Рішення № 33118205, 19.08.2013, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 серпня 2013 рокуСправа № 912/840/13 Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Н.В. Болгар розглянув у засіданні справу № 912/840/13

за позовом: ОСОБА_1;

до відповідача : Товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН";

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "ІННОТЕК",

ОСОБА_2;

про визнання частково недійсними рішення загальних зборів учасників господарського товариства, оформлене протоколом від 29.04.13 № 2.

Представники:

позивача - ОСОБА_3, нотаріально посвідчена довіреність від 09.12.11, зареєстрована в реєстрі за № 2150;

відповідача - Пастушенко В.А., довіреність № 44 від 25.06.13;

3-ої особи (ТОВ "ІННОТЕК) - директор ОСОБА_7.;

3-ої особи (ОСОБА_2.) - ОСОБА_6, нотаріально посвідчена довіреність від 26.04.13, зареєстрована в реєстрі за № 501.

ОСОБА_1 (далі по тексту - ОСОБА_1.) звернувся до господарського суду з позовною заявою, в якій просить:

"Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН", оформлені протоколом № 2 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" від 29.04.13, з окремих питань порядку денного, зокрема, в частині:

1. Обрання Ревізійної комісії у складі трьох осіб: ОСОБА_2, від товариства з обмеженою відповідальністю "ІННОТЕК" - ОСОБА_8., ОСОБА_7.;

2. Затвердження Статуту ТОВ "ІННОТЕК" у новій редакції з урахуванням змін щодо:

- прийняття рішень з будь-яких питань порядку денного, що віднесені цим Статутом чи законом до компетенції Загальних зборів учасників, може здійснюватися методом опитування Учасників Товариства. Рішення, які прийняті методом опитування Учасників Товариства, прирівнюються до рішень, прийнятих шляхом голосування Учасників Товариства на Зборах Учасників. Прийняття рішення методом опитування може бути ініційовано Директором або одним учасником або одним чи кількома учасниками, які в сукупності володіють більше 20 (двадцятьма) відсотками голосів (далі - Ініціатор Опитування), Організація і контроль за повідомленням всіх учасників про проведення опитування, отримання ними бюлетенів та збором їхніх відповідей покладається на особу або учасників, які ініціювали проведення опитування;

у випадку проведення Загальних зборів учасників методом опитування Учасник Ініціатор Опитування надсилає усім Учасникам бюлетені для опитування ідентичного змісту, котрі повинні містити проекти рішень або питання для голосування. Кожен Учасник повинен поставити у бюлетені відмітку "за" або "проти" щодо кожного проекту рішення або питання для голосування та надіслати заповнений і підписаний бюлетень Ініціатору Опитування протягом 10 (десяти) днів з дати одержання бюлетеня;

- підрахунок голосів Учасників, які взяли участь в опитуванні, здійснюється ініціатором Опитування. За результатами опитування Ініціатор опитування повинен організувати оформлення протоколу Загальних зборів Учасників і надати його усім Учасникам протягом 10 (десяти) днів з моменту одержання ним заповненого бюлетеня від останнього Учасника, який взяв участь в опитуванні. У протоколі мають бути зазначені винесені для голосування питання та результати проведеного опитування. Протокол підписується Головою та секретарем Загальних зборів Учасників або усіма Учасниками або іншими особами, уповноваженими на підписання згідно з рішенням Загальних зборів Учасників. Протокол, складений за результатами такого опитування, є документом, що свідчить про прийняття Учасниками рішень з питань, що були внесені на опитування;

- Рішення з питання, що було включене до бюлетеня для опитування, вважається прийнятим за умови, якщо: в опитуванні взяли участь Учасники, які у сукупності володіють більш ніж 60 (шістдесятьма) відсотками голосів".

