Рішення № 33282167, 27.08.2013, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"27" серпня 2013 р.Справа № 916/960/13

За позовом: Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед"

До відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ "

про зобов'язання до державної реєстрації змін до установчих документів у зв'язку зі зміною складу учасників товариства

Головуючий Погребна К.Ф.

Суддя Степанова Л.В.

Суддя Меденцев П.А.

В судових засіданнях приймали участь представники:

Від позивача: Булдаков Д.- довіреність;

Від відповідача: не з'явився;

В судовому засіданні 27.08.2013р. приймали участь представники:

Від позивача: Булдаков Д.- довіреність;

Від відповідача: не з'явився;

Суть спору: Позивач, Компанія „Бурізма Холдінгз Лімітед" звернулась до суду з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ " про зобов'язання провести державну реєстрацію змін в установчих документах товариства у зв'язку зі зміною у складі учасників товариства, а саме виходом Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед" зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ " та стягнення вартості частки, що складає 50% Статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ " в розмірі 5900грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.04.2013р. було порушено провадження по справі №916/960/13.

Ухвалою господарського суду Одеської області 10.06.2013р. строк розгляду справи був продовжений на п'ятнадцять днів, в порядку ст. 69 ГПК України.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.06.2013р. призначено справу № 916/960/13 до колегіального розгляду у складі трьох суддів господарського суду Одеської області.

Згідно Розпорядження голови господарського суду Одеської області від 25.06.2013р. № 916/960/13, визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Погребна К.Ф., суддя Степанова Л.В., суддя Меденцев П.А.

Ухвалою господарського суду Одеської області 26.06.2013р. справа №916/960/13 була прийнята до провадження колегією суддів у складі : головуючий суддя Погребна К.Ф., суддя Степанова Л.В., суддя Меденцев П.А. із призначенням до розгляду.

09.07.2013р. представник позивача надав до суду заяву про зміну предмету позову, відповідно якої просить суд зобов'язати Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" здійснити заходи щодо внесення змін до статуту товариства, пов'язані з виходом зі складу учасників товариства Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед" та зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ " подати необхідні документи для проведення державної реєстрації змін до статуту товариства у зв'язку із виходом із складу учасників товариства Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед".

27.08.2013р. представник позивача надав до суду заяву про зменшення розміру позовних вимог, відповідно якої просить суд не розглядати попередні позовні вимоги викладені в заяві про зміну предмету позову, та просить суд ухвалити рішення яким зобов'язати Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ " до державної реєстрації змін в установчих документах товариства у зв'язку із зміною у складі учасників товариства.

Відповідно до приписів ч.4 ст. 22 ГПК України, позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог.

Вищенаведена редакція позовних вимог Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед", згідно з вказаною заявою є остаточною, у зв'язку з чим приймається господарським судом для розгляду по суті викладених в них вимог.

Відповідач у засідання суду не з'явився, хоча був належним чином повідомлений про місце та дату засідання.

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців місцезнаходження Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ"є саме та адреса на яку судом здійснювалась відправка поштової кореспонденції, а саме: 65023, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 66.

Відповідно до п. 3.9.1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 ГПК.

За змістом цієї норми, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

При цьому, суд зазначає, що необґрунтоване затягування розгляду справи суперечить вимогам ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, учасником якої є Україна, стосовно права кожного на розгляд його справи судом упродовж розумного строку.

Приймаючи до уваги, що судові відправлення були здійсненні саме за адресою зазначеною у витягу з єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, суд вважає за можливе розглянути справу без участі відповідача за наявними в ній матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.

У судовому засіданні 27.08.2013р. було проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду в порядку статті 85 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника позивача, суд встановив.

Відповідно до протоколу №1 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" від 21.03.2008 р. було прийнято рішення про прийняття до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед".

Державну реєстрацію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" було проведено Виконавчим комітетом Одеської міської ради 14.04.2008р., номер запису 15561050006003949.

