Ухвала суду № 33143097, 20.08.2013, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

20.08.2013 р. Справа№ 5015/5224/12

Господарський суд Львівської області у складі судді Морозюка А.Я.

при секретарі Іванів Н.С.

розглянувши у судовому засіданні справу за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Аспект», м. Жовква Львівської області

про: банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Оптімекс Україна» (79018, м. Львів, вул. Стороженка, 12, ідентифікаційний код 34461676)

за участю представників:

від кредитора ТзОВ «Фірма «Аспект»: Олексюк Н.М. - представник

від боржника: Куксов В.Г. - представник

розпорядник майна: Мельник Ю.А. - арбітражний керуючий

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Фірма «Аспект» звернулось до суду із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Оптімекс Україна» в порядку ст. 6, 7 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою суду від 10.12.2012 р. заяву прийнято до розгляду і порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Оптімекс Україна», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, підготовче засідання суду призначено на 09.01.2013 р. В судовому засіданні 09.01.2013 р. було оголошено перерву до 15.01.2013 р. для надання можливості сторонам виконати вимоги ухвали суду від 10.12.2012 р.

Ухвалою суду від 15.01.2013 р. визначено розмір вимог ініціюючого кредитора, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Мельника Юрія Анатолійовича, попереднє засідання суду призначено на 19.03.2013 р.

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство опубліковано в газеті «Голос України» № 20 (5520) від 31.01.2013 р.

Ухвалою суду від 19.03.2013 р. розгляд справи було відкладено на 09.04.2013 р. В судовому засіданні було оголошено перерву до 15.04.2013 р.

Ухвалою суду від 15.04.2013 р. було затверджено реєстр вимог кредиторів в складі ПП ВКФ «Суверен» з кредиторськими вимогами на загальну суму 2 401 147,16 грн. (з них - 1 147,00 грн. судових витрат внесено в першу чергу реєстру вимог кредиторів та 2 400 000,16 грн. основного боргу внесено в четверту чергу реєстру вимог кредиторів) та ТзОВ «Фірма «Аспект» з кредиторськими вимогами на загальну суму 745 700,10 грн. ( з них 5 892,00 грн. судових витрат внесено в першу чергу реєстру вимог кредиторів та 739 808,10 грн. основного боргу внесено в четверту чергу реєстру вимог кредиторів), визначено дату скликання перших зборів кредиторів, засідання суду, в якому буде винесено ухвалу про санацію боржника чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство, призначено на 23.05.2013 р.

Ухвалою суду від 23.05.2013 р. розгляд справи було відкладено на 11.06.2013 р. Ухвалою суду від 11.06.2013 р. було продовжено строк процедури розпорядження майном та продовжено повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Мельника Ю.А., затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Мельника Ю.А. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень та відкладено розгляд справи на 01.08.2013 р. Ухвалою суду від 01.08.2013 р. розгляд справи було відкладено на 13.08.2013 р.

13.08.2013 р. розпорядник майна подав суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, звіт розпорядника майна з підтверджуючими документами, а також Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо ПП ВКФ «Суверен» від 07.08.2013 р., відповідно до якого щодо ПП ВКФ «Суверен» 10.07.2013 р. до реєстру внесено запис про припинення юридичної особи за рішенням засновників.

У поданому звіті розпорядника майна про проведену роботу за період з 02.08.2013 р. по 12.08.2013 р. зазначено, що на засіданнях комітету кредиторів, зокрема, було прийнято рішення про дострокове припинення повноважень члена комітету кредиторів - ПП ВКФ «Суверен» у зв'язку з припиненням юридичної особи, визначення складу комітету кредиторів в кількості одного члена - ТзОВ «Фірма «Аспект», повторний розгляд питань, що розглядались на засіданнях комітету кредиторів 16.07.2013 р. та 31.07.2013 р., а також прийнято рішення зобов'язати розпорядника майна звернутись до суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, погодити призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Мельника Ю.А. (вказані рішення оформлено протоколом зборів кредиторів від 12.08.2013 р. №2 та протоколом зборів комітету кредиторів від 12.08.2013 р.)

13.08.2013 р. боржник подав суду заперечення на «Звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства ТзОВ «Оптімекс Україна», в тому числі про наявність ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства».

Ухвалою суду від 13.08.2013 р. розгляд справи було відкладено на 20.08.2013 р.