Товариство з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (далі по тексту - ТОВ "НОКСЕН") просить заявнику у задоволенні його вимог відмовити, посилаючись у запереченнях на позовну заяву на те, що

порушення норм права загальними зборами учасників товариства рішенням, оформленим протоколом № 2 від 29.04.13, відсутні;

позивачем не зазначено, які саме його інтереси порушуються внаслідок утворення ревізійної комісії, яка підзвітна загальним зборам, що в свою чергу унеможливлює порушення прав позивача та внаслідок врегулювання Статутом товариства питання прийняття рішень загальними зборами методом опитування;

на законодавчому рівні чітко визначено умови, за яких рішення загальних зборів в господарських товариствах є прийнятим, тому неприпустимим є врегулювання правовідносин за допомогою аналогії закону, якщо подібні правовідносини врегульовано спеціальним законом;

порядок прийняття рішень загальними зборами методом опитування, закріплений оскаржуваним рішенням, повністю відповідає Закону України "Про господарські товариства";

державну реєстрацію змін до установчих документів на підставі оскаржуваного протоколу не було проведено.

У запереченнях на позовну заяву товариство з обмеженою відповідальністю "ІННОТЕК" (далі по тексту - ТОВ "ІННОТЕК") зазначило, що

позивачем не викладено і не доведено, які саме його інтереси порушені внаслідок прийняття оскаржуваного рішення;

доводи заявника зводяться до захисту його прав, які можуть виникнути у майбутньому і невідомо чи взагалі будуть порушені товариством, ревізійною комісією;

рішення прийняте без порушення вимог ст. ст. 60, 63 Закону України "Про господарські товариства";

порядок прийняття рішень методом опитування установчими документами товариства не був врегульований, крім того, чинним законодавством досить вузько врегульовано питання прийняття рішень загальними зборами господарського товариства, у зв'язку з чим виникла необхідність вирішення даного питання;

оскаржуваним рішенням визначено лише умову прийняття рішення методом опитування, а саме зазначено кворум участі учасників в опитуванні в кількості більш ніж 60 процентів голосів, що не суперечить, зокрема і ст. 48 Закону України "Про акціонерні товариства"

Представник ОСОБА_2 у засіданні висловився на підтримання позиції відповідача.

02.07.13 позивачем в особі представника подане письмове клопотання, в якому він просить господарський суд, керуючись ст.ст. 22, 83 Господарського процесуального кодексу України, при прийнятті рішення у справі вийти за межі позовних вимог у разі необхідності в цьому. Відповідно до п. 2 частини першої ст. 83 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, приймаючи рішення, має право, виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивача або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони. Позовні вимоги складаються із підстав та предмету позову, отже зазначена процесуальна норма встановлює право виходити за їх межі. Господарський суд при відсутності підстав для відмови клопотання задовольнив.

При розгляду матеріалів справи, заслуховуванні пояснень представників сторін і третіх осіб у засіданні господарський суд встановив наступне.

За ст. 50 Закону України "Про господарські товариства товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Як вбачається із п. 3.2 Статуту ТОВ "НОКСЕН" в редакції, затвердженій загальними зборами його учасників, оформлених протоколом № 1 від 06.06.12, державна реєстрація якого проведена 25.12.12 (далі по тексту - Статут), статутний капітал розподілений наступним чином: ТОВ "ІННОТЕК"- 453 000 грн., що становить частку у розмірі 50 процентів статутного капіталу, ОСОБА_1 - 226 500 грн., що становить частку у розмірі 25 процентів статутного капіталу, ОСОБА_2 - 226 500 грн., що становить частку у розмірі 25 процентів статутного капіталу.

ОСОБА_1 як учасник ТОВ "НОКСЕН" має корпоративні права, визначення яких містить ч. 1 ст. 167 Цивільного кодексу України, - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом.