Згідно з пунктом 6.3 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Рекламне агентство «ПАСАЖ» статутний капітал товариства розподіляється на частки між учасниками та відповідно до п. 6.3.3. Статуту Компанія „Бурізма Холдінгз Лімітед" с власником частки вартістю 5 900.00 гри., що відповідає 50% Статутного капіталу Товариства (інша частка у розмірі 50% Статутного капіталу Товариства належить фізичній особі Смоляр Олені Петрівні, яка зареєстрована за адресою: м. Одеса, вул. Маріїнська, буд. 6. кв. 4, ідентифікаційний номер 2495316440).

Позивач вказує, що з січня 2011 р. Товариством з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" не проводились загальні збори учасників товариства, директор Товариства - Чернявська Еліна Анатоліївна Компанію „Бурізма Холдінгз Лімітед" як учасника товариства на загальні збори не запрошувала та не повідомляла про господарсько-фінансову діяльність товариства. За відомими Компанії засобами зв'язку ТОВ „Рекламне агентство „ПАСАЖ" зв'язатися з керівництвом Товариства неможливо, в зв'язку з чим є: підстави вважати, що Відповідач за місцем реєстрації не знаходиться. Нові засоби зв'язку та нову фактичну адресу Товариства Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед"не повідомили.

Враховуючи зазначене Компанією „Бурізма Холдінгз Лімітед" було прийнято рішення про вихід зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ".

В розділі 10 Статуту встановлено порядок вступу та виходу учасника з Товариства. Згідно п.10.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ", учасник Товариства має право вийти з Товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше, ніж затри місяці до виходу.

12.11.2012р. Компанією „Бурізма Холдінгз Лімітед" в особі представника Кічі Андрія Володимировича, було складено на ім'я Товариства нотаріально посвідчену заяву про вихід Компанії зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" та передачу частки Товариству шляхом виплати Компанії вартості частки, що становить 5 900,10 грн. (заяву посвідчено Сніговою К.В., приватним нотаріусом Київського міською нотаріального округу за реєстр. № 2163).

13.11.2012р. Компанією „Бурізма Холдінгз Лімітед" було надіслано на поштову адресу Відповідача (65023, Одеська область, місто Одеса, вулиця Пушкінська, буд. 66) вищезазначену заяву про вихід з Товариства та лист з проханням провести дії, пов'язані з внесенням змін до статуту Товариства у зв'язку з виходом його учасника, та забезпечити державну реєстрацію цих змін у встановленому порядку в найкоротшій термін, що підтверджується наявним в матеріалах справи фіскальним чеком та описом вкладення у цінний лист.

Згідно з рекомендованим повідомленням № 0215603165779 про вручення поштового відправлення вищезазначену заяву та лист Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед" були вручені працівнику ТОВ «Рекламне агентство «ПАСАЖ» 20.11.2012 року.

Проте, як вказує позивач Відповідачем не було вжито дій щодо скликання позачергових загальних зборів з метою внесення змін до установчих документів Товариства та їх державної реєстрації у зв'язку зі зміною складу учасників Товариства, що містилася в установчих документах.

Посилаючись на той факт, що оскільки зміни до статуту Товариства, пов'язані з виходом Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед" з Товариства, не внесені, та не проведена державна реєстрація цих змін, позивач вважає, що Відповідачем порушено право Компанії на вихід з Товариства, в зв'язку з чим Компанія „Бурізма Холдінгз Лімітед" змушена була звернутись з відповідним позовом до суду за захистом свого порушеного права.

Дослідивши в сукупності всі обставини та матеріали справи, проаналізувавши норми чинного законодавства, що регулюють спірні відносини, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог з наступних підстав.

Згідно частини 1 ст. 80 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку.

Частиною 1 ст. 83 ЦК України передбачено, що юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом.

Товариство з обмеженою відповідальністю належить до господарських товариств (частина 2 ст. 113 ЦК України, частина 1 ст. 80 Господарського кодексу України (далі ГК України).

Положенням частини 2 ст. 83 ЦК України визначено, що товариством є організація, створена шляхом об'єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві; товариство може бути створено однією особою, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до частини 1 ст. 140 ЦК України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Частинами 1, 2 ст. 100 ЦК України передбачено, що право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі; учасники товариства мають право вийти з товариства, якщо установчими документами не встановлений обов'язок учасника письмово попередити про свій вихід з товариства у визначений строк, який не може перевищувати одного року.