20.08.2013 р. боржник подав суду копії матеріалів, наданих розпоряднику майна на його запит від 24.07.2013 р. згідно із супровідним листом №15/08 від 15.08.2013 р., копію листа розпоряднику майна №19/08-2013 від 19.08.2013 р. з документами, що підтверджують дані інвентаризації дебіторської заборгованості боржника та з поясненнями щодо дебіторської заборгованості ТзОВ «Будівельна компанія «Оптімекс», інформаційну довідку про дебіторську заборгованість підприємств перед ТзОВ «Оптімекс Україна» на загальну суму 1 655 929,13 грн., наказ керівника боржника №І-2 від 14.08.2013 р. про проведення інвентаризації.

20.08.2013 р. розпорядник майна подав суду звіт про проведену роботу за період з 13.08.2013 р. по 20.08.2013 р., у якому зазначено, що розпорядником майна було отримано відповідь керівника боржника за №15/08 від 15.08.2013 р. про проведення коригувань в інвентаризації активів боржника, в т.ч. дебіторської заборгованості станом на 14.08.2013 р., отримано відповідь керівника боржника за №19/08 від 19.08.2013 р. з додатковими документами в підтвердження дебіторської заборгованості. Крім того, розпорядником майна 20.08.2013 р. було направлено запит до ВДВС Трускавецького МУЮ щодо надання інформації про стан виконавчого провадження з виконання наказу господарського суду Львівської області №31/275 від 12.03.2013 р. про стягнення з ТзОВ «ТКС Будсервіс» на користь ТзОВ «Оптімекс Україна» коштів в сумі 626 069,43 грн. Також до звіту додано рішення господарського суду Львівської області від 20.09.2011 р. у справі №31/275 про стягнення з ТзОВ «ТКС Будсервіс» на користь ТзОВ «Оптімекс Україна» 569 241,39 грн. заборгованості, 31 081,34 грн. пені, 15 544,78 грн. інфляційних нарахувань, 3 885,16 грн. трьох процентів річних, 6 198,76 грн. державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

В судовому засіданні 20.08.2013 р. розпорядник майна надав суду пояснення щодо поданого звіту про проведену роботу в процедурі розпорядження майном, підтримав клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, подане суду 13.08.2013 р. на виконання рішення комітету кредиторів, оформленого протоколом зборів комітету кредиторів від 12.08.2013 р.

Представник голови комітету кредиторів підтримав клопотання розпорядника майна про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, подане суду 13.08.2013 р. на виконання рішення комітету кредиторів, оформленого протоколом зборів комітету кредиторів від 12.08.2013 р.

Представник боржника надав суду пояснення щодо дебіторської заборгованості боржника та заявив усне клопотання про введення процедури санації боржника, враховуючи те, що активи боржника перевищують його пасиви.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників провадження у справі про банкрутство, оцінивши докази, які мають значення для справи, суд встановив наступне.

Із висновку незалежного аудитора з надання впевненості, що не є аудитом чи оглядом історичної фінансової інформації суб'єкта господарювання ТзОВ «Оптімекс Україна» за 2010-2012 роки від 16.07.2013 р., вбачається, що незалежним аудитором було надано умовно-позитивний висновок щодо достовірності статей та валюти Балансу ТзОВ «Оптімекс Україна» за 2010, 2011 та 2012 р.р.

Із Звіту за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства ТзОВ «Оптімекс Україна», в тому числі про наявність ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства від 29.07.2013 р., вбачається, що у ТзОВ «Оптімекс Україна» встановлено відсутність нематеріальних активів, основних засобів та інших необоротних активів, в тому числі таких, які знаходяться в оренді боржника. Основні засоби, що належали боржнику на праві власності, а саме об'єкт незавершеного будівництва, готельний комплекс готовністю 87% земельна ділянка, позначений на плані під літерою "А-3" за адресою Львівська обл., Пустомитівський р-н., с. Зимна Вода; земельна ділянка, площею 0,9000 га, розташованої на території Зимноводівської сільської ради Пустомитівського району Львівської області з цільовим призначенням - будівництво та обслуговування мотельного комплексу, відповідно до Інформаційної довідки з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 30.04.2013 р., знаходяться під обтяженнями в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та в Державному реєстрі іпотек, однак дані записи потребують вилучення так як вказані об'єкти нерухомого майна відчужені на користь ТзОВ «КРЕДО Україна» відповідно до договору купівлі продажу об'єкта незавершеного будівництва від 04.03.2011 р., свідоцтва на право власності та акту вводу в експлуатацію, а договірні зобов'язання по кредитному договору №11-Ю/11/13 від 11.01.2011 р. виконані в повному обсязі згідно з довідкою ПАТ «ТЕРРА БАНК» від 04.02.2011 р. №212. Згідно з балансом станом на 31.12.2012 р. ТзОВ «Оптімекс Україна», активи підприємства боржника складає дебіторська заборгованість в сумі 1 031 464,69 грн., що підтверджено висновком незалежного аудитора. Відповідно до довідки боржника №02/07-2013 від 19.07.2013 р. неоплачена частина статутного фонду становить 53 845,00 грн. Відповідно до довідки АТ «ОТП Банк» №600-10-2/478 від 31.05.2013 р. залишки коштів на банківському рахунку ТзОВ «Оптімекс Україна» №26007001310857 USD станом на 30.05.2013 р. становлять 2,10 доларів США. У Звіті за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства ТзОВ «Оптімекс Україна», в тому числі про наявність ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства від 29.07.2013 р., встановлено відсутність ознак фіктивного банкрутства та ознак дій з приховування банкрутства, виявлено ознаки дій відповідальних осіб боржника з доведення до банкрутства. Встановлено, що у ТзОВ «Оптімекс Україна» наявні ознаки втрати платоспроможності, тобто надкритичної неплатоспроможності, що відповідають фінансовому стану потенційного банкрутства; із врахуванням недостатності суми грошових коштів та активів товариства для погашення поточних боргів, строк сплати яких настав, надати перевагу позасудовим заходам відновлення платоспроможності неможливо; відновлення платоспроможності можливе у випадку наявності осіб, що зацікавляться даним суб'єктом господарювання, тому застосування процедури санації в процесі провадження у справі про банкрутство є одним із можливих рішень щодо майбутнього підприємства.