Оспорюваним Рішенням до складу ревізійної комісії ТОВ "НОКСЕН" обрані учасник - ОСОБА_2 та від учасника - ТОВ "ІННОТЕК" - ОСОБА_8., ОСОБА_7. ОСОБА_1 до складу такої комісії не обраний, що за його доводами є порушенням його інтересів, зважаючи на ст. 63 Закону України "Про господарські товариства", відповідно до якої ревізійна комісія утворюється загальними зборами учасників товариства з їх числа в кількості, передбаченій установчими документами, але не менше 3 осіб, а також на те, що затвердження результатів проведених ревізійною комісією перевірок, зокрема її висновків буде залежати виключно від волевиявлення ОСОБА_2 та ТОВ "ІННОТЕК, яким належить 75 процентів голосів в Товаристві .

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 97 Цивільного кодексу України, управління товариством здійснюють його органи - загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

Контроль за діяльністю виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю, як встановлено ч. ч. 1, 2 ст. 146 Цивільного кодексу України, здійснюється у порядку, встановленому статутом та законом; загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю можуть формувати органи, що здійснюють постійний контроль за фінансово господарською діяльністю виконавчого органу; порядок створення та повноваження контрольного органу встановлюється загальними зборами учасників товариства.

Згідно з ст. 63 Закону України "Про господарські товариства", контроль за діяльністю дирекції (директора) товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється ревізійною комісією, що утворюється загальними зборами учасників товариства з їх числа, в кількості, передбаченій установчими документами, але не менше 3 осіб; перевірка діяльності дирекції (директора) товариства проводиться ревізійною комісією за дорученням зборів, з власної ініціативи або на вимогу учасників товариства; ревізійна комісія доповідає результати проведених нею перевірок вищому органу товариства ревізійна комісія складає висновок по річних звітах та балансах; без висновку ревізійної комісії загальні збори учасників товариства не мають права затверджувати баланс товариства.

У п. 6.6 Статуту передбачено, що контроль за діяльністю Директора та головного бухгалтера здійснюється Ревізійною комісією в кількості 3-х осіб на чолі з головою комісії (ревізором), призначуваними Загальними зборами учасників; директор та головний бухгалтер не можуть бути членами ревізійної комісії; перевірка діяльності Директора та головного бухгалтера Товариства здійснюється ревізійною комісією (Ревізором) за дорученням Загальних зборів учасників, із власною ініціативи або на вимогу окремих учасників; ревізійна комісія (Ревізор) має право вимагати від посадових осіб Товариства надання їй усіх необхідних матеріалів, бухгалтерських чи інших документів та особистих пояснень; Ревізійна комісія (Ревізор) направляє результати проведених нею перевірок Загальним зборам учасників товариства, складає висновок за річними звітами та балансами, зобов'язана вимагати скликання позачергових Загальних зборів учасників, якщо виникла загроза інтересам Товариства або мають місце зловживання посадових осіб Товариства.

Отже, ревізійна комісія господарського товариства, яким відповідно до ч. 2 ст. 113 Цивільного кодексу України, є товариство з обмеженою відповідальністю, наділена значними повноваженнями, зокрема, щодо проведення перевірок діяльності дирекції (директора), складання висновку про річних звітах та балансах, без її висновку загальні збори учасників не мають права затверджувати баланс товариства, тому утворення загальними зборами учасників товариства з їх числа ревізійної комісії потребує обговорення питання і прийняття рішення з урахуванням таких повноважень. Ревізійна комісія ТОВ "НОКСЕН" має ще здійснювати й перевірку діяльності головного бухгалтера цього товариства.

Названим вище пунктом Статуту передбачено здійснення контролю ревізійною комісією на чолі з головою комісії (ревізором).

Голова ревізійної комісії є посадовою особою органу управління товариства, що відповідає за заподіяну ним товариству шкоду відповідно до чинного законодавства, повинний зберігати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію і несе за її розголошення відповідальність, передбачену чинним законодавством України та установчими документами товариства, що передбачено ст. 23 Закону України "Про господарські товариства". Норма цієї ж статті містить перелік осіб, які не можуть бути посадовими особами органів управління.

