак остаточна їх оцінка надається судом.

Судом у судовому засіданні досліджено аналіз фінансово-господарської діяльності боржника, з якого встановлено, що ТОВ «Альбатрос» можна вважати не платоспроможним, оскільки ресурсів для погашення боргу у розмірі 1 454,2 тис.грн. підприємство немає; аналіз стану основних засобів показав, що незавершені капітальні інвестиції (будматеріали, що підлягають списанню) становлять 31,9 тис. грн..; аналіз оборотних коштів, що складаються виключно з грошових коштів в національній валюті у сумі станом на 30.06.2011 -0,1 тис.грн.

Голова комітету кредиторів у судовому засіданні надав суду заперечення щодо аналізу фінансово-господарської діяльності, зазначивши, що аналіз не відображає фактичний стан товариства,який є ще гіршим, ніж до порушення справи про банкрутство та підтримав клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом.

У судовому засіданні встановлено, що під час проведення процедури розпорядження майном наявних активів боржника, за рахунок яких можливо погасити існуючу заборгованість перед кредиторами, розпорядником майна не знайдено.

Відповідно до приписів ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідація - припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Враховуючи викладені обставини, а також той факт, що були виконані всі необхідні умови процедури розпорядження майном, своєчасно здійснена публікація в офіційному друкованому органі з метою виявлення кредиторів та санаторів боржника, складено реєстр заявлених вимог кредиторів, створено комітет кредиторів, проведено аналіз фінансово-господарської діяльності боржника, подано клопотання щодо введення процедури ліквідації, відсутні пропозиції щодо санації боржника або укладення мирової угоди, а також, виходячи з того, що пасив ТОВ «Альбатрос» значно перевищує актив, господарський суд приходить до висновку щодо необхідності введення процедури ліквідації та визнання боржника банкрутом.

Відповідно до ст. 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією.

Пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 р. в редакції від 22.12.2011 р. встановлено, що положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Тобто, розгляд справи про банкрутство за новою редакцією Закону здійснюється згідно з постановою про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. При цьому правові підстави прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури визначаються відповідно до раніше чинної редакції Закону, а правові наслідки введення ліквідаційної процедури - за його новою редакцією.

Згідно ч. 8 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.

Згідно зі ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатором може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

У судовому засіданні 19.08.2013 представник голови комітету кредиторів просив призначити ліквідатором по справі арбітражного керуючого Горбача Сергія Федоровича.

При розгляді питання призначення ліквідатора судом з'ясовано, що на адресу Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Янчука Олександра Миколайовича ,про участь у справі №5011-46/14921-2012.

Вирішуючи питання про призначення у даній справі ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос", суд оцінює кожного арбітражного керуючого на предмет освіти, досвідченості та наявності всіх можливостей для повноцінного присвячення своєї господарської та професійної діяльності саме виконанню функцій ліквідатора даного боржника. Крім того, з метою дотримання принципу об'єктивності, незалежності та незаінтересованості, суд вважає за необхідне призначити ліквідатором особу, яка не має жодних зв'язків із стороною у справі.

Обставин, передбачених ч. 3 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо вищевказаних кандидатур, в ході судового засідання достеменно встановлено не було. При визначенні кандидатури ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Альбатрос» суд керується приписами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", виходячи з норм якого остаточне рішення з указаного питання приймається саме судом.

Так, арбітражний керуючий Горбач Сергій Федорович в судовому засіданні 19.08.2013. наголосив суду на тому, що він не є заінтересованою особою відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; не є особою, яка має конфлікт інтересів; не здійснював раніше управління даним боржником; йому не заборонено займати керівні посади та здійснювати даний вид підприємницької діяльності; раніше засуджений не був, у тому числі за вчинення корисливих злочинів; має дозвіл на провадження діяльності арбітражних керуючих (свідоцтво №307 від 27.02.2013.). Також, останнім укладено договір добровільного страхування відповідальності професійної діяльності арбітражного керуючого №33.2304.03 від 22.02.2013р. Крім того, арбітражний керуючий Горбач С,Ф. зазначив, що він має досвід роботи арбітражним керуючим, та, за останні 3 роки брав участь в якості розпорядника майна і ліквідатора у 65 справах.