Згідно частини 1 ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Пунктами 1, 3 частини 1 ст. 116 ЦК України передбачено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; вийти у встановленому порядку з товариства.

Відповідно до частини 1 ст. 148 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю з товариства має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Абзацом 5 частини 1 ст. 88 ГК України визначено, що учасники господарського товариства мають право вийти в передбаченому установчими документами порядку зі складу товариства.

Згідно пункту в) частини 1 статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право вийти в установленому порядку з товариства.

Підставою для виходу з товариства з обмеженою відповідальністю є заява учасника, подана відповідній посадовій особі товариства або за наявності доказів вручення заяви цим особам органами зв'язку.

Подання заяви про вихід з товариства є дією, спрямованою на припинення корпоративних прав та обов'язків учасника товариства. Право учасника товариства на вихід з товариства не залежить від згоди товариства чи інших його учасників.

Пунктом 10.1 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" передбачено, що учасник Товариства має право вийти з Товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше, ніж затри місяці до виходу.

Відповідно до абзацу 1 пункту 28 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13 (далі Постанова Пленуму ВСУ) при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до Цивільного кодексу та Закону України "Про господарські товариства" учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.

Таким чином, учасник товариства наділений корпоративними правами, у тому числі правом виходу зі складу учасників товариства, незалежно від згоди товариства чи інших його учасників та незалежно від того, чи скликались з цього питання загальні збори та чи було прийнято відповідне рішення.

Як вбачається з матеріалів справи, уповноваженим представником Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед" Кіча Андрієм Володимировичем було нотаріально оформлено заяву про вихід зі складу учасників Товариства від 12.11.2012 р. та 13.11.2012р. надіслано на адресу товариства, в якій повідомлялося про вихід позивача зі складу учасників (засновників) товариства, що підтверджується копією нотаріально посвідченої заяви про вихід із складу учасників ТОВ „Рекламне агентство „ПАСАЖ". Як доказ надсилання 13.11.2013 р. даної заяви відповідачу засобами зв'язку на адресу за місцем реєстрації та місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" - м. Одеса, вулиця Пушкінська, буд. 66 ( адреса підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємці, позивачем подано поштову квитанцію, опис вкладення у цінний лист та та поштове повідомленням про вручення поштового відправлення № 0215603165779.

В судовому засіданні судом було оглянуто подані позивачем оригінали нотаріально посвідченої заяви про вихід зі складу учасників ТОВ „Рекламне агентство „ПАСАЖ", поштової квитанції від 13.11.2012 р. та опису від 13.11.2012 р. та поштового повідомленням про вручення поштового відправлення № 0215603165779 з яких вбачається, що заяву про вихід з товариства позивачем відправлено на юридичну адресу відповідача - м. Одеса, вулиця Пушкінська, буд. 66 та отримано представником відповідача 20.11.2012.

Дані документи є належним доказом, який підтверджує подання Компанією „Бурізма Холдінгз Лімітед" заяви про вихід з товариства належним чином, згідно вимог законодавства.

Крім того, листом від 09.08.2013 за вх. №24178/13 Одеська дирекція Поштамт - Центр поштового зв'язку №1 Українського державного підприємства поштового зв'язку „Укрпошта" на запит суду повідомила, що рекомендований лист за № 0215603165779 від 13.11.2012р. із м. Києва на ім'я Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" на адресу: вул. Пушкінська, буд. 66, м. Одеса, 6512 надійшов до міського відділення поштового зв'язку Одеса-12 17.11.2012, вручений 20.11.2012р. уповноваженій особі на одержання пошти Мотняк В.А.

Станом на даний час відповідачем не вжито дій щодо скликання загальних зборів з метою внесення змін до установчих документів товариства та їх державної реєстрації у зв'язку зі зміною складу учасників товариства.

Отже, Товариством з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" порушено право позивача на вихід зі складу учасників товариства, що стало підставою виникнення спору про зобов'язання товариства до державної реєстрації змін до статуту товариства та звернення позивача з позовом до господарського суду.