Ні чинне законодавство, ні Статут не наділяють безпосередньо ревізійну комісію повноваженням самостійно обирати голову ревізійної комісії, тому це питання повинне вирішуватися на загальних зборах його учасників.

Посадова особа органу управління - голова ревізійної комісії, яка відповідає за заподіяну нею товариству шкоду відповідно до чинного законодавства, і яка повинна зберігати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію, нестиме за її розголошення відповідальність, передбачену чинним законодавством України та установчими документами товариства, загальними зборами учасників ТОВ "НОКСЕН", що проводилися 29.04.13, не обиралася.

Частиною 5 ст. 98 Цивільного кодексу України передбачене право учасника товариства оскаржити рішення загальних зборів до суду.

Згідно з ст. 15, ч. 1 ст. 16 Цивільного кодексу України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання; кожна особа має право на захист свого цивільного інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства; кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Господарський суд погоджується із доводами відповідача і третіх осіб про те, що оформлене протоколом № 1 від 05.02.13 рішення прийняте за відсутності порушень при його скликанні та наявності кворуму, і за нього проголосували учасники, що володіють 75 процентами у статному капіталі ТОВ "НОКСЕН", тобто без порушень ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" та п. 6.2, 6.3 Статуту.

Однак, господарський суд визнає порушенням цивільного інтересу ОСОБА_1 як учасника ТОВ "НОКСЕН" тим, що до складу ревізійної комісії такого господарського товариства увійшов не він, а особа, яка може проводити перевірку діяльності дирекції (директора) та головного бухгалтера товариства, складати висновок по річних звітах та балансах, бути обраною головою ревізійної комісії (Ревізором) - ОСОБА_8 (далі по тексту - ОСОБА_8.). Наявність обмежень, передбачених ст. 23 Закону України "Про господарські товариства" в ОСОБА_8. загальними зборами не встановлювалась. Фактично на таких зборах Голова ревізійної комісії (Ревізор) - відповідальна посадова особа, без обрання якої ревізійна комісія не має діяти, не обиралася.

Як вбачається із протоколу позачергових загальних зборів учасників ТОВ "НОКСЕН" від 13.08.13, наданого представником відповідача у засіданні 19.08.13, на таких зборах, що проходили без участі ОСОБА_1 і докази про належне повідомлення такого учасника про дату, час і місце, особу, що ініціювала збори, їх порядок денний відсутні, Головою ревізійної комісії (Ревізором) ТОВ "ІННОТЕК" обрано запрошену на збори ОСОБА_8. Наявність обмежень, передбачених ст. 23 Закону України "Про господарські товариства" в ОСОБА_8. на таких зборах також не встановлювалась.

До складу ревізійної комісії обраний ОСОБА_2, який є учасником ТОВ "НОКСЕН", що не протирічить ст. 63 Закону України "Про господарські товариства".

Посилання на документи, що підтверджують повноваження ОСОБА_7. та ОСОБА_8. діяти від ТОВ "ІННОТЕК" у складі ревізійної комісії при прийнятті загальними зборами учасників ТОВ НОКСЕН" рішення про обрання ревізійної комісії та її голови протокол № 2 від 29.04.13 не містить. Викладаючи заперечення на позов, відповідач на наявність таких документів як доказів не посилався.

У засіданні 19.08.13 представником ТОВ "ІННОТЕК" наданий протокол загальних зборів засновників (учасників) ТОВ "ІННОТЕК" від 05.02.13 № 05/02, з якого вбачається прийняття рішення про уповноваження ОСОБА_7 та ОСОБА_8. "представляти інтереси ТОВ "ІННОТЕК" як члена ревізійної комісії ТОВ "Ноксен". До названого протоколу не додані докази на підтвердження того, що 05.02.13 ТОВ "НОКСЕН" у встановленому Статутом порядку ініціювало проведення загальних зборів учасників, до порядку денного якого включене питання про обрання складу ревізійної комісії, обрання голови ревізійної комісії такого товариства.