Присутній в судовому засіданні 19.08.2013 арбітражний керуючий Янчук Олександр Миколайович зазначив, що не є заінтересованою особою відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; не є особою, яка має конфлікт інтересів; не здійснював раніше управління даним боржником; йому не заборонено займати керівні посади та здійснювати даний вид підприємницької діяльності; раніше засуджений не був, у тому числі за вчинення корисливих злочинів; має дозвіл на провадження діяльності арбітражних керуючих (свідоцтво №137 від 06.02.2013). Також, останнім укладено договір добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого №АК 451 від 10.04.2013р. Крім того, арбітражний керуючий зазначив, що є членом Всеукраїнської саморегулівної організації арбітражних керуючих «Асоціація антикризового менеджменту»

Отже, заслухавши пояснення учасників судового процесу, дослідивши матеріали справи, суд вважає за доцільне призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Альбатрос» арбітражного керуючого Янчука Олександра Миколайовича (свідоцтво №137 від 06.02.2013) виходячи з наступного:

- арбітражний керуючий не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів;

-арбітражний керуючий має дозвіл на провадження діяльності арбітражних керуючих (свідоцтво №137 від 06.02.2013);

- має вищу економічну освіту та юридичну ;

- є членом Всеукраїнської саморегулівної організації арбітражних керуючих «Асоціація антикризового менеджменту»( згідно вимог ст. 118 Закону України «Про відновення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» здійснює контроль за виконанням положень цього Закону та інших нормативно-правових актів у діяльності арбітражних керуючих -її членів; участь у професійній підготовці арбітражних керуючих та підвищенні їх професійного рівня, тощо);

- місцезнаходження арбітражного керуючого - м.Київ, вул. Чаплигіна,13.

- кандидатура арбітражного керуючого Янчука Олександра Миколайовича відповідає усім організаційним та технічним вимогам щодо виконання обов`язків ліквідатора у справі №5011-46/14921-2012.

Що стосується кандидатури арбітражного керуючого Горбача Сергія Федоровича, то суд вважає, що дана кандидатура не відповідає усім організаційним та технічним вимогам щодо виконання обов`язків ліквідатора у справі №5011-46/14921-2012 з огляду на наступне.

Як вбачається з поданого суду резюме, протягом своєї діяльності арбітражний керуючий Горбач С.Ф. виконував функції розпорядника майна та ліквідатора у справах про банкрутство. Як встановлено судом з поданих відомостей у значній кількості справах, в яких арбітражний керуючий керуючий Горбач С.Ф. виконував функції розпорядника майна та ліквідатора строки процедур значно затягнуті та тривали по декілька років, що свідчить про порушення вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Крім того, судом встановлено, що місцезнаходження арбітражного керуючого Горбача С.Ф. - Київська область, м .Українка, а/с 45, що, на думку суду, може привести до несвоєчасного отримання кореспонденції та оперативного вирішення питань, пов'язаних із провадженням у справі про банкрутство, оскільки місцезнаходження останнього -м. Київ.

Також, дещо незрозумілим є той факт, що Договір добровільного страхування відповідальності професійної діяльності арбітражного керуючого №33.2304.03 від 22.02.2013р. було укладено між Страховиком- ПРАТ «СК «Альянс» та Страхувальником Горбачем С.Ф. на підставі свідоцтва арбітражного керуючого, отриманого лише 27.02.2013.

При вирішенні питання щодо призначення ліквідатора ТОВ "Альбатрос", судом було враховано заяву арбітражного керуючого Мегері А.В. про припинення повноважень розпорядника майна.

Згідно зі ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 22-24 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Припинити процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос".

2.Припинити повноваження розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос"- арбітражного керуючого Мегері Артура Валерійовича.

3. Визнати банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Альбатрос" (04070, м.Київ, вул. Верхній Вал, 72, код ЄДРПОУ 22956124).