Згідно пункту 4 частини 1 статті 12 ГПК України господарським судам підвідомчі справи у спорах, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув.

Частиною 1 статті 143 ЦК України передбачено, що установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Відповідно до пункту б) частини 5 статті 41 Закону України "Про господарські товариства" до компетенції загальних зборів товариства належить внесення змін до статуту товариства.

Пунктом 16 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 р. № 13 передбачено, що суди не вправі вносити зміни до статуту товариства у зв'язку з тим, що це належить до виключної компетенції загальних зборів товариства (статті 41, 42, 59 Закону про господарські товариства). Підвідомчими судам є спори щодо недійсності внесених змін до установчих документів товариства або визнання недійсними рішень загальних зборів стосовно внесення змін до установчих документів. На підставі частини 2 статті 7 Закону про господарські товариства підвідомчими судам, є справи про зобов'язання внести зміни до установчих документів товариства у випадку виходу учасника з товариства.

Згідно частин 1,2 статті 7 Закону України "Про господарські товариства" зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства. Товариство зобов'язане протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів повідомити орган, що провів реєстрацію, для внесення необхідних змін до державного реєстру. (Частина 2 Закону в редакції від 19.05.2011 р., що набрала чинності 19.12.2011 р., тобто була чинною на момент звернення позивача з заявою від 22.06.2012 р. про вихід з учасників товариства).

Частиною 3 статті 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" передбачено, що зміни до установчих документів юридичної особи, а також зміна прізвища та/або імені, та/або по батькові (далі - імені) або місця проживання фізичної особи - підприємця підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.

Положенням частини 2 пункту 28 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 р. № 13 визначено, що у разі, якщо товариство не вчиняє дії у зв'язку з поданням учасником заяви про вихід з товариства (не вирішується питання про внесення змін до установчих документів товариства, про їх державну реєстрацію), учасник товариства вправі звернутися до господарського суду з позовом про зобов'язання товариства до державної реєстрації змін в установчих документах товариства у зв'язку зі зміною у складі учасників товариства на підставі статті 7 Закону про господарські товариства.

Отже, оскільки відповідач ТОВ „Рекламне агентство „ПАСАЖ" не виконало своїх зобов'язань та не вирішив питання про внесення змін до установчих документів товариства, у зв'язку із зміною у складі учасників товариства (вихід позивача Компанією „Бурізма Холдінгз Лімітед" із складу учасників товариства), вимоги позивача є обґрунтованими такими що підтверджуються матеріалами справи та підлягають задоволення.

Відповідно до вимог ст.ст. 32, 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. При цьому, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Наведенні позивачем докази у встановленому законом порядку Відповідачем не спростовані.

За при приписами ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи вищевикладене, оцінюючи докази у справі в їх сукупності, законодавство, що регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі, як обґрунтовані, підтверджені належними доказами та наявними матеріалами справи.

Судові витрати по сплаті судового збору покласти на відповідача згідно зі ст.ст. 44,49 ГПК України.

Керуючись ст.ст.32, 33, 44, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ " (65023, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 66; код. 31710307) до державної реєстрації змін в установчих документах товариства у зв'язку із зміною у складі учасників товариства.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Рекламне агентство „ПАСАЖ" (65023, м. Одеса, вул. Пушкінська, буд. 66; код. 31710307) на користь Компанії „Бурізма Холдінгз Лімітед" (юридична особа зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр 26 жовтня 2006р. за реєстровим номером НЕ186236, зареєстрований офіс: Архієпископу Макаріу ІІІ, 155, ПРОТЕАС ХАУС, 5 поверх, п.с. 3026, Лімасол, Кіпр, інвестиційний рахунок №2600704752 в АБ „КЛІРИНГОВИЙ ДІМ", м. Київ, МФО 300647) 1147 (одну тисячу сто сорок сім) грн. 00 коп. судового збору.

Рішення набирає законної сили в порядку ст. 85 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 02.09.2013р.

Головуючий Погребна К.Ф.

Суддя Степанова Л.В.

Суддя Меденцев П.А.