Згідно з ч. 3 ст. 237 Цивільного кодексу України, представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства.

ОСОБА_7. є директором ТОВ "ІННОТЕК", тому рішення загальних зборів учасників цього господарського товариства є обов'язковими до виконання ним.

Докази того, що ОСОБА_8. є учасником ТОВ "ІННОТЕК" або входить до складу його виконавчих органів відсутні. Ні відповідачем, ні третіми особами не доведена обов'язковості для ОСОБА_8. рішення загальних зборів ТОВ "ІННОТЕК, оформленого протоколом від 05.02.13 № 05/02.

Господарський суд прийшов до висновку, що рішення загальних зборів ТОВ "НОКСЕН", оформлене протоколом № 2 від 29.04.13 про обрання складу ревізійної комісії впливає на правомочність ОСОБА_1 і у нього були підстави вважати порушеними права та інтереси в управлінні господарським товариством, тому, відповідно - підстави для звернення за судовим захистом таких прав та інтересів. Назване порушення підлягає захисту.

Пунктом 3 загальних зборів учасників ТОВ "НОКСЕН", оформлених протоколом № 2 від 29.04.13, до порядку денного загальних зборів включене питання щодо затвердження Статуту в новій редакції. 75 процентами голосів учасників, присутніх на таких зборах прийняте рішення, яке оспорюється ОСОБА_1 За твердженням заявника позову він голосував проти прийняття рішення щодо змін до Статуту ТОВ "НОКСЕН", затвердження його у новій редакції та проведення державної реєстрації таких змін.

Наявність чи відсутність дій щодо внесення змін до установчих документів господарського товариства, загальними зборами якого приймалося рішення, не впливає на право учасника такого товариства звертатися у судовому порядку за захистом своїх цивільних прав та інтересів, зокрема оскаржувати рішення загальних зборів господарського товариства. Тому доводи відповідача в цій частині не є для господарського суду підставою для відмови у задоволенні позову.

Відповідно до ст. ст. 58, 60 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом управління товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників; учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі; загальні збори вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів; учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник і цей перелік підписується головою та секретарем зборів;

у випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування, у цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку; протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Статут ТОВ "НОКСЕН" в редакції затвердженій загальними зборами його учасників (протокол № 1 від 06.06.12), державна реєстрація якого проведена 25.12.12, (далі по тексту - Статут), не містить положень про проведення загальних зборів учасників методом опитування.

Відповідно до положень п. п. 6.1, 6.3, 6.4 Статуту Голова загальних зборів учасників Товариства, який обирається загальними зборами учасників на річний термін, готує питання, що підлягають розгляду на зборах, організовує їх скликання та проведення, фіксує рішення зборів у книзі протоколів; будь-який з учасників має право вимагати розгляду внесеного ним питання за умови, що воно було ним внесено на Загальні збори учасників не пізніше ніж за 25 днів до їх початку; позачергові збори учасників скликаються головою зборів, якщо цього вимагають інтереси Товариства в цілому, а також на вимогу Голови зборів чи голови ревізійної комісії (ревізора); право вимагати скликання позачергових загальних учасників зборів мають учасники, що володіють у сукупності більш як 20 процентами голосів; з питань, не внесених до порядку денного Загальних зборів учасників, рішення приймаються лише за згоди всіх присутніх на зборах учасників

Виходячи з названих положень Статуту

голова загальних зборів ТОВ "НОКСЕН" організовує скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, готує питання, що підлягають розгляду на таких зборах;

право скликати позачергові загальні збори учасників ТОВ "НОКСЕН", якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому, має голова загальних зборів;

право вимагати скликання позачергових загальних учасників зборів мають учасники, що володіють у сукупності більш як 20 процентами голосів;

будь-який з учасників має право вимагати розгляду внесеного ним питання за умови, що воно було ним внесено на Загальні збори учасників не пізніше ніж за 25 днів до їх початку;

рішення з питань, не включених до порядку денного, приймається лише за згоди всіх учасників, присутніх на зборах;

голова загальних зборів учасників ТОВ "НОКСЕН" фіксує рішення зборів у книзі протоколів.