4. Відкрити ліквідаційну процедуру.

5.Призначити ліквідатором банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "Альбатрос" (04070, м.Київ, вул. Верхній Вал, 72, код ЄДРПОУ 22956124) арбітражного керуючого Янчука Олександра Миколайовича (свідоцтво №76 від 08.02.2013)

6.Підприємницьку діяльність банкрута завершити.

7.Строк виконання всіх грошових зобов'язань вважати таким, що настав 19.08.2013 р.

8.Припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), відсотків та інших фінансових (економічних) санкцій за всіма зобов'язаннями фізичної особи - підприємця, крім зобов'язань, не пов'язаних із здійсненням такою особою підприємницької діяльності.

9.Зобов'язати ліквідатора у п'ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом подати до офіційного друкованого органу Верховної Ради України чи Кабінету Міністрів України оголошення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури з метою виявлення, встановлення кредиторів боржника, що ліквідується власником, та повідомлення їх (кредиторів) про визнання зазначеного боржника банкрутом. Відомості про визнання боржника банкрутом і про відкриття ліквідаційної процедури повинні містити: найменування та інші реквізити боржника, визнаного банкрутом, найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство, дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, відомості про ліквідатора (ліквідаційну комісію).

10.Зобов'язати ліквідатора надати суду докази опублікування оголошення в офіційному друкованому органі про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (оригінал примірника газети).

11.Припинити повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном з 19.08.2013 р.

12. Зобов'язати ліквідатора надати суду ліквідаційний баланс банкрута та звіт ліквідатора до 19.08.2014. Звіт ліквідатора повинен містити: докази вчинення належних дій ліквідатором по виявленню активів та пасивів боржника, встановлення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, встановлення неможливості задоволення визначених за звітом ліквідатора вимог кредиторів та необхідності у зв'язку з цим ліквідації боржника. До звіту ліквідатора повинні додаватись письмові пояснення та докази проведення ліквідаційної процедури, реєстр вимог кредиторів (в разі наявності кредиторів) з урахуванням вимог ініціюючого кредитора, докази встановлення наявності активів боржника та докази вчинення ліквідатором дій по встановленню грошових вимог кредиторів шляхом надіслання відповідних запитів до державної податкової інспекції, Головного управління статистики; УДАІ МВС України в м. Києві; Київської міської інспекції державного технічного нагляду; Головного управління земельних ресурсів КМДА управління земельного кадастру Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку; державних реєстраторів заборон рухомого та нерухомого майна Державного підприємства "Інформаційний центр"Міністерства юстиції України; Державного підприємства "Український інститут промислової власності "Філія "Український центр інноватики та патентно-інформаційних послуг"; Державного департаменту інтелектуальної власності; Інспекції головного державного реєстратора флоту України; Державної митної служби України; Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті (Укрморрічінспекція) Державної авіаційної адміністрації Міністерства транспорту та зв"язку України, Київської державної інспекції котлонагляду і підіймальних споруд щодо наявності/відсутності підіймальних спорут та котлів; Територіального управління державного комітету України з промислової безпеки, охорони праці та гірничого нагляду по м.Києву та Київській області щодо наявності/відсутності об"єктів підвищеної небезпеки, викотонажних автомобілів, технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації у вулично-дорожній мережі, трубопроводів, об"єктів нафтогазового комплексу, ділянок надр, наданих для експлуатації та будівництва підземних споруд; Державної архітектурно-будівельної інспекції Міністерства регіонального розвитку та будівництва України щодо наявності/відсутності дозволу на виконання будівельних робіт та переліку замовника будівництва, тощо.

13. Зобов'язати Державного реєстратора за місцем знаходження боржника внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців запис про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та відомості про ліквідатора банкрута.

14. Відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

15. Копію постанови направити боржнику, органу державної податкової служби, місцевому загальному суду за місцезнаходженням боржника, органу державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника та державному реєстратору за місцем знаходження боржника для виконання.

Суддя Д.В. Мандичев