Як вбачається з балансу ТзОВ «Оптімекс Україна» станом на 30.07.2013 р., з урахуванням списаної за рекомендаціями незалежного аудитора безнадійної дебіторської заборгованості ТзОВ «Будівельна компанія «Оптімекс» в сумі 830,00 грн. у зв'язку із закінченням терміну позовної давності, а також зменшення дебіторської заборгованості на 775,00 грн. за рахунок здійсненої 27.06.2013 р. оплати (згідно з інформацією розпорядника майна, погодженою на засіданні комітету кредиторів, відповідно до протоколу зборів комітету кредиторів від 31.07.2013 р.), активи боржника у вигляді дебіторської заборгованості та коштів на рахунках становили 1 030 634,69 грн. У зв'язку з припиненням юридичної особи (згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо ПП ВКФ «Суверен» від 07.08.2013 р., відповідно до якого щодо ПП ВКФ «Суверен» 10.07.2013 р. до реєстру внесено запис про припинення юридичної особи за рішенням засновників) підлягає списанню дебіторська заборгованість ПП ВКФ «Суверен» в розмірі 352 214,24 грн. та кредиторська заборгованість ПП ВКФ «Суверен» в розмірі 2 401 147,16 грн. Також встановлено наявність дебіторської заборгованості ТзОВ «ТКС Будсервіс» в розмірі 626 069,43 грн., стягнутої на користь боржника рішенням господарського суду Львівської області від 20.09.2011 р. у справі №31/275.

Відповідно до ухвали суду про затвердження реєстру вимог кредиторів від 15.04.2013 р. загальний розмір кредиторських вимог, визнаних судом, тобто пасивів боржника, становить 3 146 847,26 грн., що з урахуванням списання кредиторської заборгованості ПП ВКФ «Суверен» в розмірі 2 401 147,16 грн. складає 745 700,10 грн.

Таким чином, станом на день розгляду справи встановлено активи боржника у розмірі 1 304 489,88 грн. дебіторської заборгованості та коштів на рахунках, а пасиви боржника становлять 745 700,10 грн.

Відповідно до ч.4 ст.205 ГК України, у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом.

Відповідно до ч.8 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до внесення змін Законом України № 4212-IV від 22.12.2011 р.) до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, подане суду на виконання рішення комітету кредиторів, оформленого протоколом зборів комітету кредиторів від 12.08.2013 р., розпорядник майна та голова комітету кредиторів в судовому засіданні підтримали.

Однак, господарський суд зобов'язаний оцінити подане клопотання разом з іншими матеріалами справи та зробити висновок про необхідність введення тієї чи іншої судової процедури. Враховуючи повноваження господарського суду під час здійснення провадження у справі про банкрутство, згідно положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Господарського процесуального кодексу України, рішення комітету кредиторів для господарського суду не має заздалегідь встановленої юридичної сили, не є обов'язковим для виконання, приймається судом до уваги та розглядається з урахуванням його відповідності положенням, зокрема, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Таким чином, завдання підсумкового засідання суду полягає у з'ясуванні ознак банкрутства для визначення наступної судової процедури виходячи з клопотання комітету кредиторів, однак остаточна оцінка таких ознак надається судом.