Згідно з ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами;

позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу;

загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу;

учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства, а якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників;

про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного;

повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів;

будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів;

не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів;

з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Порядок прийняття рішень методом опитування не повинне протирічити установчим документам господарського товариства та закону.

Виходячи із п. 3 оспорюваного рішення,

голова зборів ТОВ "НОКСЕН", голова ревізійної комісії (ревізор) не є ініціаторами загальних зборів його учасників;

голова зборів не може готувати питання, що підлягають розгляду на зборах, організовувати їх скликання та проведення, фіксувати рішення зборів у книзі протоколів при організації та проведенні загальних зборів, які здійснюються методом опитування, оскільки "Ініціатором Опитування" може бути директор, один або кілька учасників, які володіють більш ніж 20 відсотками голосів, якими здійснюється організація та повідомленням учасників про проведення опитування, отримання учасниками бюлетеней, збір відповідей, підрахунок голосів учасників, які взяли участь в опитуванні, організація оформлення протоколу;

"Ініціатор Опитування" надсилає учасникам бюлетені або із проектами рішень, або із питаннями для голосування;

підрахунок голосів здійснює "Ініціатор Опитування";

в протоколі мають бути зазначені віднесені для голосування питання та результати проведення опитування;

протокол може бути підписаний, крім голови та секретаря зборів Учасників, усіма учасниками ТОВ "НОКСЕН" або іншими особами, уповноваженими на підписання згідно з рішенням загальних зборів учасників.

Виключення з осіб, які можуть бути ініціаторами та організатором проведення загальних зборів ТОВ "НОКСЕН" голови загальних зборів учасників товариства протирічить Статуту, ст. 61 Закону України "Про господарські товариства".

Перелік учасників зборів (їх представників), відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" підписується головою і секретарем зборів, і Законом не передбачено наділення такими повноваженнями інших осіб.

Організація оформлення протоколу загальних зборів учасників "Ініціатором опитування", яким не є голова зборів, не відповідає частині п'ятій ст. 60 названого Закону.

Законом передбачено повідомлення учасників господарського товариства про порядок денний загальних зборів. Згідно із Рішенням, учасники Товариства не обов'язково повідомляються про порядок денний, оскільки "Ініціатором Опитування" їм можуть надсилатися бюлетені із проектом рішень. Обов'язковість надіслання бюлетеней із питаннями для голосування одночасно із проектами рішення Рішення не передбачає. При цьому у ньому відсутні строки, в які бюлетені надсилаються учасникам.

При тому, що за оспорюваним рішенням учасникам загальних зборів, які проводяться методом опитування, "Ініціатором Опитування" надсилаються бюлетені із проектами рішення або із питаннями для голосування, у протоколі мають бути зазначені винесені для голосування питання та результати проведеного опитування. Однак, підстави прийняття рішень за питаннями для голосування при отриманні учасниками лише бюлетеня із такими питаннями із рішення, оформленого протоколом № 2 від 29.04.13, не вбачається, а відповідачем не доводиться.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства", учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник; цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Виходячи із такої редакції Закону, саме голова і секретар зборів є особами, які здійснюють підрахунок голосів учасників, оскільки відповідають за таку дію підписанням переліку.

За рішенням, оформленим протоколом № 2 від 29.04.13, підрахунок голосів учасників, які взяли участь у опитуванні, а фактично - у загальних зборах учасників, здійснюється "Ініціатором Опитування", що не відповідає нормі ст. 60 Закону України "Про господарські товариства". Таке рішення є порушенням прав та інтересів його учасника - ОСОБА_1, якому належить частка, що не впливає на кількість голосів при голосуванні за його прийняття іншими учасниками, і визнається господарським судом прийнятим з порушенням закону.

Господарський суд задовольняє позов у повному обсязі.

На підставі ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати позивача у сумі 1 147 грн. судового збору покладаються на відповідача.

У засіданні 19.08.13 господарським судом проголошені вступна і резолютивна частини рішення.

Керуючись ст. ст. 49, 82, 84, 85, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН", оформлені протоколом № 2 від 29.04.13, по п. 2, п. 3 порядку денного "Обрання членів ревізійної комісії (Ревізора) товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН"", "Затвердження Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" в новій редакції:

"Обрати Ревізійну комісію у складі трьох осіб: ОСОБА_2, від товариства з обмеженою відповідальністю "ІННОТЕК" - ОСОБА_8. ОСОБА_7.;

затвердити Статут ТОВ "НОКСЕН" у новій редакції з урахуванням змін щодо:

- прийняття рішень з будь-яких питань порядку денного, що віднесені цим Статутом чи законом до компетенції Загальних зборів учасників, може здійснюватися методом опитування Учасників Товариства. Рішення, які прийняті методом опитування Учасників Товариства, прирівнюються до рішень, прийнятих шляхом голосування Учасників Товариства на Зборах Учасників. Прийняття рішення методом опитування може бути ініційовано Директором або одним учасником або одним чи кількома учасниками, які в сукупності володіють більше 20 (двадцятьма) відсотками голосів (далі - Ініціатор Опитування), Організація і контроль за повідомленням всіх учасників про проведення опитування, отримання ними бюлетенів та збором їхніх відповідей покладається на особу або учасників, які ініціювали проведення опитування;

- у випадку проведення Загальних зборів учасників методом опитування Учасник Ініціатор Опитування надсилає усім Учасникам бюлетені для опитування ідентичного змісту, котрі повинні містити проекти рішень або питання для голосування. Кожен Учасник повинен поставити у бюлетені відмітку "за" або "проти" щодо кожного проекту рішення або питання для голосування та надіслати заповнений і підписаний бюлетень Ініціатору Опитування протягом 10 (десяти) днів з дати одержання бюлетеня;

- підрахунок голосів Учасників, які взяли участь в опитуванні, здійснюється ініціатором Опитування. За результатами опитування Ініціатор опитування повинен організувати оформлення протоколу Загальних зборів Учасників і надати його усім Учасникам протягом 10 (десяти) днів з моменту одержання ним заповненого бюлетеня від останнього Учасника, який взяв участь в опитуванні. У протоколі мають бути зазначені винесені для голосування питання та результати проведеного опитування. Протокол підписується Головою та секретарем Загальних зборів Учасників або усіма Учасниками або іншими особами, уповноваженими на підписання згідно з рішенням Загальних зборів Учасників. Протокол, складений за результатами такого опитування, є документом, що свідчить про прийняття Учасниками рішень з питань, що були внесені на опитування;

- рішення з питання, що було включене до бюлетеня для опитування, вважається прийнятим за умови, якщо: в опитуванні взяли участь Учасники, які у сукупності володіють більш ніж 60 (шістдесятьма) відсотками голосів".

3. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН" (адреса: 25015, м. Кіровоград, вул. Маланюка, буд. 2; і. к. 33520321) на користь ОСОБА_1 (адреса: АДРЕСА_1; і. н. НОМЕР_1) 1 147 грн. судового збору.

4. Наказ видати позивачу після набрання рішенням законної сили.

5. Повернути державному реєстратору Управління державної реєстрації Кіровоградської міської ради матеріали реєстраційної справи товариства з обмеженою відповідальністю "НОКСЕН".

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи Дніпропетровським апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга на рішення подається через місцевий господарський суд, який розглянув справу, протягом десяти днів з дня підписання рішення, оформленого відповідно до ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 23.08.13.

Суддя Н. В. Болгар