Згідно з абз. 4 ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"(в редакції до внесення змін Законом України № 4212-IV від 22.12.2011 р.), банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України № 4212-VI від 22.12.2011 р.), положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч.5 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"(в редакції Закону України № 4212-VI від 22.12.2011 р.), у разі якщо комітетом кредиторів, зокрема, прийняте рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, господарський суд має право винести ухвалу про введення процедури санації у випадку, зокрема, якщо після проведення засідання комітету кредиторів виявились обставини, які дають достатні підстави вважати, що платоспроможність боржника може бути відновлена.

Згідно ст. 4 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції до внесення змін Законом України № 4212-IV від 22.12.2011 р.), щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Згідно з абз.12 ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", санація - це система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнання боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Відповідно до ч.1 ст.17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією. Санація вводиться на строк не більше дванадцяти місяців.

Враховуючи те, що на час розгляду справи згідно матеріалів справи активи боржника перевищують загальний розмір вимог конкурсного кредитора (що в силу приписів ч.4 ст.205 ГК України не дозволяє визнати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру), а також враховуючи пріоритет процедури відновлення платоспроможності боржника перед іншими передбаченими законом процедурами погашення вимог кредиторів у справі про банкрутство, як от визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд вважає за необхідне відхилити клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та ввести процедуру санації боржника ТзОВ «Оптімекс Україна».

Виходячи із усього вищенаведеного, керуючись ст.ст.1, 3-1, 4, 5, 16, 17, 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України № 4212-VI від 22.12.2011 р.), ст.86 ГПК України, господарський суд -

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні клопотання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Оптімекс Україна» про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури - відмовити.

2. Ввести процедуру санації боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Оптімекс Україна» (79018, м. Львів, вул. Стороженка, 12, ідентифікаційний код 34461676).

3. Призначити керуючим санацією Товариства з обмеженою відповідальністю «Оптімекс Україна» (79018, м. Львів, вул. Стороженка, 12, ідентифікаційний код 34461676) арбітражного керуючого Мельника Юрія Анатолійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 148, видане 07.02.2013 р., місце проживання - м. Львів, вул. Княгині Ольги, буд.71, кв. 15).

4. З дня винесення ухвали про санацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Оптімекс Україна» (79018, м. Львів, вул. Стороженка, 12, ідентифікаційний код 34461676):

- керівник боржника відсторонюється від посади у порядку, визначеному законодавством про працю, управління боржником переходить до керуючого санацією;

- припиняються повноваження органів управління боржника - юридичної особи, повноваження органів управління передаються керуючому санацією. Органи управління боржника протягом трьох днів з дня прийняття рішення про санацію та призначення керуючого санацією зобов'язані забезпечити передачу керуючому санацією бухгалтерської та іншої документації боржника, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей;

- арешт на майно боржника та інші обмеження дій боржника щодо розпорядження його майном можуть бути накладені лише в межах процедури санації, у разі, якщо вони не перешкоджають виконанню плану санації та не суперечать інтересам конкурсних кредиторів.

5. Керуючий санацією Мельник Ю.А. зобов'язаний:

- прийняти в господарське відання майно боржника та організувати проведення його інвентаризації;

- відкрити спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами;

- розробити та подати для схвалення зборами кредиторів план санації боржника;

- організувати ведення бухгалтерського і статистичного обліку та фінансової звітності;

- здійснювати заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості перед боржником; від імені боржника заявляти позови про стягнення заборгованості з дебіторів боржника, а також з осіб, які несуть з боржником відповідно до закону або договору субсидіарну (додаткову) чи солідарну відповідальність;

- розглядати вимоги кредиторів щодо зобов'язань боржника, які виникли після порушення справи про банкрутство в процедурі розпорядження майном боржника та санації;

- заявляти в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог кредиторів;

- звітувати перед комітетом кредиторів щодо послідовної реалізації плану санації;

- повідомляти у десятиденний строк з дня винесення господарським судом відповідної ухвали державний орган з питань банкрутства про своє призначення, затвердження мирової угоди, закінчення виконання плану санації, звільнення від обов'язків;

- забезпечувати визначення початкової вартості майна шляхом проведення незалежної оцінки в разі відчуження майна у процедурі санації;

- здійснювати інші повноваження, передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

6. Розгляд справи відкласти на 01.10.2013 р. на 11 год. 00 хв. Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Львівської області за адресою: 79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128, каб № 507.

7. Ухвала про проведення санації та призначення керуючого санацією набирає чинності з дня її ухвалення, але може бути оскаржена у встановленому порядку.

8. Копію ухвали надіслати кредитору, боржнику, керуючому санацією, державному реєстратору, Державному органу з питань банкрутства, Головному управлінню статистики у Львівській області, органу ДВС за місцезнаходженням боржника.

Суддя Морозюк А.Я.